審理法院： 葫蘆島市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2014）葫刑二終字第00043號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2014-07-02
一審法院查明
原判認(rèn)定，（一）貪污罪
2012年4月，興城市政府在對(duì)葫蘆島船舶學(xué)校新校址征收的興城市四家屯街道周家村土地上的果樹(shù)進(jìn)行二次核量時(shí)，被告人xxx、yyy、zzz三人利用其協(xié)助人民政府從事核量工作的便利，在明知李海華、劉希敏、周立順三人沒(méi)有果樹(shù)不具備補(bǔ)償條件的前提下，仍開(kāi)具假證明虛報(bào)果樹(shù)，以李海華名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款103400元人民幣；以周立順名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款54600元人民幣。
（二）受賄罪
2012年4月，被告人xxx、yyy在協(xié)助興城市政府從事果樹(shù)核量工作時(shí)，明知周亞權(quán)（另案處理）沒(méi)有符合補(bǔ)償條件的果樹(shù)，而接受周亞權(quán)的請(qǐng)托，找到負(fù)責(zé)果樹(shù)核量工作的馬樹(shù)環(huán)，請(qǐng)求其幫忙以周亞權(quán)的女兒周玉的名義虛報(bào)果樹(shù)，非法獲得國(guó)家補(bǔ)償款61800元人民幣，后二被告人分別收受周亞權(quán)給予的好處費(fèi)2萬(wàn)元人民幣。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為，被告人xxx、yyy、zzz在興城市政府對(duì)征收的四家屯街道周家村的土地附著物進(jìn)行二次核量時(shí)，協(xié)助、配合政府業(yè)務(wù)部門從事核量管理上報(bào)工作，利用職務(wù)之便，為不具備補(bǔ)償條件的人員開(kāi)具虛假證明，騙取國(guó)家征地補(bǔ)償款，其行為均已構(gòu)成貪污罪。
被告人xxx、yyy利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物，其行為已構(gòu)成受賄罪。
關(guān)于本案中的貪污數(shù)額，原審法院認(rèn)為，對(duì)于以周立順名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款54600元應(yīng)予認(rèn)定。
被告人xxx，yyy、zzz利用職務(wù)之便套取果樹(shù)補(bǔ)償款的行為，給國(guó)家造成巨大損失，損害了政府的公信力和國(guó)家工作人員的廉潔性，在干部和群眾中造成了惡劣的影響，依法應(yīng)從重處罰。關(guān)于受賄罪被告人xxx、yyy在庭審中對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的受賄罪的犯罪事實(shí)沒(méi)有異議，自愿認(rèn)罪，且家屬代為退贓，依法可酌定從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條，第三百八十三條、第三百八十五條、第二十五條、第六十九條之規(guī)定，經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，判決：被告人xxx犯貪污罪判處有期徒刑五年；犯受賄罪，判處有期徒刑二年。數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑六年；被告人yyy犯貪污罪判處有期徒刑五年；犯受賄罪判處有期徒刑二年。數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑六年；被告人zzz犯貪污罪，判處有期徒刑五年
二審請(qǐng)求情況
宣判后，原審被告人xxx、yyy、zzz不服，提出上訴。
原審被告人xxx的上訴理由及其辯護(hù)人辯護(hù)意見(jiàn)為：其沒(méi)有非法占有的目的，不構(gòu)成貪污罪。上訴人未實(shí)際占有控制補(bǔ)償款，即使構(gòu)成貪污罪，亦應(yīng)認(rèn)定為未遂。
原審被告人yyy上訴理由及其辯護(hù)人辯護(hù)意見(jiàn)為：其不構(gòu)成貪污罪。關(guān)于受賄罪，其自愿認(rèn)罪，且家屬代為退贓，沒(méi)有給國(guó)家造成直接經(jīng)濟(jì)損失，原判量刑過(guò)重。
原審被告人zzz的上訴理由：其不具備貪污罪主體身份，沒(méi)有貪污的故意與行為，不構(gòu)成貪污罪。即使構(gòu)成貪污罪，亦應(yīng)認(rèn)定其為從犯。
葫蘆島市人民檢察院認(rèn)為：原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，適用法律正確，定罪量刑適當(dāng)，建議駁回上訴，維持原判。
本院查明
經(jīng)審理查明，（一）貪污罪
2012年4月，興城市政府在對(duì)葫蘆島船舶學(xué)校新校址征收的興城市四家屯街道周家村土地上的果樹(shù)進(jìn)行二次核量時(shí)，上訴人xxx、yyy、zzz三人利用其協(xié)助人民政府從事核量工作的便利，在明知周立順沒(méi)有果樹(shù)不具備補(bǔ)償條件的前提下，仍開(kāi)具假證明虛報(bào)果樹(shù)，以周立順名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款54600元人民幣，該款在案發(fā)前由周立順實(shí)際控制。
（二）受賄罪
2012年4月，上訴人xxx、yyy在協(xié)助興城市政府從事果樹(shù)核量工作時(shí)，明知周亞權(quán)（另案處理）沒(méi)有符合補(bǔ)償條件的果樹(shù)，而接受周亞權(quán)的請(qǐng)托，找到負(fù)責(zé)果樹(shù)核量工作的馬樹(shù)環(huán)，請(qǐng)求其幫忙以周亞權(quán)的女兒周玉的名義虛報(bào)果樹(shù)，非法獲得國(guó)家補(bǔ)償款61800元人民幣，后二被告人分別收受周亞權(quán)給予的好處費(fèi)2萬(wàn)元人民幣。
上述事實(shí)有下列證據(jù)予以證實(shí)：
1、被告人xxx的供述，2010年3月，他開(kāi)始任周家村書(shū)記，2011年11月渤海船校建校占用周家村土地646畝多，他們村干部負(fù)責(zé)協(xié)助政府工作，召集本村村民到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行核量。在政府總的核量工作結(jié)束后，2012年四、五月份，政府對(duì)村民的果樹(shù)樹(shù)齡及差價(jià)進(jìn)行調(diào)整，他和村治保主任yyy、文書(shū)zzz三人在村部談到如何上報(bào)樹(shù)齡及遺漏戶的時(shí)候，yyy提出利用這個(gè)機(jī)會(huì)多上報(bào)一些，弄點(diǎn)果樹(shù)補(bǔ)償款，把欠浪花灘飯店和紅石冷庫(kù)的錢還上，再以周立順的名義虛報(bào)點(diǎn)果樹(shù)，等補(bǔ)償款下來(lái)再說(shuō)，他和zzz就同意了，經(jīng)過(guò)商量周立順的按照五、六萬(wàn)塊錢補(bǔ)償款來(lái)虛報(bào)果樹(shù)和棵樹(shù)。當(dāng)天他就和yyy去找馬樹(shù)環(huán)，馬樹(shù)環(huán)叫他們村里開(kāi)手續(xù)，填表上報(bào)，回到村里，zzz填的表，一共報(bào)了李海華、劉希敏、周立順三個(gè)人，他和yyy簽的字，zzz蓋的章。他和yyy去給馬樹(shù)環(huán)上報(bào)表時(shí)跟馬樹(shù)環(huán)說(shuō)周亞權(quán)家原來(lái)有樹(shù)后來(lái)死了，照顧一下，給弄點(diǎn)補(bǔ)償款，馬樹(shù)環(huán)就同意了，具體的果樹(shù)數(shù)量和樹(shù)齡是馬樹(shù)環(huán)填的。上報(bào)的這四戶都沒(méi)有到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行核量。因?yàn)槔詈ＨA、劉希敏實(shí)際沒(méi)有地，所以他和yyy事先準(zhǔn)備好了轉(zhuǎn)包協(xié)議，假冒周柏平和蔡德坤的名義，把周柏平和蔡德坤的果樹(shù)地轉(zhuǎn)包給了李海華，周柏平和蔡德坤的名字都是yyy簽的。以李海華的名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款103400元，這個(gè)錢直接打給了李海華，用來(lái)頂村里欠的飯費(fèi)。以劉希敏的名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款77500元，用來(lái)頂村里因走訪關(guān)系戶和老干部欠紅石冷庫(kù)的海鮮款，以周立順的名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款54600元，是周立順去領(lǐng)取的。以周亞權(quán)女兒周玉的名義虛報(bào)果樹(shù)騙取補(bǔ)償款61800元，在周玉去銀行取錢的那天，他和yyy開(kāi)車去了長(zhǎng)興村鎮(zhèn)銀行，周亞權(quán)給了他和yyy每人2萬(wàn)元好處費(fèi)，當(dāng)時(shí)以周立順和周亞權(quán)名義虛報(bào)果樹(shù)騙取補(bǔ)償款就是為了個(gè)人弄點(diǎn)錢花。
2、被告人yyy的供述，2010年4月他開(kāi)始任周家村治保主任，2011年11月渤海船校建校占用周家村土地，四家街道辦事處安排他們村干部負(fù)責(zé)協(xié)助政府工作，召集本村村民到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行核量。2012年四、五月份，政府對(duì)村民的果樹(shù)樹(shù)齡及差價(jià)進(jìn)行調(diào)整，他和村書(shū)記xxx、文書(shū)zzz三人在村部談到如何上報(bào)樹(shù)齡及遺漏戶的時(shí)候，xxx提出利用這個(gè)機(jī)會(huì)多上報(bào)一些，弄點(diǎn)果樹(shù)補(bǔ)償款，把欠浪花灘飯店和紅石冷庫(kù)的錢還上，他提出用周立順的名義虛報(bào)點(diǎn)果樹(shù)，等補(bǔ)償款下來(lái)弄點(diǎn)隨禮錢花，xxx和zzz就同意了，經(jīng)過(guò)商量周立順的按照五、六萬(wàn)塊錢補(bǔ)償款來(lái)虛報(bào)果樹(shù)和棵樹(shù)。當(dāng)天上午他就和xxx去找馬樹(shù)環(huán)，馬樹(shù)環(huán)叫他們村里開(kāi)手續(xù)，填表上報(bào)，回到村里，zzz填的表，一共報(bào)了李海華、劉希敏、周立順三個(gè)人，他和yyy簽的字，zzz蓋的章。后來(lái)他和xxx去馬樹(shù)環(huán)那時(shí)跟馬樹(shù)環(huán)說(shuō)周亞權(quán)家原來(lái)有樹(shù)后來(lái)死了，照顧一下，給弄點(diǎn)補(bǔ)償款，馬樹(shù)環(huán)就同意了，后來(lái)怎么報(bào)的他就不清楚了。上報(bào)的這四戶都沒(méi)有到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行核量。因?yàn)槔詈ＨA、劉希敏實(shí)際沒(méi)有地，所以他事先準(zhǔn)備好了轉(zhuǎn)包協(xié)議，假冒周柏平和蔡德坤的名義，把周柏平和蔡德坤的果樹(shù)地轉(zhuǎn)包給了李海華，周柏平和蔡德坤的名字都是他簽的。給畢勝金（紅石冷庫(kù)老板）的是份空白合同，他叫畢勝金自己找個(gè)人簽份合同，后來(lái)簽沒(méi)簽他就不知道了。以李海華的名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款103400元，這個(gè)錢直接打給了李海華，用來(lái)頂村里欠的飯費(fèi)。以劉希敏的名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款77500元，用來(lái)頂他和xxx、zzz拿海鮮送禮欠紅石冷庫(kù)的海鮮款。以周立順的名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款54600元，是他提出來(lái)的，目的是給周立順弄點(diǎn)錢，他們?nèi)齻€(gè)人也鬧點(diǎn)隨禮錢花。周立順領(lǐng)取錢的當(dāng)天他去周立順家告訴周立順錢是他和xxx、zzz幫忙弄的，他是想多要回些錢，少給周立順家留點(diǎn)，因?yàn)橹芰㈨樢矝](méi)說(shuō)給他拿回來(lái)，他也不好意思當(dāng)時(shí)就說(shuō)是要錢去了，他就先走了，他讓周立順家先不要?jiǎng)拥倪@筆錢，他以為事后周立順家聽(tīng)他說(shuō)是三個(gè)人都簽字了會(huì)給拿回去的，所以當(dāng)時(shí)也沒(méi)明說(shuō)，但之后周立順也沒(méi)給他們，過(guò)段時(shí)間，zzz問(wèn)他，周立順沒(méi)給錢呢嗎，他說(shuō)（周立順）沒(méi)提那磕呢。以周亞權(quán)女兒周玉的名義虛報(bào)果樹(shù)騙取補(bǔ)償款61800元，在周玉去銀行取錢的那天，他和xxx開(kāi)車去了長(zhǎng)興村鎮(zhèn)銀行，周亞權(quán)在車上給了他和xxx每人2萬(wàn)元好處費(fèi)。
3、被告人zzz供述，他于2010年4月16日任周家村文書(shū)，2011年11月渤海船校建校占用周家村土地，四家街道辦事處安排他們村干部負(fù)責(zé)協(xié)助政府工作，召集本村村民到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行核量。2012年四、五月份，政府對(duì)村民的果樹(shù)樹(shù)齡及差價(jià)進(jìn)行調(diào)整，他和xxx、yyy在村部他的辦公室里，xxx提出叫他給李海華、劉希敏、周立順等幾戶人寫證明，證實(shí)樹(shù)的品種、樹(shù)齡及棵樹(shù)，具體的數(shù)據(jù)是yyy告訴他怎么寫的，他把證明寫完后在上面蓋了村里的公章，xxx和yyy在證明上簽了字。實(shí)際上那三個(gè)人都沒(méi)有樹(shù)，證明內(nèi)容都是為了得到果樹(shù)補(bǔ)償款編造的，書(shū)記xxx叫他開(kāi)他就開(kāi)了。
4、證人周立順的證言，證實(shí)他兒媳婦紀(jì)亞靜到興城市長(zhǎng)興鎮(zhèn)銀行取第二次果樹(shù)補(bǔ)償費(fèi)時(shí)看見(jiàn)我的名下有補(bǔ)償款54600元，2012年5月28日他去銀行取出的補(bǔ)償款，yyy給他打來(lái)電話問(wèn)他是否知道錢怎么來(lái)的，大概晚上8點(diǎn)左右的時(shí)候，yyy來(lái)到他家，對(duì)他說(shuō)這錢是他和xxx、zzz幫他弄得，叮囑他誰(shuí)問(wèn)他也不要說(shuō)，就讓他說(shuō)自己有地有樹(shù)，并且告訴他寫的都是果樹(shù)，17年的23棵，10年的45棵，一共是68棵蘋果樹(shù)。他怕忘了，記在一個(gè)小本上了。yyy還對(duì)他說(shuō)錢先不拿，先放在他家。他心想，yyy要是拿走了，出事情他沒(méi)有法說(shuō)了。直到公安機(jī)關(guān)找他之前，yyy一次也沒(méi)去他家取這錢去。
5、證人徐桂芬的證言，證實(shí)她是周立順的妻子，在第二次領(lǐng)果樹(shù)補(bǔ)償款那天，她兒媳婦在領(lǐng)補(bǔ)償款時(shí)看見(jiàn)名單上有周立順，就打電話叫周立順去取，因?yàn)殄X來(lái)的蹊蹺，所以取回來(lái)后她就收起來(lái)沒(méi)敢動(dòng)，后來(lái)yyy來(lái)家里說(shuō)這錢是他弄的。
6、證人周建輝的證言，證實(shí)內(nèi)容基本同上。（略）
7、證人紀(jì)亞靜的證言，證實(shí)內(nèi)容基本同上。（略）
8、證人周亞權(quán)的證言，證實(shí)他家以前栽過(guò)樹(shù)，后來(lái)樹(shù)都死了，他就找到了xxx和yyy幫忙多少補(bǔ)點(diǎn)錢，在第二次發(fā)補(bǔ)償費(fèi)的上午，xxx和yyy給他打電話通知叫他女兒周玉去長(zhǎng)興鎮(zhèn)銀行領(lǐng)錢，他也騎摩托車去了，到銀行時(shí)他看見(jiàn)yyy的車在銀行外面，xxx也在車上，他女兒把61800元補(bǔ)償款給他后，他就上了yyy的車，yyy說(shuō)：“給我4萬(wàn)”，為了表示感謝，他就把4萬(wàn)元錢給了yyy，剩余的21800元給了他女兒。
9、證人周玉的證言，證實(shí)他爸爸打電話叫她拿身份證去長(zhǎng)興村銀行領(lǐng)錢，她取了61800元，從銀行出來(lái)，她爸周亞權(quán)對(duì)她說(shuō)xxx和yyy要錢，她就把錢給了她爸，她爸拿著錢上了yyy的白色面包車，把紙袋里的40000元錢給了他倆，剩下的21800元錢都給了她，案發(fā)之后她將錢交到了公安局。
10、證人杜治軍的證言，證實(shí)他是興城市農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展局副局長(zhǎng)，分管果樹(shù)局的工作，葫蘆島船舶學(xué)院建校征占土地核量工作由他們局果樹(shù)工作總站站長(zhǎng)馬樹(shù)環(huán)負(fù)責(zé)，他們?cè)诤肆繒r(shí)要求必須到被征用的土地上進(jìn)行實(shí)物核量，對(duì)沒(méi)有實(shí)物的果樹(shù)核量，他們要求村里出具證明上報(bào)到街道，由相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)簽字后方可生效。
11、證人馬樹(shù)環(huán)的證言，證實(shí)他在渤海船校占用興城市四家街道辦事處周家村土地時(shí)負(fù)責(zé)被征用土地上的果樹(shù)核量工作。2011年10月到2012年1月份，他們對(duì)周家村被征用土地上的果樹(shù)進(jìn)行第一次核量，周玉家的樹(shù)被鑒定為移栽樹(shù)，在第一次核量時(shí)沒(méi)有報(bào)，第二次核量報(bào)表前，yyy找他說(shuō)周玉家的樹(shù)不是移栽樹(shù)，是原來(lái)就有的樹(shù)，他沒(méi)有到現(xiàn)場(chǎng)再次核量就直接報(bào)上去了。2012年4月份，yyy找他反映周立順、劉希敏、李海華這三戶的果樹(shù)丟了，沒(méi)有核量上，他告訴yyy需要村里出具證明，過(guò)了兩天，yyy把這三戶的三份證明拿來(lái)，他就按照證明上的數(shù)量上報(bào)了。
12、證人趙恕也的證言，證實(shí)他是興城市四家街道辦事處主任，2011年葫蘆島渤海船校占用周家村土地時(shí)，他們辦事處主要配合政府業(yè)務(wù)部門做好征地、以及地上附屬物的核量工作，他們辦事處召開(kāi)兩委班子會(huì)議，會(huì)上決定由周家村書(shū)記xxx牽頭，治保主任yyy和文書(shū)zzz協(xié)助，共同配合政府開(kāi)展這項(xiàng)工作。二次核量工作當(dāng)中，如果農(nóng)發(fā)局工作人員沒(méi)有到場(chǎng)，農(nóng)發(fā)局領(lǐng)導(dǎo)杜志軍和馬樹(shù)環(huán)就對(duì)他們辦事處進(jìn)行授權(quán)，讓他們辦事處和村里幫助完成核量工作。
13、證人龔堅(jiān)的證言，證實(shí)周家村支部書(shū)記xxx、治保主任yyy和文書(shū)zzz參加了核量工作。核量果樹(shù)的流程是，村干部把相關(guān)村民找到，之后到果樹(shù)地，果蠶站的馬樹(shù)環(huán)等人實(shí)地考察果樹(shù)的品種、數(shù)量和樹(shù)齡，果樹(shù)所有人無(wú)異議，就在核量單上簽字，但很多村民都不簽字，因?yàn)閷?duì)核量結(jié)果不滿意。初次核量單上不需要辦事處簽字，如村民對(duì)核量結(jié)果有異議，第二次核定的時(shí)候，由村書(shū)記xxx簽字并加蓋公章后統(tǒng)一將數(shù)據(jù)上報(bào)到辦事處，經(jīng)他和辦事處主任趙恕也確認(rèn)簽字再上報(bào)到果蠶站，由果蠶站最終核定數(shù)據(jù)。他和趙恕也簽字之前也都到實(shí)地對(duì)果樹(shù)進(jìn)行考察，但樹(shù)齡他們不懂，由xxx告訴他們，確認(rèn)后他和趙恕也簽字，他或者周家村干部將核量單送果蠶站。
14、中共四家屯街道黨委關(guān)于四家屯街道周家村黨員大會(huì)選舉結(jié)果的批復(fù)、興城市四家屯街道辦事處出具的證明，證實(shí)xxx為村黨支部書(shū)記、yyy、zzz為村委會(huì)委員。
15、興城征占果樹(shù)補(bǔ)償表、查詢存款匯款通知書(shū)，證實(shí)劉希敏、李海華、周立順、周玉果樹(shù)補(bǔ)償數(shù)額以及四人已領(lǐng)取補(bǔ)償款。
16、周立順的電話記事本，證實(shí)周立順在電話本第41頁(yè)記錄著yyy告訴他的虛假上報(bào)數(shù)量，17年蘋果樹(shù)23棵，10年蘋果樹(shù)45棵，移栽87棵，共計(jì)54600元。
17、追繳贓款筆錄及罰沒(méi)款收據(jù)，證實(shí)yyy、xxx家屬主動(dòng)代為退還受賄所得贓款及李海華、劉希敏、周玉、周立順主動(dòng)退贓情況。
18、公安機(jī)關(guān)案件來(lái)源、抓捕經(jīng)過(guò)、偵破報(bào)告，證實(shí)本案發(fā)、破案經(jīng)過(guò)及被告人抓捕到案情況。
上述證據(jù)均經(jīng)一審、二審開(kāi)庭審理，控辯雙方舉證、質(zhì)證并經(jīng)二審審查，依法應(yīng)予以確認(rèn)。二審期間，控辯雙方均未提供新的證據(jù)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原審法院認(rèn)定的上訴人xxx、yyy、zzz犯貪污罪及貪污數(shù)額、上訴人xxx、yyy犯受賄罪及受賄數(shù)額成立，應(yīng)予認(rèn)定。
關(guān)于上訴人xxx、yyy、zzz及其辯護(hù)人提出的關(guān)于三上訴人不構(gòu)成貪污罪的辯護(hù)意見(jiàn)，本院認(rèn)為，由于在周家村征地二次核量過(guò)程中，三上訴人作為村基層組織成員，協(xié)助被賦予核量權(quán)的四家街道辦事處從事核量工作，具有核量職權(quán)，屬于從事公務(wù)。因此三上訴人是在協(xié)助政府行使核量職權(quán)過(guò)程中通過(guò)虛報(bào)果樹(shù)證明的方式騙取補(bǔ)償款，即使未進(jìn)行實(shí)際核量工作，亦不影響其貪污罪主體身份的認(rèn)定。上訴人偵查機(jī)關(guān)的供述及相關(guān)證人證言可以相互印證，三上訴人以非法占有為目的，在明知周立順沒(méi)有果樹(shù)、不具備補(bǔ)償條件的前提下，仍開(kāi)具假證明虛報(bào)果樹(shù)，騙取果樹(shù)補(bǔ)償款的行為，構(gòu)成貪污罪，故對(duì)上訴人及其辯護(hù)人在此節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
關(guān)于上訴人xxx、yyy辯護(hù)人提出的以周立順名義騙取果樹(shù)補(bǔ)償款54600元未被三上訴人實(shí)際控制，構(gòu)成貪污罪未遂的辯護(hù)意見(jiàn)。根據(jù)上訴人yyy2012年11月16日在公安機(jī)關(guān)就此節(jié)的首次供述，以及證人周立順、徐桂芬、紀(jì)亞靜、周建輝的證言，在第二次補(bǔ)償款下發(fā)、周立順將該款領(lǐng)取后，上訴人yyy向周立順說(shuō)明了該款是“他們?nèi)齻€(gè)人給弄的”，“等事兒消停消停”后再來(lái)取。其認(rèn)為周立順在得知該款來(lái)源之后，日后會(huì)主動(dòng)將該款“退還”，因此直至案發(fā)，三上訴人未再向周立順?biāo)魅≡摽?。該款?shí)際控制人周立順則出于“yyy要是拿走了，出事情我就沒(méi)有法說(shuō)了”的考慮，直至案發(fā)前，亦未主動(dòng)將該款交付三上訴人。上述證據(jù)可以證實(shí)，三上訴人對(duì)以周立順名義騙取的果樹(shù)補(bǔ)償款54600元，因意志以外的因素，雖造成公共財(cái)物發(fā)生轉(zhuǎn)移，但尚未實(shí)際控制，依照《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中關(guān)于貪污罪既遂與未遂認(rèn)定的規(guī)定，屬于犯罪未遂，依法可從輕或減輕處罰，故對(duì)上訴人及其辯護(hù)人在此節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)予以采納。
關(guān)于上訴人xxx、yyy及其辯護(hù)人提出的關(guān)于原判受賄罪量刑過(guò)重的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，上訴人xxx、yyy對(duì)受賄罪的犯罪事實(shí)沒(méi)有異議，自愿認(rèn)罪，且家屬代為退贓，依法可酌定從輕處罰。根據(jù)《刑法》規(guī)定，個(gè)人受賄金額在五千元以上不滿五萬(wàn)元，處一年以上七年以下有期徒刑。原判受賄部分量刑適當(dāng)，故對(duì)上訴人xxx、yyy及其辯護(hù)人在此節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
關(guān)于上訴人zzz提出的其在共同犯罪中應(yīng)認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見(jiàn)。本院認(rèn)為，根據(jù)xxx、yyy的相關(guān)供述，zzz在以周立順名義合謀騙取補(bǔ)償款的過(guò)程中，主觀上明知周立順不具備補(bǔ)償資格，且與其余二上訴人共同參與實(shí)施上述犯罪行為，因此構(gòu)成貪污罪的共犯，且不宜認(rèn)定為從犯。但是考慮其在征地補(bǔ)償工作中不負(fù)責(zé)果樹(shù)核量，僅負(fù)責(zé)協(xié)助政府進(jìn)行林業(yè)征地部分的工作，以及其在周家村村委會(huì)中的職務(wù)、作用等因素，在主犯中地位較低，不是犯意的決定者和實(shí)施者，所起作用較小，因此在量刑中對(duì)其予以酌情從輕處罰。
綜上，原判認(rèn)定事實(shí)部分清楚，在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條（三）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條，第三百八十三條、第三百八十五條、第三百八十六條、第二十三條、第二十五條、第六十九條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持興城市人民法院（2013）興刑初字第00180號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)貪污罪的定罪部分及第一項(xiàng)、第二項(xiàng)受賄罪的定罪及量刑部分，即被告人xxx、yyy、zzz犯貪污罪；被告人xxx、yyy犯受賄罪，判處有期徒刑二年；
二、撤銷興城市人民法院（2013）興刑初字第00180號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)貪污罪量刑部分、數(shù)罪并罰部分及第三項(xiàng)量刑部分，即被告人xxx、yyy犯貪污罪判處有期徒刑五年，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑六年。被告人zzz犯貪污罪，判處有期徒刑五年。
三、上訴人xxx犯貪污罪，判處有期徒刑三年；犯受賄罪，判處有期徒刑二年；數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑四年。（刑期從判決生效之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2012年10月30日起至2016年10月29日止）
四、上訴人yyy犯貪污罪，判處有期徒刑三年；犯受賄罪，判處有期徒刑二年；數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑四年。（刑期從判決生效之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2012年10月30日起至2016年10月29日止）
五、上訴人zzz犯貪污罪，判處有期徒刑二年。（刑期從判決生效之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2012年10月30日起至2014年10月29日止）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)韓玲
代理審判員薛春來(lái)
代理審判員陳長(zhǎng)春
裁判日期
二〇一四年七月二日
書(shū)記員
書(shū)記員李強(qiáng)
