案由 受賄貪污
案號 （2021）粵07刑終107號
江門市蓬江區(qū)人民法院審理江門市蓬江區(qū)人民檢察院指控原審被告人何某某犯受賄、貪污罪一案，于2019年12月24日作出（2019）粵0703刑初599號刑事判決，原審被告人何某某不服，提出上訴，本院于2020年6月28日作出（2020）粵07刑終72號刑事裁定，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。江門市蓬江區(qū)人民法院于2020年12月24日作出（2020）粵0703刑初466號刑事判決。宣判后，原審被告人何某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2021年4月22日依法公開開庭審理了本案，江門市人民檢察院指派檢察員易婉瓊、檢察官助理陳秀雯出庭履行職務(wù)，上訴人何某某及其辯護(hù)人官斯文到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：
一、受賄的事實
1.利用職務(wù)之便，與他人共同受賄人民幣210萬元。
2018年4月，被告人何某某在江門市人大常委會原副主任魏某（另案處理）被省紀(jì)委監(jiān)委審查調(diào)查期間。為幫助魏某逃避審查調(diào)查，何某某通過江門某基礎(chǔ)設(shè)施投資有限公司副總經(jīng)理歐某（另案處理）得知社會人員金某（另案處理）有能力幫助魏某不被組織審查調(diào)查，但需要350萬元用于疏通關(guān)系。何某某將此情況告訴魏某，并提出可以由其出面向江門市某金屬制品有限公司董事長梁某1（另案處理）、江門市某投資有限公司股東陳某1（另案處理）、廣東某燈飾工程有限公司股東胡某（另案處理）3人籌錢幫助魏某，魏某表示同意。隨后何某某以幫助魏某逃避組織審查調(diào)查為由分別要求梁某1提供200萬元，其中150萬是梁某1幫魏某炒股保管的款項、陳某1提供80萬元、胡某提供80萬元給魏某用于疏通有關(guān)部門的關(guān)系，3人先后同意。在梁某1、陳某1、胡某準(zhǔn)備好現(xiàn)金后，何某某通過歐某安排盧某卿和上述3人于同日內(nèi)在蓬江區(qū)龍馬村的路邊交接錢款。當(dāng)日盧某卿收齊360萬元現(xiàn)金后，按照何某某的吩咐，先留出10萬元放在盧辦公室用作事成之后給金某的酬勞，再攜帶350萬元現(xiàn)金驅(qū)車前往廣州華美達(dá)酒店，與已在廣州等候的歐某一起在酒店停車場將現(xiàn)金全部交給金某讓金某出面疏通關(guān)系，幫助魏某不被組織審查調(diào)查。扣除魏某之前交給梁某1幫魏炒股的150萬元，何某某與魏某共同受賄210萬元。
2.利用職務(wù)之便，為梁某1謀取利益，收受梁某1現(xiàn)金共計人民幣96萬元。
2009年8月，蓬江區(qū)科技局與梁某1任董事的江門市某裝飾材料實業(yè)有限公司（以下簡稱某公司）簽訂了科技項目合同并下?lián)芙T市水暖衛(wèi)浴公共檢測研發(fā)服務(wù)平臺建設(shè)項目經(jīng)費100萬元，為感謝時任該局局長何某某的幫助以及謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，梁某1分四次送給何某某現(xiàn)金共16萬元。分別是：2010年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2012年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2013年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2014年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元。
2015年，何某某擔(dān)任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記后，于同年9月及11月，以該街道辦代管的廣東某投資有限公司名義租賃了某公司辦公樓及廠房，每月支付某公司租賃費1999156.8元。梁某1為謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，并感謝何某某對租賃某公司物業(yè)的幫助，分四次送給何某某現(xiàn)金共40萬元。分別是：2015春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2015年年底，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2016年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2017年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元。
2017年9月，江門市某金屬制品有限公司（以下簡稱某公司）法人代表梁某1在與蓬江區(qū)環(huán)市街道辦及其管理的下屬的江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司洽談租賃某公司廠房及辦公樓建設(shè)中國教育裝備體驗中心過程中，梁某1請求時任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記的何某某提供幫助并與其確定下了高于市場價的租賃價格，梁某1承諾事成之后給何某某好處。此后在何某某的幫助下，江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司以其子公司蓬江區(qū)某教育裝備創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)城有限公司名義與某公司簽訂了租賃合同。2018年春節(jié)前，梁某1為感謝何某某在某公司廠房及辦公樓租賃一事上提供的幫助，在蓬江區(qū)附近送給何某某現(xiàn)金40萬元。在租賃某公司廠房、辦公樓過程中，因何某某為他人謀取不當(dāng)利益并收受賄賂，造成國家經(jīng)濟(jì)損失。
3.利用職務(wù)之便，收受羅某（另案處理）款物共計人民幣37.6萬元。
2011年至2018年8月，被告人何某某任環(huán)市街道辦主任、街黨工委書記和某集團(tuán)董事長期間，通過長期以向環(huán)市街道、某集團(tuán)等部門分管領(lǐng)導(dǎo)和干部員工打招呼，個人或通過他人向羅某提前透露工程信息和設(shè)計方案等方式，幫助羅某承攬了環(huán)市街道辦事處和環(huán)市街道辦代管的江門市某投資控股集團(tuán)有限公司大量的工程項目和管理項目。羅某為感謝何某某對其提供的幫助，于2011年至2018年期間，先后送給何某某15萬元現(xiàn)金、價值20萬元的裝修款、一張價值2萬元的汽車加油卡，何某某均予收受。分別是：從2011年中秋節(jié)至2018年中秋節(jié)，每逢中秋節(jié)、春節(jié)前，羅某會在節(jié)前送給何某某現(xiàn)金1萬元，先后15次共15萬元；2013年，羅某為何某某裝修位于五邑碧桂園的別墅，裝修總價為33萬，何某某支付了13萬元，沒有支付其余20萬元；2017年上半年，羅某送給何某某一張價值2萬元的汽車加油卡；2016年至2017年期間，羅某分多次送給何某某價值6000元的蟲草。
4.利用職務(wù)之便，收受譚某（另案處理）現(xiàn)金人民幣共計8萬元。
，環(huán)市某工業(yè)區(qū)創(chuàng)業(yè)園3＃廠房建設(shè)項目由湛江市某建筑工程有限公司（后變更為廣東某建設(shè)集團(tuán)有限公司，簡稱某公司）中標(biāo)后，某公司將工程轉(zhuǎn)包給江門市蓬江區(qū)杜阮某土石方建筑工程部譚某。譚某為了能順利收到工程進(jìn)度款，請求時任環(huán)市街道辦主任何某某（負(fù)責(zé)審批支付工程進(jìn)度款）在審批進(jìn)度款上給予方便，何某某答應(yīng)會給予關(guān)照，譚某的上述工程款項均得到按時支付。為答謝何某某，2011年至2013年期間，譚某先后5次送給何某某現(xiàn)金共8萬元，何某某均予收受。分別是：2011年中秋節(jié)1萬元；2012年春節(jié)2萬元；2012年中秋節(jié)1萬元；2013年春節(jié)2萬元；2013年中秋節(jié)2萬元。
5.利用職務(wù)之便，收受高某（另案處理）現(xiàn)金人民幣5萬元。
2009年10月，江門市蓬江區(qū)某紙品有限公司（簡稱某紙品公司）原董事長高某先后以某紙品公司和江門市蓬江區(qū)荷塘某紙品廠（簡稱某紙品廠）的名義向區(qū)經(jīng)貿(mào)局分別申請加工制造企業(yè)貸款貼息和企業(yè)發(fā)展獎勵專項資金（統(tǒng)稱扶持資金），在何某某帶隊到其企業(yè)實地檢查過程中二人認(rèn)識。和13日，何某某分別在區(qū)經(jīng)貿(mào)局的《專項資金項目支出計劃表》和《資金使用審批單》上簽字同意，將兩筆扶持資金共204795元（第一筆126563元，第二筆78232元）劃撥至某紙品公司（某公司和某紙品廠為同一企業(yè)）。收到上述兩筆扶持資金后幾天，高某為感謝何某某，將裝有5萬元現(xiàn)金的檔案袋在何某某辦公室送給何某某，何某某予以收受。
二、貪污的事實
2009年8月，被告人何某某任蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長后，為解決其個人用車問題，要求某（江門）五金制造有限公司（簡稱某公司）原董事長陳某輝幫助其套取貼息專項資金用于購買小汽車供其個人使用，陳某輝同意。2009年底至2010年初陳某輝以某公司的名義向區(qū)經(jīng)貿(mào)局申請一筆37萬元的貼息專項資金。2010年1月份經(jīng)何某某審批同意后，該37萬元下?lián)艿侥彻尽?010年7月，按照何某某的安排，陳某輝將37萬元或者30萬元現(xiàn)金轉(zhuǎn)交給梁某1，梁某1安排其司機(jī)梁某端到4Ｓ店購買了被告人何某某指定的一輛豐田牌ＲＶ4小汽車，總價為29.88萬元，該車先登記入戶在蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會名下，2012年8月該車過戶到梁某端名下，2014年8月該車過戶到何某某名下，車牌號變更為粵Ｊ×××××。何某某自購得該車后個人使用至案發(fā)，案發(fā)后該車輛被扣押。經(jīng)鑒定，涉案車輛在轉(zhuǎn)移登記日價格為人民幣141000元。
另查明，被告人何某某于2018年7月份左右將其受賄梁某1所得的款項中的40萬元人民幣退還給了梁某1。
原審法院認(rèn)定上述事實，有破案報告、電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄、電子物證勘驗記錄情況說明、銀行賬戶資料、銀行流水清單、國家公務(wù)員職務(wù)任免審批表、價格認(rèn)定結(jié)論書，證人梁某1、羅某、胡某、侯某兵、張某1、梁某端、張某強、易某惠、黃某強、黃某紅、林某輝、陳某輝、梁某明、譚某、高某、鐘某賢、李某權(quán)、李某璇、朱某彬、陳某培、魏某、陳某1、陳某漾、陳某生、廖某金、金某、賴某文、歐某、盧某卿、閆某林、黃某華、李某的證言，被告人何某某的供述及其他相關(guān)書證等證據(jù)證實。
原審法院認(rèn)為，被告人何某某無視國家法律，身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，提供保護(hù)，幫助他人排除競爭，為他人謀取利益，單獨收受他人財物共計人民幣146.6萬元，共同收受他人財物人民幣210萬元，合共人民幣356.6萬元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；被告人何某某身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，套取專項補貼資金人民幣37萬元，其中29.88萬元用于個人購買車輛，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。被告人何某某到案后如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人貪污罪行，是自首，對其貪污犯罪，可以減輕處罰。被告人何某某犯罪以后如實供述自己的受賄罪行，對其受賄犯罪，可以從輕處罰。鑒于案發(fā)后被告人何某某積極退贓，對其可酌情從輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十六條、第六十九條、第六十七條第一、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：一、被告人何某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣500000元；犯貪污罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣100000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個月，并處罰金人民幣600000元。二、扣押存放于江門市蓬江區(qū)監(jiān)察委員會的款項中的人民幣143.6萬元，是被告人何某某的違法所得，依法予以沒收，由扣押單位依法上繳國庫?？垩捍娣庞谵k案部門的其他物品，由扣押單位依法處理。
上訴人何某某及其辯護(hù)人提出上訴、辯護(hù)意見：1.雖找省紀(jì)監(jiān)委幫忙的主意是何某某提出，但何某某沒有與魏某共同受賄的主觀故意，也不是索賄行為的建議者，客觀上只按魏某的決定和指示向梁某1、陳某1、胡某轉(zhuǎn)達(dá)了他的意思，起牽線搭橋的作用，且何某某與魏某并非利益共同體，沒有從中取得任何利益，何某某沒有與魏某共同受賄人民幣210萬元（人民幣，下同）。即使何某某的行為構(gòu)成犯罪，也應(yīng)按介紹賄賂罪定罪量刑。2.何某某沒有主導(dǎo)某（江門）五金制造有限公司專項資金的申請、申報，貼息專項資金經(jīng)審批下?lián)芙o企業(yè)后，資金的性質(zhì)已由國有資金轉(zhuǎn)化為企業(yè)自有資金，且何某某以江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長的身份代表經(jīng)貿(mào)局向江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會借用車輛，是屬于單位公務(wù)用車，在2014年車改時，任江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會的會長梁某1將當(dāng)時價值14.1萬元的何某某曾借用的汽車轉(zhuǎn)至何某某名下。何某某沒有非法占有涉案專項資金，只是向陳某2、梁某1索取和占有了涉案車輛，何某某上述行為不構(gòu)成貪污罪，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪，受賄數(shù)額為14.1萬元。3.何某某接到江門市監(jiān)察委員會辦案人員的電話后，主動到案，歸案后如實供述自己的全部問題，應(yīng)認(rèn)定為全案自首。4.何某某到案后主動檢舉揭發(fā)金某的詐騙犯罪行為，應(yīng)認(rèn)定為重大立功。5.何某某積極退回全部贓款。綜上，請求二審法院查清事實，對何某某從輕、減輕處罰，給何某某一個改過自新的機(jī)會。
江門市人民檢察院認(rèn)為：1.原審被告人何某某利用職務(wù)上的便利，收受梁某1、羅某、譚某、高某賄賂共計人民幣146.6萬元的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分。2.何某某有共同受賄210萬元的主觀故意，客觀上積極參與，符合受賄罪的構(gòu)成要件。3.何某某非法占有專項資金用于購買汽車的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污，貪污數(shù)額為37萬元。4.何某某的行為不構(gòu)成全案自首，不構(gòu)成立功。綜上，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明：
一、利用職務(wù)之便，與他人共同受賄人民幣210萬元
2018年4月，上訴人何某某在江門市人大常委會原副主任魏某（另案處理）被省紀(jì)委監(jiān)委審查調(diào)查期間。為幫助魏某逃避審查調(diào)查，何某某通過江門某基礎(chǔ)設(shè)施投資有限公司副總經(jīng)理歐某（另案處理）得知社會人員金某（另案處理）有能力幫助魏某不被組織審查調(diào)查，但需要350萬元用于疏通關(guān)系。何某某將此情況告訴魏某，并提出可以由其出面向江門市某金屬制品有限公司董事長梁某1（另案處理）、江門市某投資有限公司股東陳某1（另案處理）、廣東某燈飾工程有限公司股東胡某（另案處理）3人籌錢幫助魏某，魏某表示同意。隨后何某某以幫助魏某逃避組織審查調(diào)查為由分別要求梁某1提供200萬元，其中150萬是梁某1幫魏某炒股保管的款項、陳某1提供80萬元、胡某提供80萬元給魏某用于疏通有關(guān)部門的關(guān)系，3人先后同意。在梁某1、陳某1、胡某準(zhǔn)備好現(xiàn)金后，何某某通過歐某安排盧某卿和上述3人于同日內(nèi)在蓬江區(qū)龍馬村的路邊交接錢款。當(dāng)日盧某卿收齊360萬元現(xiàn)金后，按照何某某的吩咐，先留出10萬元放在盧辦公室用作事成之后給金某的酬勞，再攜帶350萬元現(xiàn)金驅(qū)車前往廣州華美達(dá)酒店，與已在廣州等候的歐某一起在酒店停車場將現(xiàn)金全部交給金某讓金某出面疏通關(guān)系，幫助魏某不被組織審查調(diào)查。扣除魏某之前交給梁某1幫魏炒股的150萬元，何某某與魏某共同受賄210萬元。
二、利用職務(wù)之便，為梁某1謀取利益，收受梁某1現(xiàn)金共計人民幣96萬元
2009年8月，蓬江區(qū)科技局與梁某1任董事的江門市某裝飾材料實業(yè)有限公司（以下簡稱某公司）簽訂了科技項目合同并下?lián)芙T市水暖衛(wèi)浴公共檢測研發(fā)服務(wù)平臺建設(shè)項目經(jīng)費100萬元，為感謝時任該局局長何某某的幫助以及謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，梁某1分四次送給何某某現(xiàn)金共16萬元。分別是：2010年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2012年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2013年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2014年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元。
2015年，何某某擔(dān)任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記后，于同年9月及11月，以該街道辦代管的廣東某投資有限公司名義租賃了某公司辦公樓及廠房，每月支付某公司租賃費1999156.8元。梁某1為謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，并感謝何某某對租賃某公司物業(yè)的幫助，分四次送給何某某現(xiàn)金共40萬元。分別是：2015春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2015年年底，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2016年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2017年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元。
2017年9月，江門市某金屬制品有限公司（以下簡稱某公司）法人代表梁某1在與蓬江區(qū)環(huán)市街道辦及其管理的下屬的江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司洽談租賃某公司廠房及辦公樓建設(shè)中國教育裝備體驗中心過程中，梁某1請求時任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記的何某某提供幫助并與其確定下了高于市場價的租賃價格，梁某1承諾事成之后給何某某好處。此后在何某某的幫助下，江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司以其子公司蓬江區(qū)某教育裝備創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)城有限公司名義與某公司簽訂了租賃合同。2018年春節(jié)前，梁某1為感謝何某某在某公司廠房及辦公樓租賃一事上提供的幫助，在蓬江區(qū)附近送給何某某現(xiàn)金40萬元。在租賃某公司廠房、辦公樓過程中，因何某某為他人謀取不當(dāng)利益并收受賄賂，造成國家經(jīng)濟(jì)損失。
另查明，上訴人何某某于2018年7月份左右將其受賄梁某1所得的款項中的40萬元人民幣退還給了梁某1。
三、利用職務(wù)之便，收受羅某（另案處理）款物共計人民幣37.6萬元
2011年至2018年8月，上訴人何某某任環(huán)市街道辦主任、街黨工委書記和某集團(tuán)董事長期間，通過長期以向環(huán)市街道、某集團(tuán)等部門分管領(lǐng)導(dǎo)和干部員工打招呼，個人或通過他人向羅某提前透露工程信息和設(shè)計方案等方式，幫助羅某承攬了環(huán)市街道辦事處和環(huán)市街道辦代管的江門市某投資控股集團(tuán)有限公司大量的工程項目和管理項目。羅某為感謝何某某對其提供的幫助，于2011年至2018年期間，先后送給何某某15萬元現(xiàn)金、價值20萬元的裝修款、一張價值2萬元的汽車加油卡、價值6000元的蟲草，何某某均予收受。分別是：從2011年中秋節(jié)至2018年中秋節(jié)，每逢中秋節(jié)、春節(jié)前，羅某會在節(jié)前送給何某某現(xiàn)金1萬元，先后15次共15萬元；2013年，羅某為何某某裝修位于五邑碧桂園的別墅，裝修總價為33萬，何某某支付了13萬元，沒有支付其余20萬元；2017年上半年，羅某送給何某某一張價值2萬元的汽車加油卡；2016年至2017年期間，羅某分多次送給何某某價值6000元的蟲草。
四、利用職務(wù)之便，收受譚某（另案處理）現(xiàn)金人民幣共計8萬元
，環(huán)市某工業(yè)區(qū)創(chuàng)業(yè)園3＃廠房建設(shè)項目由湛江市某建筑工程有限公司（后變更為廣東某建設(shè)集團(tuán)有限公司，簡稱某公司）中標(biāo)后，某公司將工程轉(zhuǎn)包給江門市蓬江區(qū)杜阮某土石方建筑工程部譚某。譚某為了能順利收到工程進(jìn)度款，請求時任環(huán)市街道辦主任何某某（負(fù)責(zé)審批支付工程進(jìn)度款）在審批進(jìn)度款上給予方便，何某某答應(yīng)會給予關(guān)照，譚某的上述工程款項均得到按時支付。為答謝何某某，2011年至2013年期間，譚某先后5次送給何某某現(xiàn)金共8萬元，何某某均予收受。分別是：2011年中秋節(jié)1萬元；2012年春節(jié)2萬元；2012年中秋節(jié)1萬元；2013年春節(jié)2萬元；2013年中秋節(jié)2萬元。
五、利用職務(wù)之便，收受高某（另案處理）現(xiàn)金人民幣5萬元
2009年10月，江門市蓬江區(qū)某紙品有限公司（簡稱某紙品公司）原董事長高某先后以某紙品公司和江門市蓬江區(qū)荷塘某紙品廠（簡稱某紙品廠）的名義向區(qū)經(jīng)貿(mào)局分別申請加工制造企業(yè)貸款貼息和企業(yè)發(fā)展獎勵專項資金（統(tǒng)稱扶持資金），在何某某帶隊到其企業(yè)實地檢查過程中二人認(rèn)識。和13日，何某某分別在區(qū)經(jīng)貿(mào)局的《專項資金項目支出計劃表》和《資金使用審批單》上簽字同意，將兩筆扶持資金共204795元（第一筆126563元，第二筆78232元）劃撥至某紙品公司（某紙品公司和某紙品廠為同一企業(yè)）。收到上述兩筆扶持資金后幾天，高某為感謝何某某，將裝有5萬元現(xiàn)金的檔案袋在何某某辦公室送給何某某，何某某予以收受。
六、貪污的事實
2009年8月，上訴人何某某任江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長后，為解決其個人用車問題，向某（江門）五金制造有限公司（簡稱某公司）原董事長陳某輝提出，將某公司的貼息專項資金套取出來供其購買小汽車用于個人使用，陳某輝同意。2010年1月16日，經(jīng)何某某審批資金使用審批單、專項資金項目支出計劃表等，向某公司下?lián)?9年中小企業(yè)貸款貼息專項資金共37萬元。后陳某輝按何某某安排，將貸款貼息專項資金交給梁某1，梁某1安排其司機(jī)梁某端于2010年7月到4Ｓ店購買了上訴人何某某指定的一輛豐田牌ＲＶ4小汽車，總價29.88萬元。上述車輛先登記入戶在江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會名下，2012年8月被過戶到梁某端名下，2014年8月被過戶到何某某名下，車牌號變更為粵Ｊ×××××。上述車輛自被購買后，由何某某使用至案發(fā)，案發(fā)后該車輛被扣押。經(jīng)鑒定，涉案車輛在2014年轉(zhuǎn)移登記日的價格為人民幣141000元。
認(rèn)定上述事實有經(jīng)原審法院開庭質(zhì)證的證據(jù)證實，本院對其證明力均予以確認(rèn)。
本院審理期間，上訴人何某某及辯護(hù)人均沒有新的證據(jù)向本院提交。
對江門市人民檢察院提出的意見、上訴人何某某及辯護(hù)人所提的上訴、辯護(hù)意見，綜合評判如下：
1.關(guān)于何某某的行為是否構(gòu)成共同受賄210萬元的問題。上訴人何某某的供述與證人魏某、梁某1、陳某1、胡某的證言相互印證，足以證實上訴人何某某主動向魏某提議，找梁某1、陳某1、胡某等人籌錢為魏某被組織調(diào)查一事疏通關(guān)系，且在征得魏某同意后以魏某的名義代魏某向梁某1、陳某1、胡某等人索要款項共210萬元，并安排梁某1、陳某1、胡某將相關(guān)款項交給他指定的人員，期間亦使用其或魏某職務(wù)、身份上的便利，其行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。何某某收受財物后，對財物的支配、去向不影響其罪責(zé)的成立，一審法院認(rèn)定上訴人何某某共同受賄210萬元，依法有據(jù)。
2.關(guān)于何某某是否構(gòu)成貪污罪的問題。上訴人何某某的有罪供述與證人陳某2、梁某1、梁某2、張某2等人的證言等證據(jù)相互印證，足以證實何某某任江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長后，因經(jīng)貿(mào)局未能及時給其安排公務(wù)用車，在未提前告知江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局班子成員的情況下，向時任某（江門）五金制造有限公司總經(jīng)理兼任江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會副會長的陳某2提出要求，用陳某2公司申請的屬國有資金的中小企業(yè)貸款貼息專項資金購買其事先確定好的豐田ＲＶ4汽車供其日常實際占有、使用，何某某作為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，以本單位的名義向具有被其職權(quán)制約的相關(guān)單位索要屬?？顚Ｓ玫膰匈Y金，并全程決定、主導(dǎo)了下?lián)芙o陳某2公司的貼息專項資金的使用及占為已有的行為，符合貪污罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以貪污罪定罪處罰，陳某2申請貼息專項資金的時間不影響本案中何某某貪污罪責(zé)的成立。
3.關(guān)于何某某的行為是否構(gòu)成全案自首的問題。上訴人何某某的供述及江門市監(jiān)察委員會出具的破案報告相互印證，足以證實江門市監(jiān)察委員會在發(fā)現(xiàn)何某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法并立案審查調(diào)查后，何某某經(jīng)通知到蓬江區(qū)紀(jì)委接受組織問話，后在被留置期間，如實供述江門市監(jiān)察委員會已掌握的其伙同魏某收受梁某1、陳某1、胡某共計210萬元的受賄的犯罪事實，并如實供述江門市監(jiān)察委員會尚未掌握的受賄梁某1、羅某、譚某、高某款項的犯罪事實和貪污的犯罪事實。⑴根據(jù)法律規(guī)定，何某某在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、采取調(diào)查措施或強制措施期間，如實交代辦案機(jī)關(guān)已掌握的其受賄的線索所針對的犯罪事實及與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬同種罪行的行為，不應(yīng)認(rèn)定為自首，因此何某某如實供述其受賄犯罪事實的行為，應(yīng)認(rèn)定為如實供述。⑵何某某雖沒有自動投案，但其在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、采取調(diào)查措施或強制措施期間，如實供述辦案機(jī)關(guān)未掌握的罪行，且所供述的罪行與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬不同種罪行，其該行為應(yīng)認(rèn)定為自首，即認(rèn)定其貪污罪的行為有自首情節(jié)。
4.關(guān)于何某某檢舉金某涉嫌詐騙是否構(gòu)成立功的問題。在案證據(jù)可證實何某某到案后，如實供述其幫助魏某收受梁某1、胡某、陳某1的款項后，伙同他人將受賄所得的賄賂款物交給誤認(rèn)為有“門路”可以幫助魏某不被組織審查調(diào)查的金某，用于“疏通”有關(guān)部門的關(guān)系，后發(fā)現(xiàn)被騙，向辦案機(jī)關(guān)主動交待金某涉嫌詐騙的違法行為，并積極配合辦案部門抓獲金某。金某涉嫌詐騙的線索是何某某通過使用共同受賄犯罪所得的賄賂款物轉(zhuǎn)交他人用于避免省紀(jì)委審查調(diào)查的過程中掌握，所提供的線索在法律、事實上與其受賄的犯罪事實密切關(guān)聯(lián)，其行為與金某的犯罪行為有直接的關(guān)聯(lián)，屬來源不正當(dāng)、不合法。因此，根據(jù)法律的規(guī)定，其行為不應(yīng)認(rèn)定為立功。
本院認(rèn)為，上訴人何某某無視國家法律，身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，提供保護(hù)，幫助他人排除競爭，為他人謀取利益，單獨收受他人財物共計人民幣146.6萬元，共同收受他人財物人民幣210萬元，合共人民幣356.6萬元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；上訴人何某某身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，套取專項補貼資金人民幣37萬元，其中29.88萬元用于個人購買車輛，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。何某某到案后如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人貪污罪行，是自首，對其貪污犯罪，依法可減輕處罰；何某某歸案后如實供述自己的受賄罪行，對其受賄犯罪，依法可從輕處罰。何某某案發(fā)后積極退贓，可酌情從輕處罰。原審判決認(rèn)定事實清楚，定罪和適用法律準(zhǔn)確，量刑恰當(dāng)，審判程序合法，唯對何某某違法所得的追繳處理不當(dāng)，依法應(yīng)予以糾正。上訴人何某某及辯護(hù)人所提的上訴、辯護(hù)意見依據(jù)充足部分，予以采納；依據(jù)不足部分，不予采納。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十五條、第三百八十六條、第六十九條、第六十七條第一、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持江門市蓬江區(qū)人民法院（2020）粵0703刑初466號刑事判決第一、二項；
二、繼續(xù)追繳何某某共同受賄的210萬元，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審 判 長 崔進(jìn)文
審 判 員 黃鳳珍
審 判 員 楊魏浦
二〇二一年五月二十八日
法官助理 簡 爽
書 記 員 梁綺婷
附法律條文：
《中華人民共和國刑法》
第三百八十二條【貪污罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。
受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。
與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。
第三百八十三條【對犯貪污罪的處罰規(guī)定】對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
（二）貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
（三）貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。
對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。
犯第一款罪，在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項、第三項規(guī)定情形的，可以從輕處罰。
犯第一款罪，有第三項規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。
第三百八十五條【受賄罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。
第三百八十六條【對犯受賄罪的處罰規(guī)定】對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。
第五十二條【罰金數(shù)額的裁量】判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第五十三條【罰金的繳納、減免】罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時追繳。
由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍等原因繳納確實有困難的，經(jīng)人民法院裁定，可以延期繳納、酌情減少或者免除。
第六十四條【犯罪物品的處理】犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條【自首】犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對于依照前款第三項規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
廣東省江門市中級人民法院
刑 事 判 決 書
（2021）粵07刑終107號
原公訴機(jī)關(guān)江門市蓬江區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）何某某，男，出生于廣東省廣州市從化區(qū)，漢族，文化程度碩士研究生，原系中共黨員、江門市蓬江區(qū)黨代表，原系江門市蓬江區(qū)政協(xié)港澳臺僑胞聯(lián)絡(luò)委主任委員，戶籍所在地江門市蓬江區(qū)，現(xiàn)住江門市蓬江區(qū)。因本案于被調(diào)查，次日被留置，2019年4月15日被刑事拘留，同月24日被逮捕?，F(xiàn)羈押于江門市看守所。
辯護(hù)人官斯文、余惠軍，廣東雄軍律師事務(wù)所律師。
江門市蓬江區(qū)人民法院審理江門市蓬江區(qū)人民檢察院指控原審被告人何某某犯受賄、貪污罪一案，于2019年12月24日作出（2019）粵0703刑初599號刑事判決，原審被告人何某某不服，提出上訴，本院于2020年6月28日作出（2020）粵07刑終72號刑事裁定，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。江門市蓬江區(qū)人民法院于2020年12月24日作出（2020）粵0703刑初466號刑事判決。宣判后，原審被告人何某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2021年4月22日依法公開開庭審理了本案，江門市人民檢察院指派檢察員易婉瓊、檢察官助理陳秀雯出庭履行職務(wù)，上訴人何某某及其辯護(hù)人官斯文到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：
一、受賄的事實
1.利用職務(wù)之便，與他人共同受賄人民幣210萬元。
2018年4月，被告人何某某在江門市人大常委會原副主任魏某（另案處理）被省紀(jì)委監(jiān)委審查調(diào)查期間。為幫助魏某逃避審查調(diào)查，何某某通過江門某基礎(chǔ)設(shè)施投資有限公司副總經(jīng)理歐某（另案處理）得知社會人員金某（另案處理）有能力幫助魏某不被組織審查調(diào)查，但需要350萬元用于疏通關(guān)系。何某某將此情況告訴魏某，并提出可以由其出面向江門市某金屬制品有限公司董事長梁某1（另案處理）、江門市某投資有限公司股東陳某1（另案處理）、廣東某燈飾工程有限公司股東胡某（另案處理）3人籌錢幫助魏某，魏某表示同意。隨后何某某以幫助魏某逃避組織審查調(diào)查為由分別要求梁某1提供200萬元，其中150萬是梁某1幫魏某炒股保管的款項、陳某1提供80萬元、胡某提供80萬元給魏某用于疏通有關(guān)部門的關(guān)系，3人先后同意。在梁某1、陳某1、胡某準(zhǔn)備好現(xiàn)金后，何某某通過歐某安排盧某卿和上述3人于同日內(nèi)在蓬江區(qū)龍馬村的路邊交接錢款。當(dāng)日盧某卿收齊360萬元現(xiàn)金后，按照何某某的吩咐，先留出10萬元放在盧辦公室用作事成之后給金某的酬勞，再攜帶350萬元現(xiàn)金驅(qū)車前往廣州華美達(dá)酒店，與已在廣州等候的歐某一起在酒店停車場將現(xiàn)金全部交給金某讓金某出面疏通關(guān)系，幫助魏某不被組織審查調(diào)查?？鄢耗持敖唤o梁某1幫魏炒股的150萬元，何某某與魏某共同受賄210萬元。
2.利用職務(wù)之便，為梁某1謀取利益，收受梁某1現(xiàn)金共計人民幣96萬元。
2009年8月，蓬江區(qū)科技局與梁某1任董事的江門市某裝飾材料實業(yè)有限公司（以下簡稱某公司）簽訂了科技項目合同并下?lián)芙T市水暖衛(wèi)浴公共檢測研發(fā)服務(wù)平臺建設(shè)項目經(jīng)費100萬元，為感謝時任該局局長何某某的幫助以及謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，梁某1分四次送給何某某現(xiàn)金共16萬元。分別是：2010年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2012年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2013年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2014年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元。
2015年，何某某擔(dān)任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記后，于同年9月及11月，以該街道辦代管的廣東某投資有限公司名義租賃了某公司辦公樓及廠房，每月支付某公司租賃費1999156.8元。梁某1為謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，并感謝何某某對租賃某公司物業(yè)的幫助，分四次送給何某某現(xiàn)金共40萬元。分別是：2015春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2015年年底，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2016年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2017年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元。
2017年9月，江門市某金屬制品有限公司（以下簡稱某公司）法人代表梁某1在與蓬江區(qū)環(huán)市街道辦及其管理的下屬的江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司洽談租賃某公司廠房及辦公樓建設(shè)中國教育裝備體驗中心過程中，梁某1請求時任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記的何某某提供幫助并與其確定下了高于市場價的租賃價格，梁某1承諾事成之后給何某某好處。此后在何某某的幫助下，江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司以其子公司蓬江區(qū)某教育裝備創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)城有限公司名義與某公司簽訂了租賃合同。2018年春節(jié)前，梁某1為感謝何某某在某公司廠房及辦公樓租賃一事上提供的幫助，在蓬江區(qū)附近送給何某某現(xiàn)金40萬元。在租賃某公司廠房、辦公樓過程中，因何某某為他人謀取不當(dāng)利益并收受賄賂，造成國家經(jīng)濟(jì)損失。
3.利用職務(wù)之便，收受羅某（另案處理）款物共計人民幣37.6萬元。
2011年至2018年8月，被告人何某某任環(huán)市街道辦主任、街黨工委書記和某集團(tuán)董事長期間，通過長期以向環(huán)市街道、某集團(tuán)等部門分管領(lǐng)導(dǎo)和干部員工打招呼，個人或通過他人向羅某提前透露工程信息和設(shè)計方案等方式，幫助羅某承攬了環(huán)市街道辦事處和環(huán)市街道辦代管的江門市某投資控股集團(tuán)有限公司大量的工程項目和管理項目。羅某為感謝何某某對其提供的幫助，于2011年至2018年期間，先后送給何某某15萬元現(xiàn)金、價值20萬元的裝修款、一張價值2萬元的汽車加油卡，何某某均予收受。分別是：從2011年中秋節(jié)至2018年中秋節(jié)，每逢中秋節(jié)、春節(jié)前，羅某會在節(jié)前送給何某某現(xiàn)金1萬元，先后15次共15萬元；2013年，羅某為何某某裝修位于五邑碧桂園的別墅，裝修總價為33萬，何某某支付了13萬元，沒有支付其余20萬元；2017年上半年，羅某送給何某某一張價值2萬元的汽車加油卡；2016年至2017年期間，羅某分多次送給何某某價值6000元的蟲草。
4.利用職務(wù)之便，收受譚某（另案處理）現(xiàn)金人民幣共計8萬元。
，環(huán)市某工業(yè)區(qū)創(chuàng)業(yè)園3＃廠房建設(shè)項目由湛江市某建筑工程有限公司（后變更為廣東某建設(shè)集團(tuán)有限公司，簡稱某公司）中標(biāo)后，某公司將工程轉(zhuǎn)包給江門市蓬江區(qū)杜阮某土石方建筑工程部譚某。譚某為了能順利收到工程進(jìn)度款，請求時任環(huán)市街道辦主任何某某（負(fù)責(zé)審批支付工程進(jìn)度款）在審批進(jìn)度款上給予方便，何某某答應(yīng)會給予關(guān)照，譚某的上述工程款項均得到按時支付。為答謝何某某，2011年至2013年期間，譚某先后5次送給何某某現(xiàn)金共8萬元，何某某均予收受。分別是：2011年中秋節(jié)1萬元；2012年春節(jié)2萬元；2012年中秋節(jié)1萬元；2013年春節(jié)2萬元；2013年中秋節(jié)2萬元。
5.利用職務(wù)之便，收受高某（另案處理）現(xiàn)金人民幣5萬元。
2009年10月，江門市蓬江區(qū)某紙品有限公司（簡稱某紙品公司）原董事長高某先后以某紙品公司和江門市蓬江區(qū)荷塘某紙品廠（簡稱某紙品廠）的名義向區(qū)經(jīng)貿(mào)局分別申請加工制造企業(yè)貸款貼息和企業(yè)發(fā)展獎勵專項資金（統(tǒng)稱扶持資金），在何某某帶隊到其企業(yè)實地檢查過程中二人認(rèn)識。和13日，何某某分別在區(qū)經(jīng)貿(mào)局的《專項資金項目支出計劃表》和《資金使用審批單》上簽字同意，將兩筆扶持資金共204795元（第一筆126563元，第二筆78232元）劃撥至某紙品公司（某公司和某紙品廠為同一企業(yè)）。收到上述兩筆扶持資金后幾天，高某為感謝何某某，將裝有5萬元現(xiàn)金的檔案袋在何某某辦公室送給何某某，何某某予以收受。
二、貪污的事實
2009年8月，被告人何某某任蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長后，為解決其個人用車問題，要求某（江門）五金制造有限公司（簡稱某公司）原董事長陳某輝幫助其套取貼息專項資金用于購買小汽車供其個人使用，陳某輝同意。2009年底至2010年初陳某輝以某公司的名義向區(qū)經(jīng)貿(mào)局申請一筆37萬元的貼息專項資金。2010年1月份經(jīng)何某某審批同意后，該37萬元下?lián)艿侥彻尽?010年7月，按照何某某的安排，陳某輝將37萬元或者30萬元現(xiàn)金轉(zhuǎn)交給梁某1，梁某1安排其司機(jī)梁某端到4Ｓ店購買了被告人何某某指定的一輛豐田牌ＲＶ4小汽車，總價為29.88萬元，該車先登記入戶在蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會名下，2012年8月該車過戶到梁某端名下，2014年8月該車過戶到何某某名下，車牌號變更為粵Ｊ×××××。何某某自購得該車后個人使用至案發(fā)，案發(fā)后該車輛被扣押。經(jīng)鑒定，涉案車輛在轉(zhuǎn)移登記日價格為人民幣141000元。
另查明，被告人何某某于2018年7月份左右將其受賄梁某1所得的款項中的40萬元人民幣退還給了梁某1。
原審法院認(rèn)定上述事實，有破案報告、電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄、電子物證勘驗記錄情況說明、銀行賬戶資料、銀行流水清單、國家公務(wù)員職務(wù)任免審批表、價格認(rèn)定結(jié)論書，證人梁某1、羅某、胡某、侯某兵、張某1、梁某端、張某強、易某惠、黃某強、黃某紅、林某輝、陳某輝、梁某明、譚某、高某、鐘某賢、李某權(quán)、李某璇、朱某彬、陳某培、魏某、陳某1、陳某漾、陳某生、廖某金、金某、賴某文、歐某、盧某卿、閆某林、黃某華、李某的證言，被告人何某某的供述及其他相關(guān)書證等證據(jù)證實。
原審法院認(rèn)為，被告人何某某無視國家法律，身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，提供保護(hù)，幫助他人排除競爭，為他人謀取利益，單獨收受他人財物共計人民幣146.6萬元，共同收受他人財物人民幣210萬元，合共人民幣356.6萬元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；被告人何某某身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，套取專項補貼資金人民幣37萬元，其中29.88萬元用于個人購買車輛，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。被告人何某某到案后如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人貪污罪行，是自首，對其貪污犯罪，可以減輕處罰。被告人何某某犯罪以后如實供述自己的受賄罪行，對其受賄犯罪，可以從輕處罰。鑒于案發(fā)后被告人何某某積極退贓，對其可酌情從輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十六條、第六十九條、第六十七條第一、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：一、被告人何某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣500000元；犯貪污罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣100000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個月，并處罰金人民幣600000元。二、扣押存放于江門市蓬江區(qū)監(jiān)察委員會的款項中的人民幣143.6萬元，是被告人何某某的違法所得，依法予以沒收，由扣押單位依法上繳國庫?？垩捍娣庞谵k案部門的其他物品，由扣押單位依法處理。
上訴人何某某及其辯護(hù)人提出上訴、辯護(hù)意見：1.雖找省紀(jì)監(jiān)委幫忙的主意是何某某提出，但何某某沒有與魏某共同受賄的主觀故意，也不是索賄行為的建議者，客觀上只按魏某的決定和指示向梁某1、陳某1、胡某轉(zhuǎn)達(dá)了他的意思，起牽線搭橋的作用，且何某某與魏某并非利益共同體，沒有從中取得任何利益，何某某沒有與魏某共同受賄人民幣210萬元（人民幣，下同）。即使何某某的行為構(gòu)成犯罪，也應(yīng)按介紹賄賂罪定罪量刑。2.何某某沒有主導(dǎo)某（江門）五金制造有限公司專項資金的申請、申報，貼息專項資金經(jīng)審批下?lián)芙o企業(yè)后，資金的性質(zhì)已由國有資金轉(zhuǎn)化為企業(yè)自有資金，且何某某以江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長的身份代表經(jīng)貿(mào)局向江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會借用車輛，是屬于單位公務(wù)用車，在2014年車改時，任江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會的會長梁某1將當(dāng)時價值14.1萬元的何某某曾借用的汽車轉(zhuǎn)至何某某名下。何某某沒有非法占有涉案專項資金，只是向陳某2、梁某1索取和占有了涉案車輛，何某某上述行為不構(gòu)成貪污罪，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪，受賄數(shù)額為14.1萬元。3.何某某接到江門市監(jiān)察委員會辦案人員的電話后，主動到案，歸案后如實供述自己的全部問題，應(yīng)認(rèn)定為全案自首。4.何某某到案后主動檢舉揭發(fā)金某的詐騙犯罪行為，應(yīng)認(rèn)定為重大立功。5.何某某積極退回全部贓款。綜上，請求二審法院查清事實，對何某某從輕、減輕處罰，給何某某一個改過自新的機(jī)會。
江門市人民檢察院認(rèn)為：1.原審被告人何某某利用職務(wù)上的便利，收受梁某1、羅某、譚某、高某賄賂共計人民幣146.6萬元的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分。2.何某某有共同受賄210萬元的主觀故意，客觀上積極參與，符合受賄罪的構(gòu)成要件。3.何某某非法占有專項資金用于購買汽車的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污，貪污數(shù)額為37萬元。4.何某某的行為不構(gòu)成全案自首，不構(gòu)成立功。綜上，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明：
一、利用職務(wù)之便，與他人共同受賄人民幣210萬元
2018年4月，上訴人何某某在江門市人大常委會原副主任魏某（另案處理）被省紀(jì)委監(jiān)委審查調(diào)查期間。為幫助魏某逃避審查調(diào)查，何某某通過江門某基礎(chǔ)設(shè)施投資有限公司副總經(jīng)理歐某（另案處理）得知社會人員金某（另案處理）有能力幫助魏某不被組織審查調(diào)查，但需要350萬元用于疏通關(guān)系。何某某將此情況告訴魏某，并提出可以由其出面向江門市某金屬制品有限公司董事長梁某1（另案處理）、江門市某投資有限公司股東陳某1（另案處理）、廣東某燈飾工程有限公司股東胡某（另案處理）3人籌錢幫助魏某，魏某表示同意。隨后何某某以幫助魏某逃避組織審查調(diào)查為由分別要求梁某1提供200萬元，其中150萬是梁某1幫魏某炒股保管的款項、陳某1提供80萬元、胡某提供80萬元給魏某用于疏通有關(guān)部門的關(guān)系，3人先后同意。在梁某1、陳某1、胡某準(zhǔn)備好現(xiàn)金后，何某某通過歐某安排盧某卿和上述3人于同日內(nèi)在蓬江區(qū)龍馬村的路邊交接錢款。當(dāng)日盧某卿收齊360萬元現(xiàn)金后，按照何某某的吩咐，先留出10萬元放在盧辦公室用作事成之后給金某的酬勞，再攜帶350萬元現(xiàn)金驅(qū)車前往廣州華美達(dá)酒店，與已在廣州等候的歐某一起在酒店停車場將現(xiàn)金全部交給金某讓金某出面疏通關(guān)系，幫助魏某不被組織審查調(diào)查?？鄢耗持敖唤o梁某1幫魏炒股的150萬元，何某某與魏某共同受賄210萬元。
二、利用職務(wù)之便，為梁某1謀取利益，收受梁某1現(xiàn)金共計人民幣96萬元
2009年8月，蓬江區(qū)科技局與梁某1任董事的江門市某裝飾材料實業(yè)有限公司（以下簡稱某公司）簽訂了科技項目合同并下?lián)芙T市水暖衛(wèi)浴公共檢測研發(fā)服務(wù)平臺建設(shè)項目經(jīng)費100萬元，為感謝時任該局局長何某某的幫助以及謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，梁某1分四次送給何某某現(xiàn)金共16萬元。分別是：2010年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2012年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2013年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元；2014年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金2萬元。
2015年，何某某擔(dān)任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記后，于同年9月及11月，以該街道辦代管的廣東某投資有限公司名義租賃了某公司辦公樓及廠房，每月支付某公司租賃費1999156.8元。梁某1為謀求何某某對其生產(chǎn)經(jīng)營活動的關(guān)照，并感謝何某某對租賃某公司物業(yè)的幫助，分四次送給何某某現(xiàn)金共40萬元。分別是：2015春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2015年年底，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2016年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元；2017年春節(jié)前，梁某1在何某某的辦公室送給其現(xiàn)金10萬元。
2017年9月，江門市某金屬制品有限公司（以下簡稱某公司）法人代表梁某1在與蓬江區(qū)環(huán)市街道辦及其管理的下屬的江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司洽談租賃某公司廠房及辦公樓建設(shè)中國教育裝備體驗中心過程中，梁某1請求時任蓬江區(qū)環(huán)市街道辦黨工委書記的何某某提供幫助并與其確定下了高于市場價的租賃價格，梁某1承諾事成之后給何某某好處。此后在何某某的幫助下，江門市某實業(yè)投資集團(tuán)有限公司以其子公司蓬江區(qū)某教育裝備創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)城有限公司名義與某公司簽訂了租賃合同。2018年春節(jié)前，梁某1為感謝何某某在某公司廠房及辦公樓租賃一事上提供的幫助，在蓬江區(qū)附近送給何某某現(xiàn)金40萬元。在租賃某公司廠房、辦公樓過程中，因何某某為他人謀取不當(dāng)利益并收受賄賂，造成國家經(jīng)濟(jì)損失。
另查明，上訴人何某某于2018年7月份左右將其受賄梁某1所得的款項中的40萬元人民幣退還給了梁某1。
三、利用職務(wù)之便，收受羅某（另案處理）款物共計人民幣37.6萬元
2011年至2018年8月，上訴人何某某任環(huán)市街道辦主任、街黨工委書記和某集團(tuán)董事長期間，通過長期以向環(huán)市街道、某集團(tuán)等部門分管領(lǐng)導(dǎo)和干部員工打招呼，個人或通過他人向羅某提前透露工程信息和設(shè)計方案等方式，幫助羅某承攬了環(huán)市街道辦事處和環(huán)市街道辦代管的江門市某投資控股集團(tuán)有限公司大量的工程項目和管理項目。羅某為感謝何某某對其提供的幫助，于2011年至2018年期間，先后送給何某某15萬元現(xiàn)金、價值20萬元的裝修款、一張價值2萬元的汽車加油卡、價值6000元的蟲草，何某某均予收受。分別是：從2011年中秋節(jié)至2018年中秋節(jié)，每逢中秋節(jié)、春節(jié)前，羅某會在節(jié)前送給何某某現(xiàn)金1萬元，先后15次共15萬元；2013年，羅某為何某某裝修位于五邑碧桂園的別墅，裝修總價為33萬，何某某支付了13萬元，沒有支付其余20萬元；2017年上半年，羅某送給何某某一張價值2萬元的汽車加油卡；2016年至2017年期間，羅某分多次送給何某某價值6000元的蟲草。
四、利用職務(wù)之便，收受譚某（另案處理）現(xiàn)金人民幣共計8萬元
，環(huán)市某工業(yè)區(qū)創(chuàng)業(yè)園3＃廠房建設(shè)項目由湛江市某建筑工程有限公司（后變更為廣東某建設(shè)集團(tuán)有限公司，簡稱某公司）中標(biāo)后，某公司將工程轉(zhuǎn)包給江門市蓬江區(qū)杜阮某土石方建筑工程部譚某。譚某為了能順利收到工程進(jìn)度款，請求時任環(huán)市街道辦主任何某某（負(fù)責(zé)審批支付工程進(jìn)度款）在審批進(jìn)度款上給予方便，何某某答應(yīng)會給予關(guān)照，譚某的上述工程款項均得到按時支付。為答謝何某某，2011年至2013年期間，譚某先后5次送給何某某現(xiàn)金共8萬元，何某某均予收受。分別是：2011年中秋節(jié)1萬元；2012年春節(jié)2萬元；2012年中秋節(jié)1萬元；2013年春節(jié)2萬元；2013年中秋節(jié)2萬元。
五、利用職務(wù)之便，收受高某（另案處理）現(xiàn)金人民幣5萬元
2009年10月，江門市蓬江區(qū)某紙品有限公司（簡稱某紙品公司）原董事長高某先后以某紙品公司和江門市蓬江區(qū)荷塘某紙品廠（簡稱某紙品廠）的名義向區(qū)經(jīng)貿(mào)局分別申請加工制造企業(yè)貸款貼息和企業(yè)發(fā)展獎勵專項資金（統(tǒng)稱扶持資金），在何某某帶隊到其企業(yè)實地檢查過程中二人認(rèn)識。和13日，何某某分別在區(qū)經(jīng)貿(mào)局的《專項資金項目支出計劃表》和《資金使用審批單》上簽字同意，將兩筆扶持資金共204795元（第一筆126563元，第二筆78232元）劃撥至某紙品公司（某紙品公司和某紙品廠為同一企業(yè)）。收到上述兩筆扶持資金后幾天，高某為感謝何某某，將裝有5萬元現(xiàn)金的檔案袋在何某某辦公室送給何某某，何某某予以收受。
六、貪污的事實
2009年8月，上訴人何某某任江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長后，為解決其個人用車問題，向某（江門）五金制造有限公司（簡稱某公司）原董事長陳某輝提出，將某公司的貼息專項資金套取出來供其購買小汽車用于個人使用，陳某輝同意。2010年1月16日，經(jīng)何某某審批資金使用審批單、專項資金項目支出計劃表等，向某公司下?lián)?9年中小企業(yè)貸款貼息專項資金共37萬元。后陳某輝按何某某安排，將貸款貼息專項資金交給梁某1，梁某1安排其司機(jī)梁某端于2010年7月到4Ｓ店購買了上訴人何某某指定的一輛豐田牌ＲＶ4小汽車，總價29.88萬元。上述車輛先登記入戶在江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會名下，2012年8月被過戶到梁某端名下，2014年8月被過戶到何某某名下，車牌號變更為粵Ｊ×××××。上述車輛自被購買后，由何某某使用至案發(fā)，案發(fā)后該車輛被扣押。經(jīng)鑒定，涉案車輛在2014年轉(zhuǎn)移登記日的價格為人民幣141000元。
認(rèn)定上述事實有經(jīng)原審法院開庭質(zhì)證的證據(jù)證實，本院對其證明力均予以確認(rèn)。
本院審理期間，上訴人何某某及辯護(hù)人均沒有新的證據(jù)向本院提交。
對江門市人民檢察院提出的意見、上訴人何某某及辯護(hù)人所提的上訴、辯護(hù)意見，綜合評判如下：
1.關(guān)于何某某的行為是否構(gòu)成共同受賄210萬元的問題。上訴人何某某的供述與證人魏某、梁某1、陳某1、胡某的證言相互印證，足以證實上訴人何某某主動向魏某提議，找梁某1、陳某1、胡某等人籌錢為魏某被組織調(diào)查一事疏通關(guān)系，且在征得魏某同意后以魏某的名義代魏某向梁某1、陳某1、胡某等人索要款項共210萬元，并安排梁某1、陳某1、胡某將相關(guān)款項交給他指定的人員，期間亦使用其或魏某職務(wù)、身份上的便利，其行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。何某某收受財物后，對財物的支配、去向不影響其罪責(zé)的成立，一審法院認(rèn)定上訴人何某某共同受賄210萬元，依法有據(jù)。
2.關(guān)于何某某是否構(gòu)成貪污罪的問題。上訴人何某某的有罪供述與證人陳某2、梁某1、梁某2、張某2等人的證言等證據(jù)相互印證，足以證實何某某任江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局局長后，因經(jīng)貿(mào)局未能及時給其安排公務(wù)用車，在未提前告知江門市蓬江區(qū)經(jīng)貿(mào)局班子成員的情況下，向時任某（江門）五金制造有限公司總經(jīng)理兼任江門市蓬江區(qū)五金衛(wèi)浴行業(yè)協(xié)會副會長的陳某2提出要求，用陳某2公司申請的屬國有資金的中小企業(yè)貸款貼息專項資金購買其事先確定好的豐田ＲＶ4汽車供其日常實際占有、使用，何某某作為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，以本單位的名義向具有被其職權(quán)制約的相關(guān)單位索要屬?？顚Ｓ玫膰匈Y金，并全程決定、主導(dǎo)了下?lián)芙o陳某2公司的貼息專項資金的使用及占為已有的行為，符合貪污罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以貪污罪定罪處罰，陳某2申請貼息專項資金的時間不影響本案中何某某貪污罪責(zé)的成立。
3.關(guān)于何某某的行為是否構(gòu)成全案自首的問題。上訴人何某某的供述及江門市監(jiān)察委員會出具的破案報告相互印證，足以證實江門市監(jiān)察委員會在發(fā)現(xiàn)何某某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法并立案審查調(diào)查后，何某某經(jīng)通知到蓬江區(qū)紀(jì)委接受組織問話，后在被留置期間，如實供述江門市監(jiān)察委員會已掌握的其伙同魏某收受梁某1、陳某1、胡某共計210萬元的受賄的犯罪事實，并如實供述江門市監(jiān)察委員會尚未掌握的受賄梁某1、羅某、譚某、高某款項的犯罪事實和貪污的犯罪事實。⑴根據(jù)法律規(guī)定，何某某在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、采取調(diào)查措施或強制措施期間，如實交代辦案機(jī)關(guān)已掌握的其受賄的線索所針對的犯罪事實及與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬同種罪行的行為，不應(yīng)認(rèn)定為自首，因此何某某如實供述其受賄犯罪事實的行為，應(yīng)認(rèn)定為如實供述。⑵何某某雖沒有自動投案，但其在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、采取調(diào)查措施或強制措施期間，如實供述辦案機(jī)關(guān)未掌握的罪行，且所供述的罪行與辦案機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬不同種罪行，其該行為應(yīng)認(rèn)定為自首，即認(rèn)定其貪污罪的行為有自首情節(jié)。
4.關(guān)于何某某檢舉金某涉嫌詐騙是否構(gòu)成立功的問題。在案證據(jù)可證實何某某到案后，如實供述其幫助魏某收受梁某1、胡某、陳某1的款項后，伙同他人將受賄所得的賄賂款物交給誤認(rèn)為有“門路”可以幫助魏某不被組織審查調(diào)查的金某，用于“疏通”有關(guān)部門的關(guān)系，后發(fā)現(xiàn)被騙，向辦案機(jī)關(guān)主動交待金某涉嫌詐騙的違法行為，并積極配合辦案部門抓獲金某。金某涉嫌詐騙的線索是何某某通過使用共同受賄犯罪所得的賄賂款物轉(zhuǎn)交他人用于避免省紀(jì)委審查調(diào)查的過程中掌握，所提供的線索在法律、事實上與其受賄的犯罪事實密切關(guān)聯(lián)，其行為與金某的犯罪行為有直接的關(guān)聯(lián)，屬來源不正當(dāng)、不合法。因此，根據(jù)法律的規(guī)定，其行為不應(yīng)認(rèn)定為立功。
本院認(rèn)為，上訴人何某某無視國家法律，身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，提供保護(hù)，幫助他人排除競爭，為他人謀取利益，單獨收受他人財物共計人民幣146.6萬元，共同收受他人財物人民幣210萬元，合共人民幣356.6萬元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；上訴人何某某身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，套取專項補貼資金人民幣37萬元，其中29.88萬元用于個人購買車輛，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。何某某到案后如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人貪污罪行，是自首，對其貪污犯罪，依法可減輕處罰；何某某歸案后如實供述自己的受賄罪行，對其受賄犯罪，依法可從輕處罰。何某某案發(fā)后積極退贓，可酌情從輕處罰。原審判決認(rèn)定事實清楚，定罪和適用法律準(zhǔn)確，量刑恰當(dāng)，審判程序合法，唯對何某某違法所得的追繳處理不當(dāng)，依法應(yīng)予以糾正。上訴人何某某及辯護(hù)人所提的上訴、辯護(hù)意見依據(jù)充足部分，予以采納；依據(jù)不足部分，不予采納。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十五條、第三百八十六條、第六十九條、第六十七條第一、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持江門市蓬江區(qū)人民法院（2020）粵0703刑初466號刑事判決第一、二項；
二、繼續(xù)追繳何某某共同受賄的210萬元，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審 判 長 崔進(jìn)文
審 判 員 黃鳳珍
審 判 員 楊魏浦
二〇二一年五月二十八日
法官助理 簡 爽
書 記 員 梁綺婷
