審理法院：南寧市中級人民法院
案號：（2018）桂01民終5804號
案件類型：民事
案由：承攬合同糾紛
裁判日期：2018-08-07
審理經(jīng)過
上訴人訴稱
上訴人廣西建工集團(tuán)第一安裝有限公司（以下簡稱廣西一安公司）因與被上訴人廣西高普工業(yè)設(shè)備有限公司（以下簡稱高普公司），原審第三人廣西武鳴合立生物化工有限公司（以下簡稱合立公司）承攬合同糾紛一案，不服南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民法院（2017）桂0107民初379號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年6月21日立案后，依法組成合議庭，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條的規(guī)定，于2018年7月17日對本案進(jìn)行了詢問調(diào)解?，F(xiàn)本案已審理終結(jié)。
上訴人訴稱
廣西一安公司上訴請求：1、請求撤銷一審判決，改判駁回高普公司的訴訟請求；2、本案的全部訴訟費由高普公司承擔(dān)。事實與理由：一、本案屬于建設(shè)工程施工合同糾紛，一審法院判決違反專屬管轄，本案應(yīng)由南寧市武鳴區(qū)人民法院審理。l、一審法院將本案定性為承攬合同糾紛是錯誤的。廣西一安公司、高普公司及合立公司三方于2013年10月11日簽訂的《28T/h酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》（以下簡稱合同）約定的是工程的內(nèi)容及施工范圍、施工規(guī)范、工程造價、工程竣工驗收等，是典型的建設(shè)工程施工合同。高普公司的訴訟請求也明確請求是“工程安裝款”，合同約定的工程安裝款的發(fā)票為“普通工程發(fā)票”，一審判決也判決廣西一安公司支付工程款。因此，本案的性質(zhì)屬于建設(shè)工程施工合同糾紛而不是承攬合同糾紛。2、本案應(yīng)由南寧市武鳴區(qū)法院專屬管轄，建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確認(rèn)管轄。違反專屬管轄的案件法院應(yīng)該依法主動移送。二、一審法院程序違法，應(yīng)撤銷原判決。一審法院在送達(dá)給各方當(dāng)事人的合議庭組成人員通知書中合議庭成員與實際開庭人員不符合。一審法院擅自變更合議庭成員，在缺席審理的情況下，剝奪了合立公司的申請回避等訴訟權(quán)利。三、本案工程未達(dá)到合同約定的付款條件，高普公司請求支付剩余工程款不應(yīng)予以支持。高普公司要取得余下工程款，必須同時具備三個條件：工程竣工驗收合格、開具發(fā)票給廣西一安公司、付款需得到合立公司法定代表人的簽字確認(rèn)。本案工程不具備合同約定的交工驗收合格條件，高普公司要證明其積極作出整改后再要求驗收，而不是未經(jīng)過任何整改就通過登報的方式要求再次驗收。2．高普公司未向廣西一安公司開具足額發(fā)票。如果合同沒有約定先開票后付款，那么一般可以認(rèn)為開具發(fā)票是附隨義務(wù)，但合同已經(jīng)明確約定了先后順序，開具發(fā)票就不再是附隨義務(wù)而是應(yīng)該履行的合同義務(wù)。3．高普公司訴請付款的行為未得到合立公司法定代表人的確認(rèn)，不具備合同約定的付款條件。如果合立公司不同意支付的款項，廣西一安公司是無權(quán)直接支付的。四、質(zhì)保期未屆滿，質(zhì)保金未達(dá)到支付條件。高普公司主張向其支付全部剩余工程款項367萬元，其中已包含了質(zhì)保金73.5萬元，由于工程至今未經(jīng)驗收合格，還沒有開始起算質(zhì)保期，更談不上質(zhì)保期屆滿。
被上訴人辯稱
被上訴人辯稱
高普公司辯稱：一、高普公司安裝對象為鍋爐成套設(shè)備，并非不動產(chǎn)。高普公司與廣西一安公司簽訂的《酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》第一章有“本合同中乙方作為甲方的分包商……本合同工程作為廣西武鳴合立生物化工有限公司酒精廢液濃縮燃燒系統(tǒng)建設(shè)工程的子項工程項目”概述，表明本合同是分包合同，總包合同由廣西一安公司完成，合同的“不動產(chǎn)”部分即基礎(chǔ)預(yù)埋工程及土建工程由廣西一安公司完成；合同第五條第3項約定“設(shè)備基礎(chǔ)預(yù)埋件由甲方負(fù)責(zé)制作……”，合同附件2《28T/h酒精廢液鍋爐技術(shù)協(xié)議》第四條約定“土建基礎(chǔ)”是廣西一安公司負(fù)責(zé)范圍，高普公司只負(fù)責(zé)鍋爐的安裝施工，并不負(fù)責(zé)土建基礎(chǔ)和設(shè)備基礎(chǔ)預(yù)埋。鍋爐雖然安裝在武鳴區(qū)，但高普公司安裝的鍋爐并非不動產(chǎn)，西鄉(xiāng)塘區(qū)法院管轄本案不違反法律規(guī)定。二、高普公司于2016年7月1日發(fā)出了《要求工程竣工驗收通知》，而廣西一安公司、合立公司不作出反應(yīng)，依據(jù)合同第十二條第8項約定“及時的辦理竣工驗收和裝置運行交工驗收的工作，如甲方收到乙方竣工驗收和裝置運行交工驗收的通知后7日不會同辦理驗收工作，則視為已自動驗收合格?！彼裕咂展鞠驈V西一安公司和合立公司送達(dá)《要求工程竣工驗收的通知》。但廣西一安公司和合立公司并未作出相應(yīng)措施，也未提異議。根據(jù)合同約定，視為已自動驗收合格。三、關(guān)于高普公司開具發(fā)票問題。本案合同第八條第4項約定“交工驗收合格并且乙方開具安裝工程款的普通發(fā)票給甲方”作為甲方付款條件。該約定有兩個要件：一是交工驗收合格，二是開具發(fā)票。交工驗收合格是先履行條件，開具發(fā)票是后履行條件。由于廣西一安公司及合立公司的項目不能進(jìn)行交工驗收的責(zé)任由其承擔(dān)，所以，廣西一安公司提出高普公司沒有開具安裝工程款發(fā)票而不予付款的上訴理由不能成立。當(dāng)廣西一安公司向高普公司支付工程余款后，高普公司會開具相應(yīng)發(fā)票給廣西一安公司。故高普公司要求廣西一安公司支付工程款的要件已成就。請求二審法院駁回廣西一安公司的上訴請求，維持原判。
合立公司未提交陳述意見。
一審原告訴稱
高普公司向一審法院起訴請求：1、廣西一安公司向高普公司支付工程安裝款367萬元；2、本案訴訟費用由廣西一安公司承擔(dān)。
一審法院查明
一審法院審理認(rèn)定事實：2013年10月11日，高普公司（乙方、分包方）與廣西廣西一安公司（甲方、總承包方）、合立公司（丙方、發(fā)包方）簽訂《廣西武鳴合立生物化工有限公司酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》約定，廣西一安公司將廣西武鳴合立生物化工有限公司28T/h酒精廢液鍋爐成套設(shè)備采購、運輸、安裝、竣工、培訓(xùn)、調(diào)試運行和驗收運行等分包給高普公司；工程總造價為1470萬元，其中設(shè)備及材料款980萬元，乙方開具增值稅專用發(fā)票給甲方，安裝工程款490萬元，乙方開具普通發(fā)票給甲方。甲方于簽訂合同后5個工作日內(nèi)預(yù)付合同總額的30%，貨到現(xiàn)場且乙方施工人員進(jìn)場后5天支付合同總額的30%，鍋爐水壓試驗驗收合格并且乙方開具設(shè)備及材料款的增值稅專用民票給甲方后5天內(nèi)支付合同總額的15%，交工驗收合格并且乙方開具安裝工程款的普通發(fā)票給甲方后5天內(nèi)支付合同總額的20%，余款5%作為質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后無質(zhì)量問題一個月內(nèi)無息付清。以上款項，甲方每支付一筆款項之前，付款申請報告必須有丙方法定代表人簽字確認(rèn)，否則，甲方不予支付；質(zhì)保期為聯(lián)動調(diào)試運行交工驗收合格日起1年，聯(lián)動調(diào)試運行交工驗收合格須經(jīng)甲乙丙三方共同簽署；現(xiàn)場組裝完成后，乙方確認(rèn)已具備調(diào)試運行驗收時，提前24小時通知甲方參與調(diào)試運行驗收；設(shè)備安裝完成后，甲丙方應(yīng)及時進(jìn)行設(shè)備調(diào)試，若因甲丙方原因不能按期進(jìn)行調(diào)試的，責(zé)任由甲丙方承擔(dān)，且因此造成設(shè)備未調(diào)試或工期延誤，不能成為甲丙方延時付款或拒付的理由。合同簽訂后，高普公司進(jìn)場施工。2015年2月8日，高普公司與合立公司簽訂《28噸/酒精廢液鍋爐項目竣工驗收報告》載明,高普公司已根據(jù)合同約定的建設(shè)范圍進(jìn)行了安裝建設(shè)，并進(jìn)行了生產(chǎn)調(diào)試，項目各指標(biāo)基本符合合同約定的要求（鍋爐管漏、靜電除塵、蒸汽溫度及其他存在的問題，雙方同意事后由高普公司繼續(xù)完善，直至達(dá)到合同要求）；高普公司安裝竣工后，已對項目進(jìn)行了生產(chǎn)調(diào)試，同時對操作工進(jìn)行了培訓(xùn)，具備驗收交付條件。2016年7月1日，高普公司發(fā)出《要求工程竣工驗收通知》載明“廣西建工集團(tuán)第一安裝有限公司、廣西武鳴合立生物化工有限公司：以廣西建工集團(tuán)第一安裝有限公司為甲方、廣西高普工業(yè)設(shè)備有限公司為乙方、廣西武鳴合立生物化工有限公司為丙方于2013年10月11日簽訂《廣西武鳴合立生物化工有限公司酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》，我公司已完成合同約定義務(wù)，成套設(shè)備與2014年2月份安裝完畢，并自同年4月份起多次口頭催促貴公司對工程進(jìn)行調(diào)試驗收與竣工驗收，但至今貴公司沒有做出安排。我公司除通過特快專遞形式把竣工驗收通知郵給貴公司外，還通過登報形式向貴公司發(fā)出本通知，請看到本通知7天內(nèi)安排對工程進(jìn)行調(diào)試驗收及竣工驗收。”同日，高普公司通過報刊登出《及時接受郵件告知》載明“廣西建工集團(tuán)第一安裝有限公司、廣西武鳴合立生物化工有限公司：我公司已經(jīng)完成了與以上兩公司于2013年10月11日簽訂的《廣西武鳴合立生物化工有限公司酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》中約定的義務(wù)，并于2016年7月1日向以上兩公司發(fā)出《要求對28t/h酒精廢液鍋爐成套設(shè)備進(jìn)行驗收的通知》，請及時接收?！?/p>
另查明：截至法庭辯論終結(jié)前，廣西一安公司共向高普公司支付了1103萬。涉案的設(shè)備三方未進(jìn)行調(diào)試驗收及竣工驗收等。
一審法院認(rèn)為
本院查明
一審法院認(rèn)為：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人有答辯及對對方當(dāng)事人提交的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的權(quán)利，合立公司經(jīng)本院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，視為其已經(jīng)放棄答辯和質(zhì)證的權(quán)利。高普公司、廣西一安公司及合立公司簽訂的《廣西武鳴合立生物化工有限公司酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》是各方當(dāng)事人的真實意思表示，未違反法律的強制性規(guī)定，合同合法有效。高普公司稱其已按合同約定完成了涉案設(shè)備的安裝，從高普公司提交的高普公司與合立公司簽訂的《28噸/酒精廢液鍋爐項目竣工驗收報告》可以看出，作為業(yè)主的合立公司已認(rèn)可高普公司進(jìn)行了安裝建設(shè)，故對高普公司的上述主張，予以采信。涉案的設(shè)備安裝完成后，高普公司通過登報及郵件的方式向廣西一安公司及合立公司發(fā)出了要求進(jìn)行調(diào)試驗收及竣工驗收的通知，可見，高普公司對組織進(jìn)行調(diào)試驗收及竣工驗收是積極的。根據(jù)合同約定，設(shè)備安裝完成后，甲丙方應(yīng)及時進(jìn)行設(shè)備調(diào)試，若因甲丙方原因不能按期進(jìn)行調(diào)試的，責(zé)任由甲丙方承擔(dān)，且因此造成設(shè)備未調(diào)試或工期延誤，不能成為甲丙方延時付款或拒付的理由，故涉案設(shè)備至今未能組織進(jìn)行調(diào)試驗收及竣工驗收的責(zé)任應(yīng)由廣西一安公司承擔(dān)，廣西一安公司應(yīng)支付高普公司余款。雖合同約定“交工驗收合格并且乙方開具安裝工程款的普通發(fā)票給甲方后5天內(nèi)支付合同總額的20%”，但廣西一安公司支付工程款系合同的主義務(wù)，而開具發(fā)票僅是合同的一項附隨義務(wù)，廣西一安公司不能以開具發(fā)票這項附隨義務(wù)來對抗付款的主義務(wù)。同時，廣西一安公司辯稱高普公司在履行過程中存在未按時提供設(shè)備、未按時施工、未按時提供相關(guān)資料、未按時竣工等諸多違約情形，但未能舉證證明，故不予采信。截至法庭辯論終結(jié)前，廣西一安公司僅支付高普公司1103萬元，尚欠高普公司367萬元（1470萬元-1103萬元），故廣西一安公司應(yīng)支付高普公司工程款367萬元。綜上所述，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條，《中華人民共和國合同法》第二百五十一條、第二百六十三條之規(guī)定，判決：廣西一安公司支付高普公司工程款367萬元；一審案件受理費36160元，由廣西一安公司承擔(dān)。
二審查明事實與一審查明事實一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：高普公司、廣西一安公司及合立公司簽訂的《廣西武鳴合立生物化工有限公司酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》是各方當(dāng)事人的真實意思表示，未違反法律的強制性規(guī)定，合同合法有效，各方當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行各自的義務(wù)。廣西一安公司上訴稱本案屬于建設(shè)工程施工合同糾紛，一審法院違反了專屬管轄，審判程序違法。高普公司與廣西一安公司簽訂的《酒精廢液鍋爐成套設(shè)備供貨及安裝合同》明確約定，高普公司安裝對象為鍋爐成套設(shè)備，并非土建施工。合同約定：本合同中高普公司作為廣西一安公司的分包商……本合同工程作為合立公司酒精廢液濃縮燃燒系統(tǒng)建設(shè)工程的子項工程項目，表明本合同是分包合同，總包合同由廣西一安公司完成，土建基礎(chǔ)是廣西一安公司負(fù)責(zé)范圍，高普公司只負(fù)責(zé)鍋爐的安裝施工，并不負(fù)責(zé)土建基礎(chǔ)和設(shè)備基礎(chǔ)預(yù)埋。鍋爐雖然安裝在武鳴區(qū)，但高普公司安裝的鍋爐并非不動產(chǎn)，西鄉(xiāng)塘區(qū)法院管轄本案不違反法律規(guī)定。故廣西一安公司上訴一審判決違反法律程序的理由，無事實和法律依據(jù)，本院不予采納。
關(guān)于本案支付工程款的條件是否已經(jīng)成就。廣西一安公司上訴認(rèn)為高普公司安裝的設(shè)備未辦理竣工驗收，高普公司也未開具足額發(fā)票，因此不具備合同約定的付款條件。從本案的證據(jù)看，合同第十二條第8項約定：及時的辦理竣工驗收和裝置運行交工驗收的工作，如廣西一安公司收到高普公司竣工驗收和裝置運行交工驗收的通知后7日不會同辦理驗收工作，則視為已自動驗收合格。2016年7月1日高普公司向廣西一安公司和合立公司送達(dá)《要求工程竣工驗收的通知》，但廣西一安公司和合立公司并未作出相應(yīng)措施，也未提異議。根據(jù)三方簽訂的合同約定，竣工驗收的通知送達(dá)7天后，高普公司承包的項目“視為已自動驗收合格”。關(guān)于高普公司開具發(fā)票問題。合同第八條第4項約定“交工驗收合格并且高普公司開具安裝工程款的普通發(fā)票給廣西一安公司”作為廣西一安公司付款條件。該約定有兩個要件：一是交工驗收合格，二是開具發(fā)票。交工驗收合格是先履行條件，開具發(fā)票是后履行條件。由于廣西一安公司及合立公司的項目不能進(jìn)行交工驗收的責(zé)任由廣西一安公司承擔(dān)，所以，廣西一安公司提出高普公司沒有開具安裝工程款發(fā)票而不予付款的上訴理由不能成立。廣西一安公司向高普公司支付工程款后，高普公司應(yīng)開具相應(yīng)發(fā)票給廣西一安公司。故高普公司要求廣西一安公司支付工程款的要件已成就，廣西一安公司上訴本案不具備合同約定的付款條件的上訴理由，缺乏事實和法律依據(jù)，本院亦不予采納。
綜上所述，廣西一安公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
本案裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費36160元（廣西建工集團(tuán)第一安裝有限公司已預(yù)交），由上訴人廣西建工集團(tuán)第一安裝有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判人員
審判人員
審判長黃敏俊
審判員陳健
審判員邱偉英
裁判日期
裁判日期
二〇一八年八月七日
書記員
書記員黃茜銘
