審理法院：廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院
審判人員：譚衛(wèi)東 劉培英姚勇剛
案號(hào)：（2017）粵73民初4659號(hào)
案件類(lèi)型：民事 判決
審判日期：2019-07-10
案由：知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同糾紛
審理經(jīng)過(guò)
原告廣州玨睿信息技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)玨睿公司）與被告上海長(zhǎng)維展覽工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)長(zhǎng)維公司）、上海延夢(mèng)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)延夢(mèng)公司）、劉正光知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同糾紛一案，本院于2017年12月25日立案后，依法適用普通程序，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告玨睿公司的委托訴訟代理人柯鵬程，被告延夢(mèng)公司的委托訴訟代理人劉洋，劉正光的委托訴訟代理人居長(zhǎng)駿到庭參加訴訟。被告長(zhǎng)維公司經(jīng)本院公告送達(dá)開(kāi)庭傳票，未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱(chēng)
玨睿公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.解除雙方簽訂的《游戲推廣合作協(xié)議書(shū)》；2.三被告支付玨睿公司游戲運(yùn)營(yíng)分成款4619719.92元；3.三被告支付從2017年9月18日起至法院判決清償之日止逾期支付相應(yīng)運(yùn)營(yíng)分成款所產(chǎn)生的違約金（違約金以三被告拖欠的運(yùn)營(yíng)分成款4619719.92元作為計(jì)算基數(shù)，按人民銀行同期貸款利率計(jì)算，暫計(jì)至起訴之日即2017年12月21日為71389.14元）；4.三被告承擔(dān)包括案件受理費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)在內(nèi)的訴訟費(fèi)用。在訴訟過(guò)程中，玨睿公司請(qǐng)求撤回解除本案合同的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：玨睿公司與長(zhǎng)維公司于2017年1月12日簽訂《游戲推廣合作協(xié)議書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)本案合同）共同運(yùn)營(yíng)手機(jī)游戲《放開(kāi)那三國(guó)2》。根據(jù)本案合同，長(zhǎng)維公司應(yīng)按月支付玨睿公司運(yùn)營(yíng)合作收益分成。然自2017年5月份起，長(zhǎng)維公司便一直拖延拒不支付相關(guān)收益分成，截止起訴之日，長(zhǎng)維公司未與玨睿公司做書(shū)面對(duì)賬，且未支付任何收益分成。至起訴之日，雙方產(chǎn)生的運(yùn)營(yíng)款項(xiàng)總計(jì)為8937263元，根據(jù)協(xié)議書(shū)約定的分成比例，玨睿公司分成=總流水×（1-5%）×55%，即玨睿公司應(yīng)得游戲運(yùn)營(yíng)分成款4619719.92元。2017年8月3日延夢(mèng)公司的法定代表人劉正光償還了部分分成款50000元。長(zhǎng)維公司于本案合同約定的運(yùn)營(yíng)平臺(tái)為：××,該平臺(tái)的主辦單位為延夢(mèng)公司，同時(shí)在本次合作履行過(guò)程中，延夢(mèng)公司的法定代表人劉正光作為實(shí)際付款人出現(xiàn)，由此可知，延夢(mèng)公司亦為本次合作的主體之一，應(yīng)共同連帶承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時(shí)，鑒于在前期運(yùn)營(yíng)款項(xiàng)支付的過(guò)程中，劉正光屢次通過(guò)自己的私人賬戶(hù)向玨睿公司支付部分運(yùn)營(yíng)款項(xiàng)，因此，劉正光和延夢(mèng)公司構(gòu)成公司法人人格混同，劉正光應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶賠償責(zé)任。
被告辯稱(chēng)
延夢(mèng)公司答辯稱(chēng)：玨睿公司與長(zhǎng)維公司簽訂本案合同，延夢(mèng)公司并非合同簽訂人，玨睿公司不應(yīng)向延夢(mèng)公司主張權(quán)利。據(jù)延夢(mèng)公司了解，玨睿公司與長(zhǎng)維公司已對(duì)賬的款項(xiàng)長(zhǎng)維公司已經(jīng)完成付款義務(wù)，后由于玨睿公司的原因沒(méi)有完成對(duì)賬，所以長(zhǎng)維公司未付余款。
劉正光答辯稱(chēng)：根據(jù)本案合同顯示，合同主體為玨睿公司與長(zhǎng)維公司，玨睿公司與劉正光之間既沒(méi)有簽訂本案合同的合意，也沒(méi)有訂立本案合同的行為。劉正光向玨睿公司法定代表人轉(zhuǎn)賬的行為是基于玨睿公司的要求，由長(zhǎng)維公司進(jìn)行的操作，劉正光在整個(gè)過(guò)程中不存在個(gè)人行為，玨睿公司要求其承擔(dān)責(zé)任無(wú)事實(shí)與法律依據(jù)。
長(zhǎng)維公司無(wú)到庭參加訴訟，亦無(wú)提交書(shū)面答辯意見(jiàn)。
玨睿公司為證明其主張?zhí)峤坏淖C據(jù)以及延夢(mèng)公司、劉正光對(duì)證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)：
1.游戲推廣合作協(xié)議書(shū)，擬證明玨睿公司與長(zhǎng)維公司存在游戲運(yùn)營(yíng)合作關(guān)系，合作運(yùn)營(yíng)平臺(tái)為××，該平臺(tái)的主辦單位為延夢(mèng)公司，延夢(mèng)公司亦為實(shí)際運(yùn)營(yíng)方及履行主體之一。
2.支付寶轉(zhuǎn)賬記錄打印件，擬證明劉正光與長(zhǎng)維公司均向玨睿公司付款，劉正光與延夢(mèng)公司存在法人人格混同。
3.ICP備案主體信息與網(wǎng)站信息網(wǎng)絡(luò)打印件，擬證明××的主辦單位是延夢(mèng)公司。
4.工商信息檔案材料復(fù)印件，擬證明在本案合同履行期間，劉正光將其持有的延夢(mèng)公司99%的股權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給長(zhǎng)維公司，長(zhǎng)維公司、延夢(mèng)公司均為劉正光實(shí)際控制的公司，劉正光在本案合同履行過(guò)程中惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)逃避債務(wù)。
5.2017年5月份至2017年9月份劉正光向延夢(mèng)公司前法定代表人李濤支付運(yùn)營(yíng)款的銀行流水打印件，擬證明劉正光向玨睿公司原法定代表人李濤支付2017年4月份玨睿公司應(yīng)得分成及逾期利息，款項(xiàng)總計(jì)為532586.62元，并認(rèn)為雙方均確認(rèn)相應(yīng)的后臺(tái)管理系統(tǒng)數(shù)據(jù)的真實(shí)性和有效性，劉正光為長(zhǎng)維公司的實(shí)際控制人。
延夢(mèng)公司對(duì)上述證據(jù)1的真實(shí)性無(wú)異議，認(rèn)為本案合同與延夢(mèng)公司無(wú)關(guān)，長(zhǎng)維公司使用延夢(mèng)公司網(wǎng)站具有臨時(shí)性和替代性，本案合同的相對(duì)方為長(zhǎng)維公司；對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，但確認(rèn)長(zhǎng)維公司通過(guò)公款賬號(hào)向玨睿公司支付過(guò)款項(xiàng)；對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性予以確認(rèn)；對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性確認(rèn)，認(rèn)為長(zhǎng)維公司為了更好地運(yùn)營(yíng)××平臺(tái)，要求劉正光將其持有的延夢(mèng)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給長(zhǎng)維公司，并于2017年2月發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為；對(duì)證據(jù)5的真實(shí)性認(rèn)可，認(rèn)為付款是在長(zhǎng)維公司運(yùn)作下完成操作，確認(rèn)收款賬號(hào)是李濤的賬號(hào)，也確認(rèn)延夢(mèng)公司向李濤支付的是本案合同約定的游戲運(yùn)營(yíng)分成款。
劉正光同意延夢(mèng)公司的質(zhì)證意見(jiàn)，認(rèn)為其并非合同當(dāng)事人，玨睿公司混淆了合同當(dāng)事人及合同第三方的性質(zhì)。
6.聊天記錄網(wǎng)絡(luò)打印件，擬證明玨睿公司與長(zhǎng)維公司對(duì)賬的交易習(xí)慣是以玨睿公司后臺(tái)流水?dāng)?shù)據(jù)為準(zhǔn)。
7.本案合同聯(lián)合運(yùn)營(yíng)游戲2017年5月1日至起訴之日止充值成功的流水總表及明細(xì)表，擬證明分成款的計(jì)算依據(jù)及三被告的欠款總額。
8.視頻光盤(pán)一張，為數(shù)據(jù)查詢(xún)的演示過(guò)程，作為證據(jù)7的佐證材料，擬證明相應(yīng)的后臺(tái)管理系統(tǒng)數(shù)據(jù)的真實(shí)性和有效性。
9.本案合同聯(lián)合運(yùn)營(yíng)游戲2017年4月1日至2017年4月31日期間充值成功的流水總表，擬證明2017年4月份產(chǎn)生的充值總流水為1002904元，玨睿公司2017年4月份應(yīng)取得的運(yùn)營(yíng)分成按照合同約定的分成比例計(jì)算應(yīng)為524017.34元。
10.本案合同聯(lián)合運(yùn)營(yíng)游戲2017年2月1日至2017年2月28日期間充值成功的流水總表，擬證明2017年2月份產(chǎn)生的充值總流水為122609元，玨睿公司2017年2月份應(yīng)取得的運(yùn)營(yíng)分成按照合同計(jì)算應(yīng)為64063.2025元。
11.本案合同聯(lián)合運(yùn)營(yíng)游戲2017年1月1日至2017年1月31日期間充值成功的流水總表，擬證明2017年1月份產(chǎn)生的總值總流水為1491元；本案合同聯(lián)合運(yùn)營(yíng)游戲2017年3月1日至2017年3月31日期間充值成功的流水總表，擬證明2017年3月份產(chǎn)生的總值總流水為496752元。
12.廣東增值稅發(fā)票，擬證明2017年2月玨睿公司與長(zhǎng)維公司進(jìn)行了對(duì)賬，玨睿公司在收到長(zhǎng)維公司運(yùn)營(yíng)款后向長(zhǎng)維公司開(kāi)出金額為61204.8元的增值稅專(zhuān)用發(fā)票，印證雙方的交易習(xí)慣是以相應(yīng)的后臺(tái)管理數(shù)據(jù)為付款依據(jù)；玨睿公司先前均是按照合同約定的方式先開(kāi)票，再由長(zhǎng)維公司進(jìn)行付款，后來(lái)由于長(zhǎng)維公司要求私對(duì)私付款，故玨睿公司委托原法定代表人李濤進(jìn)行代收款。
延夢(mèng)公司質(zhì)證認(rèn)為，證據(jù)12的真實(shí)性由法院認(rèn)定，對(duì)其他證據(jù)的真實(shí)性不予確認(rèn)；證據(jù)6聊天記錄無(wú)法確認(rèn)真實(shí)性，即便為真實(shí)，僅證明玨睿公司在合同履行過(guò)程中均是與長(zhǎng)維公司進(jìn)行對(duì)賬；2017年10月玨睿公司的網(wǎng)站無(wú)法正常使用，延夢(mèng)公司無(wú)法登陸該網(wǎng)站，游戲無(wú)法繼續(xù)運(yùn)行，玨睿公司也沒(méi)有與長(zhǎng)維公司進(jìn)行對(duì)賬；對(duì)證據(jù)7的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，該證據(jù)與證據(jù)9、10均保存在玨睿公司的服務(wù)器上，玨睿公司可以修改相關(guān)數(shù)據(jù)；證據(jù)11的真實(shí)性無(wú)法核實(shí)，且與延夢(mèng)公司無(wú)關(guān)，實(shí)踐中統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)與真實(shí)數(shù)據(jù)或多或少存在差異。
劉正光對(duì)上述證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)與延夢(mèng)公司的質(zhì)證意見(jiàn)一致。
13.2017年9月18日律師函復(fù)印件及寄送證明原件，擬證明玨睿公司已就相關(guān)分成款的追繳事宜向長(zhǎng)維公司發(fā)函。
延夢(mèng)公司質(zhì)證認(rèn)為，該證據(jù)的真實(shí)性由法院認(rèn)定，郵件內(nèi)為一份律師函，與玨睿公司提交的律師函內(nèi)容一致，延夢(mèng)公司不是合同相對(duì)方，不應(yīng)承擔(dān)任何違約責(zé)任。
劉正光認(rèn)為上述證據(jù)的真實(shí)性由法院認(rèn)定，確認(rèn)郵件內(nèi)的律師函與玨睿公司提交的律師函的內(nèi)容一致，但認(rèn)為與其無(wú)關(guān)。
延夢(mèng)公司提交的證據(jù)以及玨睿公司、劉正光對(duì)證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)：
1.玨睿公司備案網(wǎng)站××/打印頁(yè)，打印頁(yè)下方顯示www.jueruiwan.com，代碼為亂碼，擬證明2017年10月5日玨睿公司網(wǎng)站處于癱瘓狀態(tài)，導(dǎo)致其他游戲無(wú)法正常使用。
2.招商銀行賬戶(hù)歷史交易明細(xì)表，擬證明劉正光接受長(zhǎng)維公司的委托向玨睿公司支付分成款816538.86元。
3.玨睿公司企業(yè)信用信息公示報(bào)告打印件，擬證明黃誌冬、李濤原為玨睿公司的法定代表人，李濤所登記的電話號(hào)碼為185××××4488。
4.延夢(mèng)公司企業(yè)信用信息公示報(bào)告打印件，擬證明劉正光非延夢(mèng)公司的股東，僅為延夢(mèng)公司的法定代表人。
玨睿公司對(duì)上述證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，證據(jù)1與本案無(wú)關(guān)，網(wǎng)站是否能夠打開(kāi)與玨睿公司是否違約以及玨睿公司應(yīng)當(dāng)獲得的運(yùn)營(yíng)分成款無(wú)關(guān)；對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性無(wú)異議，對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，除了2017年6月26日打款交易備注中為長(zhǎng)維結(jié)算（備注：李濤）的交易流水外，其他的交易流水不予確認(rèn)；對(duì)證據(jù)3、4的真實(shí)性無(wú)異議，證據(jù)4股東及出資信息中明確寫(xiě)明了劉正光認(rèn)繳。
劉正光對(duì)上述證據(jù)1的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性無(wú)異議；對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性無(wú)異議，認(rèn)為該證據(jù)顯示了延夢(mèng)公司代表長(zhǎng)維公司付款，劉正光不是長(zhǎng)維公司股東，在2017年2月之后也不是延夢(mèng)公司的股東；對(duì)證據(jù)3、4的真實(shí)性無(wú)異議。
劉正光提交的證據(jù)以及玨睿公司、延夢(mèng)公司的質(zhì)證意見(jiàn)：
1.劉正光自書(shū)的情況說(shuō)明，擬證明劉正光為延夢(mèng)公司的法定代表人而非股東，劉正光在延夢(mèng)公司設(shè)立之初將其一張銀行卡用于公司轉(zhuǎn)賬使用，非個(gè)人支配使用，長(zhǎng)維公司與延夢(mèng)公司存在合作關(guān)系，長(zhǎng)維公司使用了延夢(mèng)公司的平臺(tái)自行運(yùn)作。
2.2018年5月3日電子數(shù)據(jù)存證證明書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)、光盤(pán)、錄音摘要，擬證明劉正光付款給黃誌冬是基于玨睿公司不想開(kāi)具發(fā)票和因?yàn)槎悇?wù)變更的原因要求私對(duì)私完成匯款，玨睿公司在整個(gè)合同履行過(guò)程中都是與長(zhǎng)維公司對(duì)接；
3.2018年5月16日電子數(shù)據(jù)存證證明書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)、光盤(pán)、錄音摘要，擬證明185××××4488為玨睿公司工商登記的法定代表人李濤的電話號(hào)碼，李濤在通話中自認(rèn)是由于財(cái)務(wù)問(wèn)題進(jìn)行私對(duì)私的轉(zhuǎn)賬行為。
玨睿公司對(duì)上述證據(jù)1的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性不認(rèn)可，對(duì)通話錄音證據(jù)的真實(shí)性合法性不予認(rèn)可，認(rèn)為通話中，劉正光對(duì)分成款項(xiàng)沒(méi)有異議，只是針對(duì)先開(kāi)票及轉(zhuǎn)公私賬戶(hù)問(wèn)題進(jìn)行提問(wèn)，由此證明其認(rèn)可欠款的事實(shí)。
延夢(mèng)公司對(duì)劉正光提交的證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性沒(méi)有異議。
長(zhǎng)維公司無(wú)向法院提交證據(jù)，亦未對(duì)玨睿公司、延夢(mèng)公司、劉正光提交的證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)。
本院查明
本院經(jīng)審理查明，2017年玨睿公司（甲方）與長(zhǎng)維公司（乙方）簽訂《游戲推廣合作協(xié)議書(shū)》，約定：甲乙雙方在誠(chéng)實(shí)互信、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)、共同發(fā)展的原則基礎(chǔ)上，發(fā)揮乙方在手機(jī)游戲平臺(tái)××(后續(xù)如有改動(dòng)，乙方及時(shí)通知甲方)上的推廣優(yōu)勢(shì)以及甲方手機(jī)游戲內(nèi)容優(yōu)勢(shì)，達(dá)成戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系?！５谝粭l：合作模式1.1雙方合作推廣安卓產(chǎn)品《放開(kāi)那三國(guó)2》是甲方運(yùn)營(yíng)的手機(jī)網(wǎng)絡(luò)游戲，擁有合法版權(quán)或相關(guān)權(quán)利，內(nèi)容符合中國(guó)相關(guān)法律規(guī)定。1.2甲乙雙方聯(lián)合運(yùn)營(yíng)，使甲方產(chǎn)品在乙方自有平臺(tái)及產(chǎn)品中推廣，合作分成，達(dá)成共贏。第二條：甲方的權(quán)利和義務(wù)2.1甲方有權(quán)了解乙方利用何種方式對(duì)合作手機(jī)游戲產(chǎn)品進(jìn)行宣傳推廣。2.2甲方提供游戲的基礎(chǔ)運(yùn)營(yíng)所需的服務(wù)器、寬帶等運(yùn)營(yíng)環(huán)境，并提供技術(shù)網(wǎng)絡(luò)支持和承擔(dān)游戲客服工作?！?。2.4在甲方嚴(yán)格按照本協(xié)議約定履行義務(wù)的前提下，乙方應(yīng)按照本協(xié)議的約定向甲方支付推廣分成。……。第三條：乙方的權(quán)利和義務(wù)3.1乙方承諾利用推廣渠道推廣甲方產(chǎn)品應(yīng)用，以達(dá)到良好的推廣效果。3.2乙方通過(guò)開(kāi)發(fā)者中心后臺(tái)為甲方提供準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)查詢(xún)后臺(tái)，以便甲方能隨時(shí)掌握該合作手機(jī)游戲產(chǎn)品的詳細(xì)收入數(shù)據(jù)，乙方保證數(shù)據(jù)客觀、真實(shí)、完整?！?。甲、乙分別獨(dú)立對(duì)其提供服務(wù)和產(chǎn)品的行為本身及其后果，承擔(dān)全部責(zé)任和義務(wù)。第四條：利益分配和結(jié)算方式4.1按照由乙方渠道為甲方帶去用戶(hù)所使用的各種代收費(fèi)通道所發(fā)生的實(shí)際銷(xiāo)售總額：甲方分成=總流水*（1-通道費(fèi)）*甲方分成比例乙方分成=總流水*（1-通道費(fèi)）*乙方分成比例通道費(fèi)包括：5%?！?。該合同的分成比例按《合作游戲附件一》規(guī)定執(zhí)行。4.2結(jié)算周期：由乙方提供的各類(lèi)支付渠道，在收入發(fā)生后次月10號(hào)前（如遇節(jié)假日順延），甲乙雙方確定對(duì)賬單，并蓋章后，與發(fā)票同時(shí)郵寄。乙方在收到甲方提供的正式發(fā)票和對(duì)賬單后，在25號(hào)（如遇節(jié)假日順延）匯款至甲方指定賬號(hào)。如收到發(fā)票時(shí)間延遲，乙方將在下一個(gè)結(jié)算周期對(duì)甲方進(jìn)行支付，因此帶來(lái)的遲延，乙方不承擔(dān)任何責(zé)任。4.3當(dāng)合同終止期到時(shí)，乙方需在十個(gè)工作日內(nèi)向甲方結(jié)清所有余款，不論余款的多少。4.4在對(duì)賬數(shù)據(jù)出現(xiàn)疑異時(shí)，如雙方數(shù)據(jù)誤差在1%（含）以?xún)?nèi)（以甲方數(shù)據(jù)為基數(shù)），以甲方數(shù)據(jù)為準(zhǔn)；如雙方數(shù)據(jù)誤差在1%以上（以甲方數(shù)據(jù)為基數(shù)），可進(jìn)行明細(xì)對(duì)賬，具體細(xì)節(jié)由雙方協(xié)商決定。協(xié)商不成的，雙方均有權(quán)暫停此協(xié)議項(xiàng)下合作內(nèi)容。乙方仍應(yīng)按照協(xié)議約定按期支付甲方剩余款項(xiàng)。4.5甲乙雙方合作期間，測(cè)試費(fèi)作為流水部分，需要結(jié)算?！?。4.8甲方收款賬戶(hù)信息：開(kāi)戶(hù)名稱(chēng)：廣州玨睿信息技術(shù)有限公司；開(kāi)戶(hù)銀行：中國(guó)工商銀行廣州江南西路支行；銀行賬號(hào)：36×××39?！５诹鶙l：協(xié)議期限與終止6.1合作時(shí)間：自2017年1月12日開(kāi)始到2018年1月11日結(jié)束，為期1年，雙方如無(wú)異議，可自動(dòng)順延一年?！?。6.2任何一方可在另一方發(fā)生違約行為時(shí)，以書(shū)面形式通知（包括但不限于電子郵件）違約方，違約方需在收到對(duì)方的書(shū)面通知七日內(nèi)加以改正，如違約方七天之內(nèi)仍未能對(duì)違約行為加以改正，守約方可書(shū)面通知違約方終止協(xié)議，協(xié)議自守約方發(fā)出終止協(xié)議的書(shū)面通知起終止。6.3本協(xié)議的提前終止不應(yīng)影響雙方于本協(xié)議提前終止日之前根據(jù)本協(xié)議已產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。第七條：合同有效期限定7.1在本合同有效期內(nèi)，產(chǎn)品上線運(yùn)營(yíng)期間，若一方希望終止合作，需同另外一方進(jìn)行協(xié)商，雙方均認(rèn)可后，方可終止合作，并需形成雙方簽字蓋章的書(shū)面終止協(xié)議。從雙方共同決定終止合作之日起，限定90天（三個(gè)月）為產(chǎn)品終止合作過(guò)渡期，以保證甲方、乙方和用戶(hù)玩家的權(quán)益不受侵害。在合同有效期及產(chǎn)品過(guò)渡期內(nèi)，甲方不得任意停止游戲服務(wù)，否則視為違約，由此造成乙方及用戶(hù)玩家的一切損失均由甲方承擔(dān)，乙方保留追究甲方法律責(zé)任的權(quán)利?！５诎藯l：違約責(zé)任8.1甲乙雙方應(yīng)正當(dāng)行使權(quán)利，履行義務(wù)，保證本協(xié)議的順利履行。8.2任何一方?jīng)]有充分、及時(shí)履行義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)賠償由此所遭受的直接和間接經(jīng)濟(jì)損失。等等。同日雙方簽訂的《合作游戲附件一》約定，甲乙分成比例為55%︰45%，渠道費(fèi)為5%。
玨睿公司提交玩睿游戲管理后臺(tái)的數(shù)據(jù)，顯示充值游戲?yàn)椤斗砰_(kāi)那三國(guó)2》，充值渠道顯示為:“fknsg2-shcw”,訂單狀態(tài)均為充值成功，充值期間為2017年1月1日00:00至2017年1月31日23:59分匯總的充值金額為1491元；充值期間為2017年2月1日00:00至2017年2月28日23:59分匯總的充值金額為122609元；充值期間為2017年3月1日00:00至2017年3月31日23:59分匯總的充值金額為496752元；充值期間為2017年4月1日00:00至2017年4月30日23:59分匯總的充值金額為1002904元；2017年5月1日00:00至2017年12月19日23:59分匯總的充值金額為8937263元。當(dāng)庭使用電腦登陸manage.jueruiwan.com/網(wǎng)頁(yè)，顯示渠道名稱(chēng)為“上海長(zhǎng)維-放開(kāi)那三國(guó)2”的渠道標(biāo)識(shí)為“fknsg2-shcw”，進(jìn)入數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，搜索“放開(kāi)那三國(guó)2”2017年5月1日至12月31日期間的充值情況，顯示的數(shù)據(jù)與玨睿公司提交的上述數(shù)據(jù)一致。
玨睿公司提交的證據(jù)顯示，2017年3月22日長(zhǎng)維公司向玨睿公司的賬號(hào)轉(zhuǎn)賬50000元。玨睿公司提交2017年5月8日至2017年9月15日玨睿公司原法定代表人李濤的銀行流水，顯示劉正光使用的6214830216341825銀行賬號(hào)于2017年6月26日向李濤支付52586.62元，6月30日支付10000元，7月3日分兩筆共支付50000元,7月4日支付10000元，7月5日支付10000元，7月6日支付10000元，7月10日支付20000元，7月15日支付10000元，7月24日支付10000元，7月30日分兩筆共支付40000元，8月3日分兩筆共支付70000元，8月7日分兩筆共支付50000元，8月14日支付40000元，8月16日支付10000元、8月17日支付10000元，8月20日支付50000元，8月23日支付20000元，8月28日支付20000元，9月3日支付20000元，9月15日分兩筆共支付20000元。
延夢(mèng)公司提交的劉正光賬號(hào)為62×××25銀行賬號(hào)的交易明細(xì)顯示，劉正光2017年1月1日至2018年5月10日期間向李濤支付款項(xiàng)的數(shù)據(jù)玨睿公司提交的證據(jù)顯示的數(shù)據(jù)一致，并備注為“長(zhǎng)維結(jié)算李濤”。該賬戶(hù)2017年5月12日向玨睿公司原法定代表人黃誌冬支付80000元，備注為“長(zhǎng)維對(duì)私結(jié)算第二筆黃誌冬”；另2017年5月3日轉(zhuǎn)賬兩筆共100000元，備注為“長(zhǎng)維-對(duì)私打款結(jié)算第一筆”；5月17日轉(zhuǎn)款23952.24元，備注為“長(zhǎng)維對(duì)私第三次結(jié)算”；5月17日、5月18日、5月22日、5月23日分五筆轉(zhuǎn)款共90000元，備注均為“長(zhǎng)維對(duì)私結(jié)算”。玨睿公司在庭審后向本院出具情況說(shuō)明，確認(rèn)劉正光上述銀行賬號(hào)支付的上述款項(xiàng)均為支付給玨睿公司的游戲分成款，與玨睿公司的銀行賬號(hào)收取50000元游戲分成款相加，玨睿公司共收到長(zhǎng)維公司支付的分成款合計(jì)866538.86元。
2017年3月8日玨睿公司開(kāi)具了購(gòu)貨單位為長(zhǎng)維公司的信息服務(wù)費(fèi)發(fā)票，顯示金額為61204.08元。玨睿公司和延夢(mèng)公司、劉正光在庭審中均表示玨睿公司與長(zhǎng)維公司在合同履行過(guò)程中變更了付款的方式為從私人賬戶(hù)轉(zhuǎn)給私人賬戶(hù)。玨睿公司除了開(kāi)具上述發(fā)票外，沒(méi)有證據(jù)顯示雙方在其后的履行過(guò)程中是采用玨睿公司先開(kāi)具發(fā)票，長(zhǎng)維公司再向合同約定的賬號(hào)付款的方式進(jìn)行結(jié)算。
庭審中，延夢(mèng)公司確認(rèn)長(zhǎng)維公司在簽訂本案合同時(shí)因沒(méi)有現(xiàn)成的平臺(tái)而使用了延夢(mèng)公司的平臺(tái)，延夢(mèng)公司將上述平臺(tái)借給長(zhǎng)維公司使用，后長(zhǎng)維公司為了更好地控制平臺(tái)，劉正光將延夢(mèng)公司的股份轉(zhuǎn)讓給長(zhǎng)維公司；運(yùn)營(yíng)平臺(tái)登記在延夢(mèng)公司名下，延夢(mèng)公司的銀行賬號(hào)、劉正光的個(gè)人銀行賬號(hào)及網(wǎng)站后臺(tái)信息等全部向長(zhǎng)維公司進(jìn)行了移交，但長(zhǎng)維公司對(duì)移交的材料沒(méi)有進(jìn)行簽收。
劉正光在出具的情況說(shuō)明中作如下陳述：“因上海長(zhǎng)維展覽工程有限公司與上海延夢(mèng)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司存在的合作關(guān)系，故而上海長(zhǎng)維展覽工程有限公司委托上海延夢(mèng)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司支付營(yíng)運(yùn)分成款，而且因廣州玨睿信息技術(shù)有限公司聲稱(chēng)其無(wú)法開(kāi)具發(fā)票，要求付款方式勿以公司賬戶(hù)支付，因此上海延夢(mèng)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司以實(shí)際公司使用的法定代表人銀行賬戶(hù)完成了支付。”劉正光在庭審中確認(rèn)長(zhǎng)維公司與延夢(mèng)公司存在合作關(guān)系，長(zhǎng)維公司使用延夢(mèng)公司的平臺(tái)自行運(yùn)作。h0216341825
劉正光提交風(fēng)語(yǔ)者科技（北京）有限公司2018年5月4日出具的電子數(shù)據(jù)存證證明書(shū)，該證明書(shū)顯示電話號(hào)碼為186××××7263的使用者與電話號(hào)碼為155××××3310的使用者之間的通話錄音，通話人員的身份不明確。使用電話號(hào)碼155××××3310的人員表示其原為玨睿公司的職員，因?yàn)楂k睿公司的稅務(wù)一直在變更而無(wú)法開(kāi)具發(fā)票，故要求延夢(mèng)公司對(duì)私付款。劉正光另提交的風(fēng)語(yǔ)者科技（北京）有限公司2018年5月16日出具的電子數(shù)據(jù)存證證明書(shū)，該證明書(shū)顯示電話號(hào)碼為186××××7263的使用者與電話號(hào)碼為185××××4488的使用者之間的通話錄音，通話人員的身份不明確。電話號(hào)碼為185××××4488的使用者表示玨睿公司已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給他人。上述通話錄音中沒(méi)有涉及對(duì)賬和應(yīng)付款或已付款的內(nèi)容。
2017年9月18日玨睿公司通過(guò)全球郵政特快專(zhuān)遞向長(zhǎng)維公司郵寄律師函，要求長(zhǎng)維公司支付手機(jī)游戲《放開(kāi)那三國(guó)2》收益分成3852857元。郵件因“原址無(wú)此人”被退回。
延夢(mèng)公司提交的http://www.jueruiwan.com/的網(wǎng)頁(yè)打印件并不能證實(shí)本案合同所涉的游戲因玨睿公司的原因在合同履行期內(nèi)無(wú)法正常使用以致違約。
玨睿公司的商業(yè)登記資料顯示，玨睿公司的法定代表人于2017年5月9日由黃誌冬變更為李濤，2017年8月14日由李濤變更為范益登。
延夢(mèng)公司為2016年10月19日成立的有限責(zé)任公司，法定代表人為劉正光。2017年2月20日劉正光與長(zhǎng)維公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定：劉正光將其所持有的延夢(mèng)公司99%的股權(quán)（原出資額990萬(wàn)元）無(wú)償轉(zhuǎn)讓給長(zhǎng)維公司，附屬于股權(quán)的其他權(quán)利隨股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓等。延夢(mèng)公司的投資人于2017年2月28日由劉正光、吳海亮變更為長(zhǎng)維公司和吳海亮。2017年5月25日延夢(mèng)公司的投資人變更為上海協(xié)屋網(wǎng)絡(luò)科技有限公司與吳海亮。根據(jù)工業(yè)和信息化部ICP/IP地址/域名信息備案管理系統(tǒng)查詢(xún)資料顯示，延夢(mèng)公司備案的網(wǎng)站名稱(chēng)為“延夢(mèng)科技”，網(wǎng)站負(fù)責(zé)人為劉正光，網(wǎng)站首頁(yè)網(wǎng)址為××。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，本案為因合同關(guān)系而產(chǎn)生的糾紛。長(zhǎng)維公司經(jīng)本院合法傳喚沒(méi)有到庭參加訴訟，視為其放棄抗辯權(quán)利，本院依據(jù)玨睿公司、延夢(mèng)公司、劉正光提交的證據(jù)依法認(rèn)定本案事實(shí)。
根據(jù)玨睿公司提交的本案合同，玨睿公司與長(zhǎng)維公司簽訂的本案合同是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容并不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬有效合同，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照合同約定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。雙方在合同效力期限屆滿(mǎn)時(shí)，沒(méi)有形成新的合意，故該合同隨效力期限屆滿(mǎn)而失效。
玨睿公司提起本案訴訟主要是請(qǐng)求被告支付分成款，因此，本案是否符合支付分成款的條件、認(rèn)定分成款的依據(jù)、分成款數(shù)額的認(rèn)定、長(zhǎng)維公司尚未支付的分成款的數(shù)額等問(wèn)題是本案審理的關(guān)鍵。
關(guān)于本案是否符合支付分成款的條件問(wèn)題。根據(jù)本案合同第四條約定，結(jié)算分成款的方式為：由長(zhǎng)維公司提供的各類(lèi)支付渠道，在收入發(fā)生后次月10號(hào)前，雙方確定對(duì)賬單，長(zhǎng)維公司在收到玨睿公司提供的正式發(fā)票和對(duì)賬單后，在25號(hào)匯款至玨睿公司的指定賬號(hào)；如收到發(fā)票時(shí)間延遲，長(zhǎng)維公司將在下一個(gè)結(jié)算周期對(duì)玨睿公司進(jìn)行支付。在合同實(shí)際履行過(guò)程中，僅2017年2月份玨睿公司開(kāi)具了發(fā)票，其他月份在沒(méi)有證據(jù)顯示玨睿公司已開(kāi)具發(fā)票的情況下長(zhǎng)維公司支付了分成款。玨睿公司、延夢(mèng)公司、劉正光在訴訟中均確認(rèn)為了規(guī)避開(kāi)具發(fā)票的問(wèn)題，采用了私人賬戶(hù)向私人賬戶(hù)付款的方式進(jìn)行結(jié)算。上述事實(shí)足以證實(shí)雙方當(dāng)事人在實(shí)際履行過(guò)程中變更了合同約定的結(jié)算方式，不再以長(zhǎng)維公司收到玨睿公司開(kāi)具的發(fā)票作為付款的前提條件。由于合同期限已屆滿(mǎn)，玨睿公司以提起訴訟的方式要求長(zhǎng)維公司對(duì)賬并支付分成款應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/p>
關(guān)于認(rèn)定分成款的依據(jù)問(wèn)題。根據(jù)本案合同約定，長(zhǎng)維公司通過(guò)開(kāi)發(fā)者中心后臺(tái)為玨睿公司提供準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)查詢(xún)后臺(tái)，雙方對(duì)賬后，長(zhǎng)維公司按照約定的計(jì)算方式計(jì)算分成款并支付給玨睿公司。玨睿公司提供了后臺(tái)管理數(shù)據(jù)，該數(shù)據(jù)經(jīng)當(dāng)庭進(jìn)行驗(yàn)證，且該后臺(tái)顯示的2017年2月的數(shù)據(jù)與經(jīng)過(guò)玨睿公司與長(zhǎng)維公司對(duì)賬的數(shù)據(jù)相近，長(zhǎng)維公司沒(méi)有到庭抗辯，也沒(méi)有向本院提交證據(jù)否定該后臺(tái)數(shù)據(jù)為其提供給玨睿公司，故玨睿公司提交的后臺(tái)數(shù)據(jù)可作為本案分成款計(jì)算的依據(jù)。延夢(mèng)公司和劉正光認(rèn)為上述數(shù)據(jù)玨睿公司可以修改，但沒(méi)有提交證據(jù)予以證明，本院不予采信。
關(guān)于分成款數(shù)額的認(rèn)定問(wèn)題。玨睿公司與長(zhǎng)維公司對(duì)2017年2月的游戲分成款已經(jīng)對(duì)賬，玨睿公司已經(jīng)開(kāi)具發(fā)票，故可認(rèn)定2017年2月的游戲分成款為61204.08元。對(duì)于其他未經(jīng)對(duì)賬的月份，本案合同約定按照總流水×（1-5%）×55%的計(jì)算方式計(jì)算玨睿公司的分成款。根據(jù)玨睿公司提交的后臺(tái)數(shù)據(jù)進(jìn)行計(jì)算：1.2017年1月的匯總金額為1491元，玨睿公司應(yīng)得的分成款為1494×95%×55%=779.04元；2.2017年3月的分成款為496752×95%×55%=259552.92元；3.2017年4月的分成款為1002904×95%×55%=524017.34元；4.2017年5月-12月的分成款為8937263×95%×55%=4669719.92元。以上款項(xiàng)共計(jì)5515273.19元。
關(guān)于長(zhǎng)維公司尚未支付的分成款的數(shù)額問(wèn)題。由于長(zhǎng)維公司支付分成款的時(shí)間跨度較大，且無(wú)法確定付款與應(yīng)收款月份的對(duì)應(yīng)關(guān)系，故本院采用玨睿公司與長(zhǎng)維公司合作期間長(zhǎng)維公司應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)與長(zhǎng)維公司已經(jīng)支付的款項(xiàng)相抵的方式計(jì)算長(zhǎng)維公司應(yīng)付而未付的款項(xiàng)。根據(jù)本案查明的事實(shí)可見(jiàn)，劉正光的個(gè)人賬戶(hù)向玨睿公司支付了分成款816538.86元，長(zhǎng)維公司向玨睿公司支付了50000元，玨睿公司確認(rèn)上述款項(xiàng)均為長(zhǎng)維公司向玨睿公司支付的本案的分成款，因此，長(zhǎng)維公司共支付了866538.86元。與長(zhǎng)維公司應(yīng)當(dāng)向玨睿公司支付的分成款為5515273.19元相抵，故長(zhǎng)維公司尚欠玨睿公司分成款為5515273.19-866538.86=4648734.43元。玨睿公司在本案中僅主張長(zhǎng)維公司支付分成款4619719.92元，是其自行處分其民事權(quán)利的行為，本院予以準(zhǔn)許。因此，玨睿公司請(qǐng)求長(zhǎng)維公司支付分成款4619719.92元的訴訟請(qǐng)求有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。
關(guān)于延夢(mèng)公司是否應(yīng)當(dāng)對(duì)長(zhǎng)維公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任問(wèn)題。延夢(mèng)公司雖非本案合同的簽訂方，但本院認(rèn)為，第一，本案合同約定的長(zhǎng)維公司提供的涉案游戲所使用的平臺(tái)××為延夢(mèng)公司登記使用的網(wǎng)站，延夢(mèng)公司在庭審中確認(rèn)其將上述平臺(tái)交給長(zhǎng)維公司使用，劉正光作為延夢(mèng)公司的法定代表人在庭審中亦確定長(zhǎng)維公司與延夢(mèng)公司之間存在合作關(guān)系，長(zhǎng)維公司使用延夢(mèng)公司的平臺(tái)自行運(yùn)作。由此可見(jiàn)，兩者存在交叉經(jīng)營(yíng)的關(guān)系。第二，劉正光將其所持有的延夢(mèng)公司99%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給長(zhǎng)維公司持有，長(zhǎng)維公司持有延夢(mèng)公司99%的股權(quán)，長(zhǎng)維公司與延夢(mèng)公司之間存在控制和被控制的關(guān)系。第三，延夢(mèng)公司確認(rèn)其將公司的銀行賬號(hào)、法定代表人劉正光的個(gè)人銀行賬號(hào)及網(wǎng)站后臺(tái)信息等向長(zhǎng)維公司進(jìn)行了移交，其行為表明兩者之間存在財(cái)務(wù)混同的情形。綜合上述分析，本案合同的相對(duì)人名義上是長(zhǎng)維公司，但在實(shí)際履行中不能證明是長(zhǎng)維公司獨(dú)立完成本案合同義務(wù)。長(zhǎng)維公司和延夢(mèng)公司表面上是獨(dú)立存在的公司，但兩公司之間存在經(jīng)營(yíng)混同，財(cái)務(wù)混同，實(shí)際上構(gòu)成了公司的人格混同。最高人民法院第15號(hào)指導(dǎo)性案例也明確了關(guān)聯(lián)公司的人員、業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等方面交叉或者混同，導(dǎo)致各自財(cái)產(chǎn)無(wú)法區(qū)分、喪失獨(dú)立人格的，構(gòu)成混同的裁判理念。因此，在長(zhǎng)維公司與延夢(mèng)公司構(gòu)成公司人格混同的情況下，延夢(mèng)公司應(yīng)當(dāng)對(duì)長(zhǎng)維公司的本案?jìng)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
劉正光名下的銀行賬號(hào)向玨睿公司支付本案合同的分成款，但其付款行為并不能證明其個(gè)人財(cái)產(chǎn)與延夢(mèng)公司的財(cái)產(chǎn)存在混同。且在2017年劉正光將其所持有的延夢(mèng)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，其并非延夢(mèng)公司的股東，不符合《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的股東濫用權(quán)利損害公司或者公司債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的條件，故玨睿公司認(rèn)為劉正光與延夢(mèng)公司構(gòu)成法人人格混同沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，其要求劉正光對(duì)長(zhǎng)維公司、延夢(mèng)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求本院不予采納。
本案合同第八條違約條款約定，任何一方?jīng)]有充分、及時(shí)履行義務(wù)的，應(yīng)賠償對(duì)方由此所遭受的直接和間接經(jīng)濟(jì)損失。由于長(zhǎng)維公司沒(méi)有及時(shí)支付本案分成款，占用了玨睿公司的資金，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)玨睿公司資金被占用期間的利息損失。該利息損失應(yīng)當(dāng)從玨睿公司主張權(quán)利之日即玨睿公司向本院提起本案訴訟之日（2017年12月25日）起按照同期人民銀行貸款利率計(jì)算至本判決確定的付款之日止。玨睿公司請(qǐng)求從2017年9月18日起計(jì)算利息沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
綜上所述，玨睿公司的部分訴訟請(qǐng)求依法有據(jù)，本院予以支持，部分訴訟請(qǐng)求依法無(wú)據(jù)，本院予以駁回。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第一百零七條、第一百一十四條第一款，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十二條規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告上海長(zhǎng)維展覽工程有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十五日內(nèi)向原告廣州玨睿信息技術(shù)有限公司支付合同款項(xiàng)4619719.92元及利息（利息以4619719.92元為本金，從2017年12月25日起至本判決確定的付款之日止，按照人民銀行同期貸款利率計(jì)付），被告上海延夢(mèng)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司對(duì)被告上海長(zhǎng)維展覽工程有限公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；
二、駁回原告廣州玨睿信息技術(shù)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案案件受理費(fèi)44329元、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元均由被告上海長(zhǎng)維展覽工程有限公司、上海延夢(mèng)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司負(fù)擔(dān)。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十四條和《最高人民法院關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件管轄等有關(guān)問(wèn)題的通知》第六條的規(guī)定，本案需要強(qiáng)制執(zhí)行的，由廣州市中級(jí)人民法院或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地中級(jí)人民法院執(zhí)行。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于最高人民法院。
審判人員
審 判 長(zhǎng) 譚衛(wèi)東
審 判 員 劉培英
審 判 員 姚勇剛
二〇一九年七月十日
法官助理 梁希靈
書(shū) 記 員 黃妙麗
