審理法院： 凱里市人民法院
案 號(hào)： （2015）凱刑初字第334號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2016-01-17
法 官： 曾令義
審理程序： 一審
審理經(jīng)過(guò)
凱里市人民檢察院以凱檢公訴刑訴（2015）279號(hào)起訴書指控被告人文某某、楊某某、潘某、皮某某犯貪污罪，于2015年7月30日向本院提起公訴。本院于同年8月3日受理案件后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。凱里市人民檢察院指派檢察員張培忠出庭支持公訴，被告人文某某、楊某某、潘某、皮某某及楊某某的辯護(hù)人張成鎮(zhèn)到庭參加訴訟。期間，經(jīng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)延長(zhǎng)審理期限三個(gè)月?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
凱里市人民檢察院指控，2008年國(guó)家對(duì)生豬實(shí)行定點(diǎn)屠宰、集中檢疫制度后，被告人文某某、楊某某、潘某與時(shí)任三棵樹鎮(zhèn)牲畜檢疫員的被告人皮某某和時(shí)任凱里市工信局畜牧屠宰監(jiān)督執(zhí)法大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)楊某某（已判刑）勾結(jié)，利用國(guó)家財(cái)政對(duì)病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼政策，于2008年至2010年期間，分五批次虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量共222頭，套取財(cái)政補(bǔ)貼資金128760元共同私分，楊某某分得64200元、皮某某分得20000元、文某某、楊某某、潘某各分得13000元，劉某某（已作不起訴處理）分得4700元。
2013年8月8日，楊某某被刑事拘留后，其妻張某于8月14日找到文某某，告知楊某某已被拘留，并詢問(wèn)楊某某從三棵樹屠宰場(chǎng)分得多少病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)助款。文某某告訴張某，楊某某分得65000元。當(dāng)天，張某分兩次將65000元退給文某某，要求文某某隱瞞楊某某參與私分病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)助款的事實(shí)。8月16日，文某某、楊某某、潘某、皮某某、劉某某將各自分得的補(bǔ)貼資金，連同張某退回的65000元，共128700元退繳至本院。前述指控事實(shí)，凱里市人民檢察院當(dāng)庭提交的證據(jù)材料有：立案決定書、文某某、楊某某、潘某、皮某某的戶籍證明、皮某某、楊某某國(guó)家工作人員身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、財(cái)政撥款支付憑證及收條、（2014）黔東刑終字第314號(hào)刑事判決書等書證；2、證人宋某、吳某某、劉某某、張某的證言；3、被告人文某某、楊某某、潘某、皮某某的供述。依據(jù)這些證據(jù)材料，凱里市人民檢察院認(rèn)為，被告人文某某、楊某某、潘某、皮某某與國(guó)家工作人員楊某某相勾結(jié)，利用楊某某的職務(wù)便利，騙取國(guó)家財(cái)政補(bǔ)貼資金128760元私分，四被告人的行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款，構(gòu)成貪污罪，提請(qǐng)本院依法判處。
被告人文某某、楊某某、潘某、皮某某對(duì)指控事實(shí)、罪名均無(wú)異議，當(dāng)庭表示認(rèn)罪。
楊某某的辯護(hù)人張成鎮(zhèn)提出的辯護(hù)意見是：1、在整個(gè)犯罪過(guò)程中，犯意不是由楊某某提出的，楊某某只是填寫了病害豬登記表，是起幫助作用的從犯；2、楊某某自動(dòng)投案后，如實(shí)供述了自己的罪行，審理過(guò)程中認(rèn)罪，符合自首認(rèn)定條件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有自首情節(jié)；3、因?yàn)闂钅衬车墓┦?，使檢察機(jī)關(guān)掌握了楊某某的另一犯罪事實(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定楊某某有立功表現(xiàn)；4、楊某某已將個(gè)人違法所得全部退清，具有悔罪表現(xiàn)。綜上，辯護(hù)人建議對(duì)楊某某免予刑事處罰或者適用緩刑。
本院查明
經(jīng)審理查明，2007年10月8日，被告人楊某某、潘某文某某共同出資，合伙設(shè)立凱里市三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)。同年10月11日，凱里市三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)注冊(cè)成立，楊某某為合伙事務(wù)執(zhí)行人。2009年7月，劉某某入伙該屠宰場(chǎng)，2013年4月退出。2005年6月7日，凱里市社保局任命皮某某為凱里市三棵樹鎮(zhèn)畜牧水產(chǎn)站站長(zhǎng)。
2008年5月，國(guó)務(wù)院頒布《生豬屠宰管理?xiàng)l例》，實(shí)行生豬定點(diǎn)屠宰、集中檢疫制度，要求對(duì)屠宰環(huán)節(jié)的病害豬要進(jìn)行無(wú)害化處理，國(guó)家給予相應(yīng)的財(cái)政補(bǔ)貼，即：每無(wú)害化處理一頭病害豬，財(cái)政補(bǔ)貼病害豬所有人500元、補(bǔ)貼定點(diǎn)屠宰場(chǎng)80元。凱里市工信局畜牧屠宰監(jiān)督執(zhí)法大隊(duì)原大隊(duì)長(zhǎng)楊某某（已判刑）將國(guó)家的這一惠民政策告訴被告人文某某，并授意文某某要用好這一政策，用虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量的方法套取國(guó)家財(cái)政補(bǔ)貼資金。文某某將楊某某的意思轉(zhuǎn)告被告人楊某某、潘某后，二人表示同意。因填報(bào)病害豬無(wú)害化處理登記表需畜牧部門駐場(chǎng)檢疫人員簽字確認(rèn)，文某某、楊某某出面找到時(shí)任凱里市三棵樹鎮(zhèn)畜牧水產(chǎn)站站長(zhǎng)即被告人皮某某，要求皮某某幫忙，并承諾每簽署一頭病害豬無(wú)害化處理意見，給予皮某某100元的“辛苦費(fèi)?！逼つ衬潮硎就?。之后，自2008年起至2010年止，文某某、楊某某、潘某、劉某某（已作不起訴處理）分五次虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量共222頭，經(jīng)皮某某簽署檢疫意見后上報(bào)至凱里市工信局，由楊某某審核后上報(bào)凱里市財(cái)政局撥款，共套取國(guó)家財(cái)政補(bǔ)貼資金128760元，共同私分，楊某某分得64200元、文某某、楊某某、潘某各分得13000元、劉某某分得4700元、皮某某得“辛苦費(fèi)”20000元。
2013年8月8日，楊某某因?yàn)E用職權(quán)被刑事拘留。同年8月14日，楊某某之妻張某找到文某某，告知楊某某已被拘留，并詢問(wèn)楊某某從三棵樹屠宰場(chǎng)分得多少病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼款。文某某告訴張某，楊某某分得13萬(wàn)元的一半約65000元。當(dāng)天，張某分兩次將65000元交給文某某，要求文某某隱瞞楊某某參與三棵樹屠宰場(chǎng)私分病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼款的事實(shí)。之后，文某某找楊某某商量如何善后私分病害豬補(bǔ)貼資金之事，二人商議后決定投案、退錢，并分頭找潘某、皮某某、劉某某要回他們分得的補(bǔ)貼款。2013年8月16日，文某某、楊某某主動(dòng)向凱里市人民檢察院投案，如實(shí)交代了騙取病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金的事實(shí)，并將各自獲取的違法所得及潘某、皮某某退還的違法所得，連同張某退回的65000元，共128700元，上繳至凱里市人民檢察院。
認(rèn)定上訴事實(shí)的證據(jù)如下：
一、書證
1、立案決定書。證實(shí)：凱里市人民檢察院于2015年4月24日作出決定，對(duì)文某某、楊某某、潘某、皮某某涉嫌貪污一案立案?jìng)刹椤?/p>
2、戶籍證明。證實(shí)：文某某、楊某某、潘某、皮某某是達(dá)到完全刑事責(zé)任年齡，具有完全刑事責(zé)任能力的自然人。
3、干部履歷表、年度考核登記表、凱里市社保局（2005）19號(hào)任職通知。證實(shí)：皮某某于1988年7月參加工作，2005年6月7日被任命為三棵樹鎮(zhèn)畜牧水產(chǎn)站站長(zhǎng)，具有國(guó)家工作人員主體身份。
4、合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、三棵樹鎮(zhèn)屠宰場(chǎng)章程。證實(shí)：凱里市三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)是2007年10月11日注冊(cè)設(shè)立的合伙企業(yè)，合伙人為潘某、文某某、楊某某。楊某某是合伙事務(wù)執(zhí)行人。
5、病害肉品無(wú)害化處理情況登記表。證實(shí)：三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)2008年至2010年期間，病害豬無(wú)害化處理數(shù)量共236頭。
6、病害豬損失和無(wú)害化處理數(shù)量審核表、補(bǔ)貼款發(fā)放情況。證實(shí)：經(jīng)凱里市經(jīng)貿(mào)局審核，三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)2008年病害豬無(wú)害化處理數(shù)量41頭，發(fā)放補(bǔ)貼資金23780元、2009年病害豬無(wú)害化處理數(shù)量95頭，發(fā)放補(bǔ)貼資金55100元、2010年病害豬無(wú)害化處理數(shù)量37頭，發(fā)放補(bǔ)貼資金21460元、2011年病害豬無(wú)害化處理數(shù)量63頭，發(fā)放補(bǔ)貼資金36540元。
7、收款收據(jù)。證實(shí)：凱里市財(cái)政局撥給三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)的136880元病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金，已由文某某全部領(lǐng)取。
8、領(lǐng)據(jù)、領(lǐng)條。證實(shí)：三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)上報(bào)的236頭病害豬中，實(shí)際發(fā)生的病害豬有14頭，8120元財(cái)政補(bǔ)貼資金中，7000元已分別支付給病害豬所有人。
9、收條。證實(shí)：2013年8月14日，文某某兩次收取張妹（即張某）現(xiàn)金共65000元。
10、貴州省黔東南苗族侗族自治州中級(jí)人民法院（2014）黔東刑終字第314號(hào)刑事判決書。證實(shí)：楊某某因與三棵樹屠宰場(chǎng)文某某等人和龍頭河屠宰場(chǎng)鄧某某勾結(jié)，虛構(gòu)病害豬無(wú)害化處理事實(shí)騙取財(cái)政補(bǔ)貼資金而犯貪污罪，于2015年3月4日被終審判處有期徒刑十年，違法所得由凱里市人民檢察院從暫扣款中上繳財(cái)政。
11、凱里市人民檢察院贓款贓物隨案處理意見表。證實(shí)：文某某上繳的128700元中，有65000元是楊某某從三棵樹鎮(zhèn)牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)獲取的違法所得，上繳財(cái)政，余款63700元因文某某等人尚未追訴，暫不處理。
12、凱里市人民檢察院出具的到案經(jīng)過(guò)。證實(shí)：被告人文某某、楊某某系自動(dòng)投案。
二、證人證言
1、宋某、吳某某的證言。二人證實(shí)：凱里市各牲畜定點(diǎn)屠宰場(chǎng)上報(bào)的病害豬無(wú)害化處理數(shù)量，要經(jīng)過(guò)屠宰執(zhí)法隊(duì)審核，申領(lǐng)病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼款要經(jīng)過(guò)楊某某把關(guān)。
2、張某的證言。證實(shí)：楊某某被刑事拘留后，我與文某某聯(lián)系過(guò)，問(wèn)他楊某某在三棵樹屠宰場(chǎng)是否搞得病害豬補(bǔ)助款。文某某說(shuō)搞得13萬(wàn)元左右，楊某某和他們各得了一半。后來(lái)我就分兩次共拿了65000元給文某某去上交。文某某打得有收條給我的。
3、劉某某的證言。證實(shí)：我2009年入伙三棵樹屠宰場(chǎng)后，參與了造假并分得了錢。2013年8月份，文某某打電話給我，他說(shuō)我們之前造假的事情上面已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了，要把錢退回。我就將分得的4700元拿給文某某去交了。
三、被告人的供述
1、文某某的供述。自供：⑴2008年，我到執(zhí)法大隊(duì)去辦事時(shí)，楊某某授意我們虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量，對(duì)半分虛報(bào)得的補(bǔ)貼款。之后，我將楊某某的意思向楊某某等合伙人說(shuō)了。后來(lái)，我們就造假并將有關(guān)資料申報(bào)至屠宰執(zhí)法監(jiān)督大隊(duì)。⑵在造假過(guò)程中，我與楊某某找過(guò)皮某某幫忙簽字。⑶每次獲得補(bǔ)貼款后，我們將其中虛報(bào)得的補(bǔ)貼款的大致一半，由我和楊某某拿去給楊某某，另外一半按每虛報(bào)一頭給皮某某100元，剩余的就由我們合伙人平分。我分得13000元。⑷經(jīng)我與楊某某一起回憶、對(duì)照銀行取款記錄，并經(jīng)過(guò)清點(diǎn)，2008年至2010年期間，三棵樹鎮(zhèn)屠宰場(chǎng)共計(jì)申報(bào)病害豬236頭，真實(shí)發(fā)生的病害豬只有14頭，共得補(bǔ)助款136880元，分五次共拿給楊某某的款項(xiàng)為64200元。⑸楊某某被刑事拘留后，他妻子張某與我聯(lián)系過(guò)并退了65000元給我，她要我不要牽扯到楊某某。
2、楊某某的供述。自供：⑴2008年的一天，文某某在屠宰場(chǎng)跟我和潘某講，楊某某告訴他國(guó)家有病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼，并講虛報(bào)部分的補(bǔ)貼款我們和執(zhí)法隊(duì)的楊某某對(duì)半分。我們合伙人對(duì)此沒有意見，開始造假，并找畜牧部門的皮某某簽字蓋章，有關(guān)的造假資料是由文某某交到執(zhí)法隊(duì)。⑵每次申報(bào)得補(bǔ)貼款后，我們就把虛報(bào)的一半拿出來(lái)，由我和文某某一起拿去給楊某某。⑶補(bǔ)貼款除了拿給楊某某外，還拿一部分給皮某某，剩下部分由我們合伙人平分。我分得13000元。⑷經(jīng)我仔細(xì)回憶并查閱相關(guān)資料，2008年至2010年期間，三棵樹屠宰場(chǎng)五次共計(jì)申報(bào)病害豬236頭，真實(shí)發(fā)生的病害豬只有14頭，共得補(bǔ)助款136880元，分五次共拿給楊某某的款項(xiàng)為64200元。⑸文某某打電話告訴我，楊某某的妻子張某和他聯(lián)系了，退了65000元，然后我們就找有關(guān)人員退錢，把錢上交凱里市人民檢察院了。
3、潘某的供述。自供：⑴2008年年底，文某某在屠宰場(chǎng)對(duì)我和楊某某講，年底了要申報(bào)病害豬到市經(jīng)局貿(mào)局執(zhí)法大隊(duì)去辦補(bǔ)貼。他還講楊隊(duì)長(zhǎng)講了，可以多報(bào)一點(diǎn)，多報(bào)的部分要拿出一半給楊隊(duì)長(zhǎng)，余下的由我們平分。我和楊某某沒有意見，都同意這樣做。過(guò)了幾天，文某某把一沓空白的病害豬無(wú)害化處理登記表拿到屠宰場(chǎng)，我們?nèi)齻€(gè)人根據(jù)表上的內(nèi)容，以各自的親戚作為屠宰戶進(jìn)行填報(bào)，最后全部交給文某某。⑵2009年、2010年的做法都是按2008年的模式操作的。準(zhǔn)確的數(shù)字記不清楚了，大概得了10多萬(wàn)元，有一半要拿給楊某某，剩下的一半，按虛報(bào)的數(shù)字，每頭拿給檢疫人員皮某某100元，最后剩下的我們合伙人平分。我具體分得多少記不清了。⑶劉某某是后面來(lái)合伙的。⑷2013年8月份的時(shí)候，文某某把我和楊某某叫到一起，他說(shuō)上面在查病害豬的事，我們?cè)瓉?lái)分的錢該退的退。他還說(shuō)楊某某的老婆已經(jīng)拿錢給他去退了。⑸每次拿錢給楊某某，都是文某某和楊某某一起去辦的，目的是避免我們幾個(gè)合伙人之間互相猜疑。
4、皮某某的供述。自供：⑴三棵樹鎮(zhèn)屠宰場(chǎng)為了虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理套取國(guó)家補(bǔ)助款，該場(chǎng)的楊某某、文某某多次找過(guò)我，他們講是上面要求多報(bào)病害豬的，請(qǐng)求我?guī)兔?，在虛?bào)的病害豬無(wú)害化處理材料上畜牧站簽字欄簽字，并許諾得到補(bǔ)助款后，每一頭給我100元的辛苦費(fèi)。礙于情面，我就答應(yīng)了。⑵該屠宰場(chǎng)在2008年至2010年間，共分五批申報(bào)了病害豬230余頭，他們共計(jì)給了我2萬(wàn)元。⑶2013年8月中旬的一天中午，文某某打電話跟我說(shuō)，他們準(zhǔn)備去市檢察院退套取的補(bǔ)助款，叫我把我得的2萬(wàn)元交給他拿去退。之后，我就退了2萬(wàn)元給文某某。
上列證據(jù)中，除生效的刑事判決書無(wú)需質(zhì)證外，其余證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，證據(jù)收集程序合法，內(nèi)容客觀、真實(shí)，證據(jù)之間具有關(guān)聯(lián)性，本院予以采納，納入認(rèn)定被告人文某某、楊某某、潘某與國(guó)家工作人員楊某某相勾結(jié)，虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量，套取國(guó)家財(cái)政補(bǔ)貼資金128760元，共同私分，納入認(rèn)定被告人皮某某明知被告人文某某等人上報(bào)的病害豬無(wú)害化處理數(shù)量中有虛報(bào)成分，仍利用職務(wù)便利簽署檢疫意見，為文某某等人謀取利益，非法收受文某某等人給予的“辛苦費(fèi)”2萬(wàn)元的證明體系。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人文某某、楊某某、潘某與國(guó)家工作人員相勾結(jié)，采用虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量的方法，騙取國(guó)家財(cái)政補(bǔ)貼資金占為己有，三被告人的行為破壞了國(guó)家的廉政制度建設(shè)，侵犯了公共財(cái)產(chǎn)權(quán)利，應(yīng)以貪污共犯論處，給予相應(yīng)的刑罰處罰。凱里市人民檢察院指控文某某、楊某某、潘某犯貪污罪，罪名成立。
對(duì)于凱里市人民檢察院指控被告人皮某某犯貪污罪的問(wèn)題，本院認(rèn)為，貪污罪和受賄罪的共同點(diǎn)，一是犯罪主體都是國(guó)家工作人員，二是主觀方面都是直接故意，三是客觀方面的表現(xiàn)都是利用職務(wù)上的便利。不同點(diǎn)在于：侵犯的客體不同。貪污罪侵犯的直接客體是公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而受賄罪侵犯的直接客體是國(guó)家機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)；犯罪對(duì)象不同。貪污罪侵犯的對(duì)象是公共財(cái)物，而受賄罪侵犯的對(duì)象是公私財(cái)物，范圍比貪污罪更寬；犯罪手段不同。貪污罪是采取侵吞、竊取、騙取等手段，非法占有自己主管、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手的公共財(cái)產(chǎn)。而受賄罪是以為他人謀取利益的手段，非法收受或者索取他人財(cái)物；犯罪目的不同。貪污罪是為了非法占有公共財(cái)物，而受賄罪是為了取得他人或者單位的財(cái)物。比較兩罪之間的異同點(diǎn)，不難看出，被告人皮某某的行為并不具備貪污罪的構(gòu)成要件。首先，皮某某的犯罪目的只是為了每簽署一頭病害豬無(wú)害化處理意見而獲得100元的“辛苦費(fèi)?！北M管皮某某也清楚這100元“辛苦費(fèi)”來(lái)源于財(cái)政補(bǔ)貼的每頭病害豬580元之中，但他的直接目的不是與文某某等人非法占有這580元，而是為了獲取其中的100元。其次，病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金不是皮某某主管、經(jīng)營(yíng)或者經(jīng)手的公共財(cái)產(chǎn)，皮某某無(wú)權(quán)決定病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金的去留。雖然皮某某利用檢疫病害豬的職務(wù)便利幫助文某某等人簽署了虛假的檢疫意見，但其幫助行為客觀上只是為文某某等人非法占有病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金創(chuàng)造了條件，并不直接導(dǎo)致病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金被騙取。導(dǎo)致病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金被騙取，直接責(zé)任在于對(duì)病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金負(fù)有安全監(jiān)管職責(zé)的罪犯楊某某。再次，皮某某與對(duì)病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金負(fù)有安全監(jiān)管職責(zé)的楊某某沒有犯意聯(lián)絡(luò)，病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金亦不是皮某某主管、經(jīng)營(yíng)或者經(jīng)手的公共財(cái)產(chǎn)，皮某某雖然明知文某某等人虛報(bào)病害豬無(wú)害化處理數(shù)量騙取財(cái)政補(bǔ)貼資金，但文某某等人勾結(jié)的上層是誰(shuí)？如何分贓？這些情節(jié)皮某某并不知曉，皮某某不應(yīng)對(duì)貪污結(jié)果負(fù)責(zé)，不能因?yàn)槠つ衬碁槲哪衬车热撕炇鹆颂摷俚臋z疫意見而認(rèn)定皮某某是貪污共犯。綜上，皮某某利用檢疫病害豬的職務(wù)便利，幫助文某某等人簽署虛假的病害豬檢疫意見，收受文某某等人給予的“辛苦費(fèi)”，是國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為，應(yīng)當(dāng)以受賄罪定罪處罰。凱里市人民檢察院指控皮某某是貪污共犯，定性不當(dāng)，應(yīng)予改變。
在貪污共同犯罪中，因文某某、潘某、楊某某是非公家工作人員，三被告人對(duì)病害豬無(wú)害化處理補(bǔ)貼資金的去留沒有支配權(quán)，相比之下，導(dǎo)致本案財(cái)政補(bǔ)貼資金被騙取，國(guó)家工作人員楊某某的作用要大于三被告人，可以認(rèn)定文某某、楊某某、潘某是起次要作用的從犯。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。文某某、楊某某犯罪后，在罪行未被發(fā)覺前主動(dòng)向司法機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，審理過(guò)程中認(rèn)罪，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被告人潘某、皮某某在罪行被發(fā)覺后，未被司法機(jī)關(guān)訊問(wèn)、采取強(qiáng)制措施之前，在檢察機(jī)關(guān)查處楊某某案件過(guò)程中，以證人身份自證了本人參與虛構(gòu)病害豬無(wú)害化處理的事實(shí)，屬于自動(dòng)投案中罪行“雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問(wèn)、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案”的情形，審理過(guò)程中二人自愿認(rèn)罪，符合認(rèn)定自首條件，可以認(rèn)定二人有自首情節(jié)，給予相應(yīng)的從寬處罰。文某某、楊某某、潘某、皮某某已退繳了各自獲取的違法所得，具有悔罪表現(xiàn)，可以酌情從輕處罰。但是，四被告人各自退繳的數(shù)額，加上張某代楊某某退繳的65000元和劉某某退繳的4700元，與貪污總額128760元還相差860元。因財(cái)政給予的補(bǔ)貼資金均是文某某經(jīng)手領(lǐng)取，支配權(quán)在文某某，相差的860元應(yīng)繼續(xù)向文某某追繳。經(jīng)本院委托司法行政機(jī)關(guān)調(diào)查，評(píng)估意見是文某某、楊某某、潘某、皮某某犯罪前無(wú)不良記錄，納入社區(qū)矯正對(duì)居住的社區(qū)無(wú)重大不良影響，本院決定對(duì)文某某、楊某某、潘某從寬處罰并適用緩刑。皮某某犯罪情節(jié)較輕，不需要判處刑罰，本院決定對(duì)其免予刑事處罰。
辯護(hù)人張成鎮(zhèn)提出的辯護(hù)意見中，認(rèn)為楊某某是從犯、有自首情節(jié)、積極退贓，有悔罪表現(xiàn)等意見，與查明的事實(shí)相符，予以采納；認(rèn)為楊某某有檢舉楊某某犯罪立功表現(xiàn)的意見，經(jīng)審查，楊某某自動(dòng)投案后，將主要犯罪事實(shí)作了交代，其中，涉及楊某某的事實(shí)確實(shí)是在文某某、楊某某交代之前不被檢察機(jī)關(guān)所掌握的事實(shí)，但是，楊某某與楊某某、文某某等人是共犯，楊某某的檢舉屬于“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯”的“如實(shí)供述”范疇，因而不能認(rèn)定楊某某有立功表現(xiàn)而給予從寬處罰。更何況楊某某的檢舉還晚于文某某的交代，即使認(rèn)定立功也不能歸屬于楊某某，故該辯護(hù)意見本院不予采納。
關(guān)于本案法律適用問(wèn)題，本院認(rèn)為，被告人文某某、楊某某、潘某、皮某某的行為發(fā)生在《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》［以下簡(jiǎn)稱《刑法修正案》（九）］實(shí)施以前，當(dāng)時(shí)的刑法也認(rèn)為文某某、楊某某、潘某、皮某某的行為是犯罪。但是，《刑法修正案（九）》對(duì)貪污罪的量刑依據(jù)作了重大修改，分別以貪污“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”或“其他較重情節(jié)”、“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”作為量刑依據(jù)。前后相比較，《刑法修正案（九）》對(duì)貪污罪的量刑依據(jù)規(guī)定更為寬泛，相對(duì)有利于被告人。按照“從舊兼從輕”的法律適用原則，應(yīng)當(dāng)適用修正后的刑法對(duì)文某某、楊某某、潘某定罪量刑和對(duì)皮某某量刑。《刑法修正案（九）》實(shí)施以后，何為貪污罪“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”或“其他較重情節(jié)”、“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，在最高司法機(jī)關(guān)沒有作出解釋以前，按照利益歸屬被告人的刑罰原則，結(jié)合審理職務(wù)犯罪案件司法實(shí)踐，本院不認(rèn)為文某某、楊某某、潘某勾結(jié)楊某某共同貪污的128760元屬于“數(shù)額巨大”或者“其他嚴(yán)重情節(jié)”而加重處罰，認(rèn)定文某某、楊某某、潘某貪污數(shù)額較大，判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。綜上，依照修訂后的《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款（一）項(xiàng)、第三款、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第六十四條、第二十五條第一款、第二十七、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第十二條、《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條（一）項(xiàng)、（二）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)刑事訴訟法＞的解釋》第二百四十一條第一款（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人文某某犯貪污罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金五千元（已交納）。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）。
二、被告人楊某某犯貪污罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金五千元（已交納）。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）。
三、被告人潘某犯貪污罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年并處罰金五千元（已交納）。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）。
四、被告人皮某某犯受賄罪，免予刑事處罰。
五、被告人文某某、楊某某、潘某退繳的違法所得各一萬(wàn)三千元，被告人皮某某退繳的違法所得二萬(wàn)元，均予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)凱里市人民檢察院上繳國(guó)庫(kù)。
六、追繳被告人文某某違法所得八百六十元，上繳國(guó)庫(kù)（已交納）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向貴州省黔東南苗族侗族自治州中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)曾令義
人民陪審員顧勁松
人民陪審員羅茜
裁判日期
二０一六年一月十七日
書記員
書記員彭東
