審理法院： 恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2015）鄂恩施中刑終字第00154號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2016-05-26
審理經(jīng)過
咸豐縣人民法院審理咸豐縣人民檢察院起訴指控原審被告人秦某犯貪污罪、挪用公款罪，原審被告人覃正茂、羅某甲犯貪污罪一案，于2015年6月10日作出（2015）鄂咸豐刑初字第00037號(hào)刑事判決。原審被告人秦某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為案件事實(shí)清楚，決定不開庭審理。因?yàn)榘盖閺?fù)雜，經(jīng)湖北省高級(jí)人民法院批準(zhǔn)延長(zhǎng)審限二個(gè)月。因不能抗拒的原因，本院于2015年11月2日作出（2015）鄂恩施中刑終字第00154號(hào)刑事裁定，對(duì)本案中止審理。因中止審理的情形已消失，本院于2016年4月29日作出（2015）鄂恩施中刑終字第00154號(hào)之一刑事裁定，對(duì)本案恢復(fù)審理。本案經(jīng)合議庭評(píng)議并作出決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：
（一）貪污事實(shí)
1、2011年4月底，時(shí)任咸豐縣財(cái)政局丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所所長(zhǎng)的秦某在武漢參加省委黨校培訓(xùn)后，邀約該所工作人員覃正茂、羅某甲及秦某的妻子葉某一起以個(gè)人名義到南京等地旅游，共花費(fèi)31490元?；氐絾挝缓螅啬潮惆才篷?、羅某甲找其他發(fā)票予以報(bào)賬。隨后，覃正茂、羅某甲用虛開的租車費(fèi)、辦公耗材費(fèi)等發(fā)票將該費(fèi)用在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷。
2、2011年2月，秦某到武漢參加培訓(xùn)時(shí)，從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所借款20000元。培訓(xùn)結(jié)束后，秦某將培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)等應(yīng)予報(bào)銷的費(fèi)用報(bào)銷后尚余5000元。隨后，秦某用羅某甲在“毛哥夜宵店”虛開的5000元餐飲發(fā)票將該款在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷予以平賬。
3、2011年8月8日，秦某從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所借款100000元用于該單位規(guī)范化建設(shè)，其中公務(wù)開支15000元，后秦某向單位入賬了65000元。秦某將其中的20000元用于其妻子葉某購(gòu)買大鯢。爾后，秦某以虛開的租車費(fèi)、電腦維修費(fèi)等發(fā)票將20000元借款在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷予以平賬。
4、2011年10月21日，秦某從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所借款36000元，用于公務(wù)支出21000元后尚余15000元。2011年底，秦某用虛開的租車費(fèi)發(fā)票將該款在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷予以平賬。
5、2013年10月，秦某在維修丁寨財(cái)政所廚房的過程中，采用提高合同標(biāo)的價(jià)格獲取差價(jià)的手段虛報(bào)出19800元。隨后，秦某將14800元用于結(jié)算本單位賬務(wù)，尚余5000元被其據(jù)為己有。
另查明，秦某自2008年至2014年10月24日任咸豐縣丁寨財(cái)政所所長(zhǎng)，覃正茂、羅某甲系2011年度丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所工作人員。2014年12月4日，咸豐縣人民檢察院舉報(bào)中心將秦某涉嫌貪污的線索移送至該院反貪污賄賂局，咸豐縣人民檢察院于同日決定對(duì)秦某涉嫌貪污犯罪立案?jìng)刹椤Ｍ障挛?，該院反貪污賄賂局電話通知秦某協(xié)助調(diào)查，秦某到案后，先后供述了貪污犯罪事實(shí)，同時(shí)，還供述了挪用公款的犯罪事實(shí)。2014年12月29日，覃正茂主動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)交代其貪污犯罪事實(shí)。羅某甲于2014年12月8日、12月30日在接受咸豐縣檢察院詢問時(shí)，主動(dòng)交代其貪污犯罪事實(shí)。秦某向咸豐縣財(cái)政局廉政專戶退贓5000元，向咸豐縣人民檢察院退贓35184元；覃正茂、羅某甲分別向咸豐縣人民檢察院退贓7873元、7820元，咸豐縣人民檢察院已將該款依法予以扣押。
（二）挪用公款事實(shí)
2011年6月3日，被告人秦某從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所借款100000元用于支付其在恩施購(gòu)置商品房的首付款，2012年9月14日，秦某向丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所歸還該借款。
本院查明
認(rèn)定上述事實(shí)有經(jīng)過法庭舉證、質(zhì)證，予以確認(rèn)的書證、證人證言、被告人的供述和辯解等證據(jù)證實(shí)。
原判認(rèn)為，被告人秦某在武漢參加省委黨校培訓(xùn)結(jié)束后，邀約丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所工作人員覃正茂、羅某甲及妻子一起外出旅游，而非經(jīng)行政批準(zhǔn)的考察及學(xué)習(xí)，其性質(zhì)屬于個(gè)人行為，所花去的費(fèi)用理應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)，而三被告人采用虛開發(fā)票的方式將此次旅游費(fèi)用31490元在本單位予以報(bào)銷，主觀上具有非法占有公共財(cái)物的目的，侵犯了單位公款的所有權(quán)及職務(wù)的廉潔性，其行為已構(gòu)成貪污罪。被告人秦某涉嫌貪污犯罪系群眾匿名舉報(bào)。2014年12月4日，咸豐縣人民檢察院舉報(bào)中心將秦某涉嫌貪污的線索移送至該院反貪污賄賂局，咸豐縣人民檢察院于同日決定對(duì)秦某涉嫌貪污犯罪立案?jìng)刹?。同日下午，該院反貪污賄賂局電話通知秦某協(xié)助調(diào)查，秦某到案后，先后供述了貪污犯罪事實(shí)。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》關(guān)于“沒有自動(dòng)投案，在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、訊問、采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施期間，犯罪分子如實(shí)交代辦案機(jī)關(guān)掌握的線索所針對(duì)的事實(shí)的，不能認(rèn)定為自首”的規(guī)定，不應(yīng)認(rèn)定為自首。
被告人秦某、覃正茂、羅某甲身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物；同時(shí)，秦某還利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大，超過三個(gè)月未還。秦某的行為已分別構(gòu)成貪污罪、挪用公款罪；覃正茂、羅某甲的行為已構(gòu)成貪污罪。三被告人在參與的共同犯罪中，秦某起主要作用，是主犯；覃正茂、羅某甲起次要作用，是從犯，對(duì)其應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。歸案后，秦某如實(shí)供述貪污犯罪事實(shí)，同時(shí)，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)未掌握的挪用公款犯罪事實(shí)，與已掌握的貪污罪行屬不同種罪行，應(yīng)以自首論，對(duì)其可以從輕或者減輕處罰；覃正茂、羅某甲主動(dòng)向辦案機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)，其自首成立，對(duì)其可以從輕或者減輕處罰。案發(fā)前，秦某全部歸還其挪用的公款，案發(fā)后，退還了貪污所得大部分贓款，覃正茂、羅某甲已退贓款，可酌情對(duì)其從輕處罰。秦某多次貪污，可對(duì)其從重處罰。秦某犯數(shù)罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
本院認(rèn)為
綜合上述量刑情節(jié)，結(jié)合“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事司法政策，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款，第三百八十三條第一款（二）項(xiàng)、第二款，第三百八十四條第一款，第九十一條第一款（一）項(xiàng)，第九十三條第一款，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第二十七條，第六十七條，第六十九條第一款，第六十四條，第三十七條，第四十七條的規(guī)定，判決如下：一、被告人秦某犯貪污罪，判處有期徒刑五年；犯挪用公款罪，判處有期徒刑七個(gè)月；合并執(zhí)行五年零二個(gè)月；二、被告人覃正茂犯貪污罪，免予刑事處罰；三、被告人羅某甲犯貪污罪，免予刑事處罰；四、三被告人共同貪污的公款31490元及秦某單獨(dú)貪污的公款45000元依法返還咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所（秦某已退款40184元，覃正茂已退款7873元，羅某甲已退款7820元，秦某尚未退款的20613元，依法予以追繳）。
二審裁判結(jié)果
原審被告人秦某上訴提出：其與覃正茂、羅某甲在單位將旅游支出31490元報(bào)銷的行為系違紀(jì)行為，不構(gòu)成貪污犯罪；其系接到檢察機(jī)關(guān)的電話后自動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)去的，并如實(shí)供述了自己的罪行，構(gòu)成自首；原判對(duì)其犯挪用公款罪量刑偏重。
經(jīng)審理查明：
一、貪污事實(shí)
1、2011年4月底，上訴人秦某（時(shí)任咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所所長(zhǎng)）在武漢參加湖北省委黨校培訓(xùn)即將結(jié)束時(shí)，給原審被告人覃正茂（時(shí)任咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所會(huì)計(jì)）、原審被告人羅某甲（時(shí)任咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所工作人員）打電話，要二人帶上其妻葉某到武漢與其匯合后到外地游玩，并指使原審被告人覃正茂在單位借款。之后，上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲及葉某從武漢出發(fā)，到南京等多地游玩，共計(jì)花費(fèi)31490元。事后，上訴人秦某指使原審被告人覃正茂、羅某甲虛開發(fā)票在單位財(cái)務(wù)報(bào)銷上述支出。隨后，原審被告人覃正茂虛開了租車費(fèi)、辦公耗材費(fèi)等發(fā)票，與原審被告人羅某甲共同在相應(yīng)的報(bào)銷憑證上簽字確認(rèn)，在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所財(cái)務(wù)上報(bào)銷了上述費(fèi)用。
2、2011年2月，上訴人秦某到湖北省委黨校參加培訓(xùn)時(shí)，從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所預(yù)借公款20000元。培訓(xùn)結(jié)束后，上訴人秦某將培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)等應(yīng)予報(bào)銷的費(fèi)用報(bào)銷15000元后，用在“毛哥夜宵店”虛開的金額為5000元的餐飲發(fā)票，在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷予以平賬。
3、2011年8月8日，因丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所規(guī)范化建設(shè)需要，上訴人秦某從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所財(cái)務(wù)預(yù)借100000元，該單位規(guī)范化建設(shè)實(shí)際支出15000元。之后，上訴人秦某給單位歸還了借款65000元，將余款20000元交給其妻葉某購(gòu)買大鯢。爾后，上訴人秦某利用虛開的租車費(fèi)、電腦維修費(fèi)等發(fā)票將該20000元余款在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷予以平賬。
4、2011年10月21日，上訴人秦某從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所預(yù)借公款36000元，因公務(wù)支出21000元后尚余15000元。2011年底，秦某用虛開的租車費(fèi)發(fā)票將余款15000元在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷予以平賬。
5、2013年10月，上訴人秦某在維修咸豐縣財(cái)政局丁寨財(cái)政所廚房的過程中，采取提高合同標(biāo)的價(jià)款，實(shí)際不按合同標(biāo)的價(jià)款支付的手段，虛報(bào)套取公款19800元。之后，上訴人秦某將其中的14800元用于結(jié)算本單位支出，將余款5000元據(jù)為己有。
二、挪用公款事實(shí)
2011年6月3日，上訴人秦某從丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所借公款100000元，用于支付其在恩施購(gòu)置商品房的首付款，2012年9月14日，上訴人秦某向丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所歸還了該借款。
另查明：
上訴人秦某于2008年3月6日被任命為咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所所長(zhǎng)，2013年9月13日被任命為咸豐縣財(cái)政局丁寨財(cái)政所所長(zhǎng)，擔(dān)任該職務(wù)直至2014年10月24日。原審被告人覃正茂、羅某甲2011年度均在咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所工作。上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲均占全額事業(yè)編制。上訴人秦某系咸豐縣丁寨鄉(xiāng)第五屆人大代表。
2014年12月4日，咸豐縣人民檢察院舉報(bào)中心將匿名舉報(bào)上訴人秦某貪污一案的線索轉(zhuǎn)該院反貪局辦理，該院于同日決定對(duì)秦某涉嫌貪污犯罪一案立案?jìng)刹?。同日下午，該院反貪局電話通知秦某到該院協(xié)助調(diào)查，秦某到案后，接受訊問并供述了其挪用公款100000元及部分貪污的事實(shí)。
2014年12月29日，原審被告人覃正茂主動(dòng)到咸豐縣人民檢察院交代其受上訴人秦某指使，伙同羅某甲將三人及秦某的妻子葉某外出游玩的費(fèi)用31490元，通過虛開發(fā)票的手段，在單位報(bào)銷的犯罪事實(shí)。原審被告人羅某甲于2014年12月30日主動(dòng)到咸豐縣人民檢察院交代了受秦某指使，將其與秦某、羅某甲、葉某四人外出游玩的費(fèi)用3萬(wàn)多元用虛開的發(fā)票在單位報(bào)銷了的事實(shí)。
2014年12月2日，上訴人秦某向咸豐縣財(cái)政局廉政專戶退贓款5000元。咸豐縣人民檢察院對(duì)上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲提起公訴后，秦某、覃正茂、羅某甲分別向咸豐縣人民檢察院退贓款35184元、7873元、7820元。
認(rèn)定上述事實(shí)有以下經(jīng)過一審?fù)徟e證、質(zhì)證，二審審查核實(shí)，并予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
（一）書證
1、舉報(bào)線索首辦移送函、立案決定書。證實(shí)本案的來(lái)源。
2、咸豐縣財(cái)政局丁寨財(cái)政所組織機(jī)構(gòu)代碼證、咸豐縣機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)關(guān)于秦某的編制資料、中共丁寨鄉(xiāng)委員會(huì)文件、咸豐縣財(cái)政局文件、關(guān)于秦某同志任職情況說明、丁寨財(cái)政所關(guān)于所長(zhǎng)等崗位職責(zé)說明。證實(shí)上訴人秦某自2008年至2014年10月24日期間任職情況。
3、咸豐縣機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)關(guān)于覃正茂、羅某甲的編制資料、關(guān)于覃正茂、羅某甲任職的情況說明。證實(shí)原審被告人覃正茂、羅某甲于2011年度在咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所工作。
4、戶籍證明。證實(shí)原審被告人秦某、覃正茂、羅某甲的身份情況。
5、到案情況說明。證實(shí)2014年12月4日，咸豐縣人民檢察院對(duì)秦某涉嫌貪污罪立案?jìng)刹椤Ｍ障挛?，咸豐縣人民檢察院反貪污賄賂局電話通知秦某協(xié)助調(diào)查，秦某到案后，先后供述了貪污犯罪事實(shí)，同時(shí)，還供述了挪用公款的犯罪事實(shí)。2014年12月29日，覃正茂主動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)交代其犯罪事實(shí)。羅某甲于2014年12月8日、12月30日在接受咸豐縣檢察院詢問時(shí)，主動(dòng)交代其犯罪事實(shí)。
6、中國(guó)建設(shè)銀行現(xiàn)金交款單，湖北省暫扣款物票據(jù)。證實(shí)被告人秦某退贓40184元，覃正茂退贓7873元，羅某甲退贓7820元。
7、咸豐縣財(cái)政局丁寨財(cái)政所現(xiàn)金日記賬、預(yù)算單位財(cái)政直接支付申請(qǐng)書、湖北省咸豐縣財(cái)政授權(quán)支付憑證、湖北省地方稅務(wù)局通用網(wǎng)絡(luò)代開發(fā)票及附件、湖北省國(guó)家稅務(wù)局通用機(jī)打發(fā)票及附件、廚房維修合同、情況說明，記賬憑證、報(bào)銷憑證審批匯總單、發(fā)票及附件。證實(shí)上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲用虛開的購(gòu)買電腦耗材、打印、裝訂資料、租車費(fèi)發(fā)票將個(gè)人花費(fèi)的旅游費(fèi)用31490元在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)銷的事實(shí)，以及秦某多次用虛開的發(fā)票在單位報(bào)銷，共計(jì)貪污公款45000元的事實(shí)。
咸豐縣財(cái)政局丁寨財(cái)政所現(xiàn)金日記賬、丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所2011年度單位經(jīng)費(fèi)賬、湖北省咸豐縣財(cái)政授權(quán)支付憑證、記賬憑證、現(xiàn)金繳款單、明細(xì)賬、商品房買賣合同、恩施時(shí)代花苑項(xiàng)目部記賬憑證、恩施州地方稅務(wù)局統(tǒng)一收款收據(jù)。證實(shí)丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所于2011年6月3日支付秦某借款100000元。2011年6月10日，秦某、葉某與利川市時(shí)代置業(yè)有限公司簽訂購(gòu)房合同，房屋總價(jià)款438884元。2011年6月4日，葉某支付購(gòu)房首付款178884元。2012年9月14日，秦某給丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所還款100000元。
（二）證人證言
1、證人梁某的證言。證實(shí)2011年8月10日?qǐng)?bào)銷憑證匯總單報(bào)銷金額11780元，是丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所所長(zhǎng)秦某給我打電話要我?guī)退撻_的發(fā)票，我當(dāng)時(shí)安排王牌印務(wù)部的員工偽造的附件，是覃正茂把這些發(fā)票和附件拿走。
2、證人田某的證言。證實(shí)2011年12月5日?qǐng)?bào)銷憑證匯總單報(bào)銷金額11560元，系覃正茂拿發(fā)票到奔騰電腦公司找我蓋章，我安排公司員工為其偽造附件。
3、證人魏某、覃某甲、童某的證言。證實(shí)覃某甲為覃正茂開租車費(fèi)發(fā)票9650元，虛開發(fā)票5000元；童某為覃正茂開租車費(fèi)發(fā)票16600元，虛開發(fā)票10100元，由魏某為其偽造附件，共虛開租車費(fèi)發(fā)票15100元。
4、證人李某的證言。證實(shí)我從2007年至2013年12月在咸豐縣財(cái)政局丁寨財(cái)政所任出納。覃正茂用王牌印務(wù)老板梁某虛開的11780元發(fā)票、中興摩配虛開的11560元發(fā)票（奔騰電腦老板田某蓋章），童某、覃某甲虛開的15100元租車費(fèi)發(fā)票，合計(jì)38440元發(fā)票報(bào)銷這次旅游費(fèi)用31490元和單位給覃正茂的費(fèi)用6950元。覃正茂在報(bào)賬時(shí)抽走了20000元的借條。
2011年2月，秦某在湖北省黨校培訓(xùn)，在我手里借了單位的公用經(jīng)費(fèi)20000元，并打了借條。他第一次找我報(bào)賬有8000多元的實(shí)際支出，后來(lái)他自己找的發(fā)票沖賬。
2011年12月，由預(yù)算會(huì)計(jì)開出支付憑證36000元，秦某直接用支付憑證到咸豐縣信用社取錢。后秦某用租車費(fèi)發(fā)票報(bào)賬沖抵借款。
2011年6月3日，秦某找我從單位借款100000元，是由預(yù)算會(huì)計(jì)覃正茂開的支付憑證，秦某直接用支付憑證到咸豐縣信用社取錢。2012年9月14日，秦某用現(xiàn)金進(jìn)賬的方式向單位還了100000元。
5、證人徐某的證言。證實(shí)2011年底，羅某甲找到我要我給他多開5000元發(fā)票，并偽造附件，這5000元發(fā)票是虛開的。
6、證人丁某的證言。證實(shí)2011年底結(jié)賬時(shí)，秦某要我給他多開15000元發(fā)票。由于我真實(shí)的租車費(fèi)只有5400元，于是我就分別找向宇明、鐘某開了10000元和10400元租車費(fèi)發(fā)票，虛開了15000元。秦某簽字后，我就在丁寨鄉(xiāng)財(cái)經(jīng)所報(bào)賬，李某將20400元現(xiàn)金交給我。后我在丁寨鄉(xiāng)電信門外將15000元交給了秦某。
7、證人鐘某的證言。證實(shí)我給丁某找過10400元的發(fā)票，我把鄂Q×××××號(hào)車的繳費(fèi)單借給了丁某，他在地稅去開的發(fā)票。
8、證人覃某乙的證言。證實(shí)2013年5月，秦某給我打電話要我給他多開5000元發(fā)票，并偽造附件。我就安排公司員工給他開了5859元的發(fā)票，其中859元是實(shí)際產(chǎn)生的費(fèi)用，5000元發(fā)票是虛開的。
9、證人葉某的證言。證實(shí)我和秦某是夫妻關(guān)系。2011年6月，我開始做養(yǎng)殖大鯢生意，因需資金周轉(zhuǎn)，秦某給了我20000元，我以為這是他私人的錢，所以沒說還的事。2011年，因?yàn)槲覀冊(cè)诙魇┵I房需要付首付款，這筆錢都是秦某支付的，他也沒給我說錢的來(lái)源。2012年9月，住房貸款下來(lái)后，我就將100000元給了秦某。
10、證人羅某乙的證言。證實(shí)2013年11月，秦某交給我14800元，要我用于結(jié)丁寨財(cái)政所在外面的債務(wù)。
11、證人羅某丙的證言。證實(shí)2013年9月，秦某要我維修丁寨財(cái)政所食堂，我和秦某談定價(jià)格為15000元。秦某給我說，合同價(jià)格寫34800元，多出的錢要我再退給他。后來(lái)我在丁寨鄉(xiāng)信用社樓上交給秦某19800元。
（三）被告人供述及辯解
1、原審被告人秦某的供述及辯解。證實(shí)我于2008年至2014年擔(dān)任咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所所長(zhǎng)。2011年4月28日，我在湖北省黨校培訓(xùn)結(jié)束后，電話聯(lián)系覃正茂、羅某甲說一起出去玩。當(dāng)時(shí)我給覃正茂、羅某甲安排，錢需自己先準(zhǔn)備，后面再處理。隨后，覃正茂、羅某甲和我妻子葉某到武漢找我，這次出去到南京等地玩共用去31490元?；叵特S后，覃正茂、羅某甲問我怎么報(bào)賬，我說旅游的發(fā)票不能用于報(bào)賬，你們自己找發(fā)票處理。之后我還電話聯(lián)系過王牌印務(wù)老板梁某幫忙開發(fā)票，具體由覃正茂處理，覃正茂組織好發(fā)票后給我簽字，覃正茂、羅某甲是經(jīng)手人。審核發(fā)票報(bào)賬時(shí)，覃正茂給我匯報(bào)過組織發(fā)票的情況，我知道是用奔騰電腦、王牌印務(wù)、魏某的租車費(fèi)這些發(fā)票報(bào)賬，這次出去玩的費(fèi)用31490元全部在單位用虛假發(fā)票報(bào)了出來(lái)的事實(shí)。
2011年2月至4月，我在湖北省黨校培訓(xùn)，從出納李某手中借了20000元現(xiàn)金，并打有借條。回咸豐縣后我手中所有的發(fā)票都報(bào)銷了，報(bào)賬后還剩5000元，我沒有還給出納。2011年底羅某甲給毛哥夜宵結(jié)賬時(shí)，我要求羅某甲多開了5000元發(fā)票，用于抵消我借支20000元報(bào)賬后還欠的5000元。
2011年6月至8月，我先后從單位借款200000元，其中100000元用于付恩施購(gòu)房的首付款；另100000元用于丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所規(guī)范化建設(shè)，正常支出15000元，我入賬了65000元，給我妻子葉某20000元用于購(gòu)買大鯢，這20000元是后來(lái)用15000元租車費(fèi)和在慧鑫電腦公司開的5000元虛假發(fā)票報(bào)賬。
2011年10月，為了給我父親交養(yǎng)老保險(xiǎn)，就從丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所出納李某手中借了36000元，并打有借條。2012年1月，我在李某處報(bào)賬，然后抽了借條。其中21000元是正常的公務(wù)接待費(fèi)用，另15000元是用找丁某虛開的租車費(fèi)發(fā)票報(bào)賬。
2013年10月，羅愛民維修丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所食堂，合同簽訂價(jià)款為34800元，實(shí)際支出15000元。羅某丙將剩余的19800元返還給我后，我交給羅某乙14800元用于結(jié)算本單位賬務(wù)，另外5000元我給父親秦敦烈交了住院費(fèi)，該款未上交單位。
2011年6月3日，我從丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所出納李某處借款100000元用于支付我在恩施購(gòu)房的首付款。2012年9月，我辦理的住房貸款下來(lái)后給單位還了這100000元。
2、原審被告人覃正茂的供述及辯解。證實(shí)我于1998年7月至2012年3月在咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所任會(huì)計(jì)。2011年4月底，秦某在湖北省黨校培訓(xùn)結(jié)束后給我和羅某甲打電話，要我和羅某甲及秦某的妻子葉某去武漢接他，并安排我去找單位出納借20000元錢。我就從李某處借20000元，并打有借條。到武漢后第二天下午，秦某提出出去玩，我們幾個(gè)商量后決定到南京方向，錢由我統(tǒng)一開支，回去再處理。這次旅游四人平均支出，共支出31490元，除從單位借的20000元外，其他都是刷我在農(nóng)行辦的信用卡，另外自己有部分現(xiàn)金?；叵特S縣后，我將這次旅游支出記錄給秦某看，秦某要我和羅某甲找發(fā)票，羅某甲說他找不到發(fā)票，所以發(fā)票都是我找的。我找咸豐縣王牌印務(wù)的老板梁某虛開了11780元發(fā)票、中興摩配虛開了11560元發(fā)票（奔騰電腦老板田某蓋章），童某、覃某甲虛開了15100元租車費(fèi)發(fā)票，合計(jì)38440元發(fā)票。虛開的發(fā)票我找秦某簽字后在丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所找李某報(bào)銷這次旅游費(fèi)用31490元和單位給我的費(fèi)用6950元。李某給我10000元現(xiàn)金用于還我的信用卡，我把20000元的借條抽出，算賬后重新打了一張借條。
3、原審被告人羅某甲的供述及辯解。證實(shí)2011年4月底，秦某在湖北省黨校培訓(xùn)結(jié)束后給我和覃正茂打電話，要我和覃正茂及秦某的妻子葉某去武漢接他。到武漢后，我們幾個(gè)商量決定到南京方向玩，錢由覃正茂統(tǒng)一開支，當(dāng)時(shí)沒說賬怎么辦。回咸豐縣后，覃正茂給我和秦某報(bào)過這次旅游的支出共花費(fèi)31490元。秦某要求我和覃正茂負(fù)責(zé)找發(fā)票，因?yàn)槲艺也坏?，所有發(fā)票都是覃正茂找的，他找王牌印務(wù)的老板梁某虛開了11780元發(fā)票、奔騰電腦老板田某虛開了11560元發(fā)票和虛開了一些租車費(fèi)發(fā)票。我在發(fā)票附件和經(jīng)手人處都簽了字。這次旅游的費(fèi)用31490元就從丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所的賬上報(bào)出。
2011年12月，秦某要我在給毛哥夜宵結(jié)賬時(shí)多開5000元發(fā)票，當(dāng)時(shí)他沒有說具體報(bào)銷什么賬務(wù)。我在給毛哥夜宵結(jié)賬時(shí)共開了7150元發(fā)票，多開了5000元發(fā)票，并要毛哥夜宵偽造了5000元附件。之后，我按照秦某的意思在出納李某處報(bào)了賬，我領(lǐng)走了2150元，另外5000元秦某是怎么處理我不清楚。
關(guān)于上訴人秦某的上訴理由本院評(píng)判如下：
1、關(guān)于上訴人秦某所提其與覃正茂、羅某甲在單位將旅游支出31490元報(bào)銷的行為系違紀(jì)行為，不構(gòu)成貪污犯罪的問題。
經(jīng)查，上訴人秦某攜其妻及下屬覃正茂、羅某甲外出游玩的行為純屬個(gè)人行為，事后秦某指使覃正茂、羅某甲虛開發(fā)票，將四人游玩的花費(fèi)31490元在單位財(cái)務(wù)報(bào)銷，上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲的行為系利用職務(wù)的便利非法占有公共財(cái)物的性質(zhì)，均構(gòu)成貪污罪，且系共同犯罪。在共同貪污犯罪中，秦某起主要作用，系主犯；覃正茂、羅某甲起次要作用，系從犯。故上訴人秦某的該上訴理由無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)，不能成立，本院不予采納。
2、關(guān)于上訴人秦某所提其系接到檢察機(jī)關(guān)的電話后自動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)去的，并如實(shí)供述了自己的罪行，其貪污犯罪具有自首情節(jié)的問題。
經(jīng)查，2014年12月4日，咸豐縣人民檢察院舉報(bào)中心將匿名舉報(bào)上訴人秦某貪污一案的線索轉(zhuǎn)該院反貪局辦理，該院于同日決定對(duì)秦某涉嫌貪污犯罪一案立案?jìng)刹椤Ｍ障挛?，該院反貪局電話通知秦某到該院協(xié)助調(diào)查，秦某到案后，該院反貪局辦案人員對(duì)其進(jìn)行了訊問，秦某如實(shí)供述了其挪用公款100000元及部分貪污的事實(shí)。依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》第一條第三款的規(guī)定，其貪污犯罪不具有自首情節(jié)。故上訴人秦某的該上訴理由無(wú)法律依據(jù)，不能成立，本院不予采納。
3、關(guān)于上訴人秦某所提原判對(duì)其犯挪用公款罪量刑偏重的問題。
經(jīng)查，上訴人秦某挪用公款100000元，超過三個(gè)月未還，依法應(yīng)當(dāng)判處五年以下有期徒刑或者拘役，原審鑒于其在案發(fā)前歸還了挪用的全部公款，且在挪用公款犯罪中具有自首情節(jié)，依法對(duì)其從輕處罰，判處有期徒刑七個(gè)月，并無(wú)不當(dāng)。故上訴人秦某的該上訴理由亦不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為，上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，騙取公款31490元，數(shù)額較大，其行為均構(gòu)成貪污罪。在共同犯罪中，上訴人秦某系主犯，原審被告人覃正茂、羅某甲系從犯。另，上訴人秦某單獨(dú)貪污作案四起，共計(jì)貪污公款45000元，故上訴人秦某貪污數(shù)額累計(jì)為76490元。此外，上訴人秦某利用職務(wù)上的便利，挪用公款100000元?dú)w個(gè)人使用，超過三個(gè)月未還，屬數(shù)額較大，其行為構(gòu)成挪用公款罪。上訴人秦某犯貪污罪、挪用公款罪，對(duì)其應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。對(duì)上訴人秦某、原審被告人覃正茂、羅某甲的非法所得，應(yīng)當(dāng)予以追繳。原判認(rèn)定上訴人秦某在貪污犯罪中具有坦白情節(jié)，在挪用公款犯罪中具有自首情節(jié)，原審被告人覃正茂、羅某甲具有自首情節(jié)正確，本院予以確認(rèn)。上訴人秦某所提上訴理由無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院均不予采納。原審依照當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定對(duì)上訴人秦某犯貪污罪的量刑并無(wú)不當(dāng)。但鑒于本案二審期間，刑法修正案（九）及《最高人民法院、最高人民檢察院﹤關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋﹥》頒布施行，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條的規(guī)定，對(duì)上訴人秦某犯貪污罪的量刑應(yīng)當(dāng)作相應(yīng)調(diào)整，予以改判。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第二款、第三百八十四條第一款、第十二條、第三十七條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十四條、第六十九條第一款、四十七條、第五十二條、第五十三條、第九十三條第一款，《最高人民法院、最高人民檢察院﹤關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋﹥》第一條第一款、第六條、第十八條、第十九條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持咸豐縣人民法院（2015）鄂咸豐刑初字第00037號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)被告人秦某犯挪用公款罪的定罪量刑及第二、三、四項(xiàng)，即被告人秦某犯挪用公款罪，判處有期徒刑七個(gè)月；被告人覃正茂犯貪污罪，免予刑事處罰；被告人羅某甲犯貪污罪，免予刑事處罰；三被告人共同貪污的公款31490元及秦某單獨(dú)貪污的公款45000元依法返還咸豐縣丁寨鄉(xiāng)財(cái)政所（秦某已退款40184元，覃正茂已退款7873元，羅某甲已退款7820元，秦某尚未退款的20613元，依法予以追繳）。
二、撤銷咸豐縣人民法院（2015）鄂咸豐刑初字第00037號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)被告人秦某犯貪污罪的定罪量刑部分及數(shù)罪并罰決定執(zhí)行的刑期，即被告人秦某犯貪污罪，判處有期徒刑五年；合并執(zhí)行五年零二個(gè)月。
三、上訴人（原審被告人）秦某犯貪污罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣100000元；犯挪用公款罪，判處有期徒刑七個(gè)月；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金人民幣100000元。（有期徒刑的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月5日起至2016年10月4日止；罰金限于判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)向北海
審判員宋祖軍
審判員滕輝
裁判日期
二〇一六年五月二十六日
書記員
書記員李敏
