蘇州某文化傳播有限公司訴蘇州市吳江區(qū)市場監(jiān)督管理局不正當競爭相關(guān)行政案件-經(jīng)營者通過微信舉辦免費抽獎活動行為的定性
人民法院案例庫 入庫編號：2024-09-3-028-001
關(guān)鍵詞
行政/不正當競爭/有獎銷售/微信免費抽獎
基本案情
蘇州某文化傳播有限公司（以下簡稱蘇州某文化公司）成立于2015年4月24日，經(jīng)營范圍包括游泳培訓(xùn)、健身培訓(xùn)、文化藝術(shù)培訓(xùn)等。2020年10月12日，蘇州市吳江區(qū)市場監(jiān)督管理局綜合執(zhí)法大隊接到消費者王某迪舉報稱，蘇州某文化公司在舉辦“春風(fēng)十里、女神接禮”抽獎活動中，兌獎的獎品實物與宣傳內(nèi)容不符。2020年10月16日，蘇州市吳江區(qū)市場監(jiān)督管理局（以下簡稱吳江區(qū)監(jiān)管局）立案調(diào)查。
2020年10月22日，吳江區(qū)監(jiān)管局依法對蘇州某文化公司進行現(xiàn)場檢查并對法定代表人莊某慧進行詢問。蘇州某文化公司提供了其微信公眾號“趣游親子游泳俱樂部”發(fā)布的“春風(fēng)十里，女神接禮！”的微信文章。該文章顯示，蘇州某文化公司將舉辦抽獎活動，活動獎品分6期，共38份禮品。活動時間為2020年3月8日至3月14日，參與對象為吳江0-8歲寶寶家庭，參與方法為：1.填寫信息報名成功；2.獲得1個抽獎碼；3.邀請好友，每多一位好友報名可額外獲得一個抽獎碼；4.等待開獎。文章展示了6重獎品的圖片及介紹，其中06“無敵幸運星”的獎品為趣游大禮包一份，包括掃地機器人、趣游心享卡、行李箱。三項獎品各配有一張產(chǎn)品圖片，并在下方標注“終極大獎3.14號20:00送給最幸運的你”文字。莊某慧陳述：蘇州某文化公司于2020年3月8日通過公司微信公眾號“趣游親子游泳俱樂部”發(fā)布了一個“春風(fēng)十里，女神接禮”的活動，活動沒有特定對象，是通過公司員工發(fā)布朋友圈，只要填寫信息報名成功就可以獲得1個抽獎碼?；顒釉O(shè)置了6重禮品，其中06“無敵幸運星”的獎品配有相關(guān)的產(chǎn)品圖片，但并未就獎品的品牌及價格作出任何承諾，獎品產(chǎn)品圖片及文字均未涉及品牌、價格。兌付的掃地機器人是通過淘寶購買的，價格99元/個，實際付款89元/個。行李箱是一個180元左右的產(chǎn)品，趣游卡包含自然色兒童攝影1份、蒙特梭利4節(jié)課、瑪尼瑜伽服務(wù)、鏡面皮膚管理服務(wù)。
2020年11月3日，吳江區(qū)監(jiān)管局依法對王某迪進行詢問。王某迪陳述：蘇州某文化公司在3月份開展了一個微信抽獎活動，其妻子中了第6期的“無敵幸運星”獎，上面顯示有掃地機器人、行李箱和心享卡。到了9月24日，蘇州某文化公司才把掃地機器人兌現(xiàn)，拿到掃地機器人后，其覺得蘇州某文化公司給的禮品不是宣傳中的那樣。整個活動中，蘇州某文化公司所有禮品的相關(guān)價格情況都沒有標注，只是告訴其有大獎。9月6日，蘇州某文化公司回復(fù)說掃地機器人斷貨了，其依據(jù)蘇州某文化公司發(fā)布的獎品圖片在網(wǎng)上找，才發(fā)現(xiàn)外觀相同的機器人在京東上標價2000多元。其領(lǐng)到的掃地機器人，外觀就比預(yù)想中低檔，只能用干電池跟玩具差不多。
2020年12月11日，因案情復(fù)雜，經(jīng)負責(zé)人同意，吳江區(qū)監(jiān)管局延長辦案期限30日。2021年1月8日，吳江區(qū)監(jiān)管局召開行政處罰案件集體討論，同意延長辦案期限至2021年4月30日。2021年2月2日，吳江區(qū)監(jiān)管局召開行政處罰案件集體討論，一致同意辦案機構(gòu)意見，對蘇州某文化公司處罰如下：1.責(zé)令停止違法行為；2.處罰款50000元，上繳國庫。2021年2月18日，吳江區(qū)監(jiān)管局向蘇州某文化公司發(fā)出《行政處罰聽證告知書》。蘇州某文化公司收到上述告知書后，于2021年2月20日申請聽證。2021年2月22日，吳江區(qū)監(jiān)管局向蘇州某文化公司郵寄送達《行政處罰聽證通知書》，并于2021年3月10日就該案組織聽證，蘇州某文化公司法定代表人莊某慧、委托代理人俞某穎參加聽證。聽證中，蘇州某文化公司委托代理人陳述：當事人不需要購買商品或者服務(wù)，只要填寫報名信息就可以抽獎。報名信息包括寶寶姓名、出生日期、手機號碼、是否會員。2021年4月7日，吳江區(qū)監(jiān)管局召開行政處罰案件集體討論，結(jié)論為維持原處罰決定。2021年4月22日，吳江區(qū)監(jiān)管局作出涉案處罰決定，并于2021年4月27日郵寄送達蘇州某文化公司。蘇州某文化公司已繳納50000元罰款。
蘇州某文化公司以其舉辦的微信抽獎活動不屬于有獎銷售行為，吳江區(qū)監(jiān)管局作出的《行政處罰決定書》依據(jù)的事實認定有誤，適用法律法規(guī)錯誤為由，向法院提起訴訟，請求法院判令：1.撤銷被告吳江區(qū)監(jiān)管局作出的《行政處罰決定書》；2.判令被告吳江區(qū)監(jiān)管局退還原告蘇州某文化公司已繳納的50000元罰款；3.本案的訴訟費用由被告吳江區(qū)監(jiān)管局承擔(dān)。
江蘇省蘇州市吳江區(qū)人民法院于2021年11月24日作出（2021）蘇0509行初44號行政判決：駁回蘇州某文化公司的訴訟請求。宣判后，雙方當事人均未提起上訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判認為：本案爭議焦點為蘇州某文化公司舉辦的微信抽獎活動是否屬于有獎銷售。
首先，《中華人民共和國反不正當競爭法》第二條規(guī)定：“本法所稱的不正當競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反本法規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益的行為”。反不正當競爭法規(guī)制有獎銷售的目的在于防止有獎銷售活動對公平競爭秩序的影響，進而損害其他經(jīng)營者或消費者的利益。蘇州某文化公司作為經(jīng)營者，在經(jīng)營活動中，應(yīng)遵守誠實信用原則，遵守公認的商業(yè)道德，不應(yīng)采取任何不正當競爭手段，損害其他經(jīng)營者或者消費者的利益。
本案中，蘇州某文化公司主張其舉辦的微信抽獎不屬于有獎銷售的理由主要是參與者不需要購買商品或服務(wù)即可參與抽獎。但是，蘇州某文化公司舉辦微信抽獎活動并非是從事有益于公眾或社會的公益活動。根據(jù)蘇州某文化公司設(shè)置的抽獎規(guī)則，凡是參加微信抽獎活動的參與者首先需要填寫報名信息，包括嬰幼兒的姓名、出生年月、聯(lián)系方式、是否會員等，轉(zhuǎn)發(fā)朋友圈邀請他人報名還可額外獲得抽獎機會。也就是說，要參與抽獎，必須將參與者的身份信息提供給蘇州某文化公司，額外獲得抽獎機會也是基于邀請他人提供了身份信息。從表面上看，參與抽獎無需支付費用，但實際上，參與者是以其個人信息換取抽獎的機會。公民的個人信息在數(shù)字化時代的當下已然被視為一種無形資產(chǎn)，參與者用自身的無形資產(chǎn)換取獲得獎品的機會，參與者與蘇州某文化公司之間雖不同于傳統(tǒng)意義上以貨幣換取商品或服務(wù)的消費者與銷售者的關(guān)系，但本質(zhì)上仍然形成了一種等價交換關(guān)系。蘇州某文化公司舉辦的微信抽獎活動雖不以消費為前提，但其抽獎活動面向全部消費者，目的在于擴大公司的知名度，宣傳自己的商品或服務(wù)，特別是利用參與者的報名信息，發(fā)掘潛在的客戶，從而獲取更大的經(jīng)營利潤。即便消費者未支付貨幣對價，也以其他行為替代，如填寫身份信息、轉(zhuǎn)發(fā)朋友圈獲取流量等。
因此，涉案微信抽獎活動，實質(zhì)上是一種有獎銷售的經(jīng)營活動，極有可能對競爭秩序、消費者利益造成不當影響，從反不正當競爭法的目的看，上述行為應(yīng)當受到反不正當競爭法的規(guī)制。
其次，根據(jù)《關(guān)于禁止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規(guī)定》（國家工商行政管理局令〔第19號〕）第二條的規(guī)定，有獎銷售是指經(jīng)營者銷售商品或者提供服務(wù)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益的行為?！秶夜ど绦姓芾砭株P(guān)于有線電視臺在提供電視節(jié)目服務(wù)中進行有獎競猜是否構(gòu)成不正當競爭行為的答復(fù)》（工商公字〔1998〕第55號）規(guī)定：“《反不正當競爭法》第十三條（現(xiàn)為第十條，下同）所稱的有獎銷售，是指經(jīng)營者以附帶性地提供金錢、物品或者其他利益（統(tǒng)稱獎品）的引誘方式，促銷其商品（包括服務(wù)）的行為。不論向商品的購買者提供獎品，還是向其他有關(guān)當事人提供獎品，只要經(jīng)營者以促銷商品為目的，均可構(gòu)成有獎銷售，受反不正當競爭法第十三條調(diào)整”?！秶夜ど绦姓芾砜偩株P(guān)于網(wǎng)站在提供網(wǎng)上購物服務(wù)中從事有獎銷售活動是否構(gòu)成不正當競爭行為問題的答復(fù)》（工商公字〔2004〕46號）規(guī)定，網(wǎng)站經(jīng)營者在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、網(wǎng)上購物等經(jīng)營活動中，為招攬廣告客戶、提高網(wǎng)站知名度及提高登錄者的點擊率，附帶性地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益行為，構(gòu)成有獎銷售，應(yīng)依照反不正當競爭法第十三條予以規(guī)范。
根據(jù)上述兩項答復(fù)，有獎銷售不以實際達成交易為前提，獎勵對象也不局限于已實際購買商品或服務(wù)的購買者。上述兩項答復(fù)在法律性質(zhì)上屬于其他規(guī)范性文件，《中華人民共和國立法法》沒有直接涉及規(guī)章以下的其他規(guī)范性文件的效力等級，按法理其效力等級應(yīng)低于法律、行政法規(guī)、規(guī)章等。當答復(fù)與上位法相抵觸時，自然不能適用。但是，若答復(fù)與上位法不相抵觸，合法、合理、適當?shù)模饛?fù)的意見可以予以適用。本案所涉兩項答復(fù)是對有獎銷售所作的進一步解釋，與上位法的規(guī)定并不相抵觸，符合反不正當競爭法對有獎銷售行為進行規(guī)制的立法目的。被告吳江區(qū)監(jiān)管局依據(jù)上述兩項答復(fù)的精神，認定蘇州某文化公司舉辦的微信抽獎活動屬于有獎銷售，并無不當。蘇州某文化公司認為其行為不屬于有獎銷售，理由不能成立。故法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
經(jīng)營者通過微信舉辦免費抽獎活動，雖不以參與者購買商品或者服務(wù)為前提，但其目的在于擴大知名度，宣傳商品或服務(wù)，特別是收集參與者的報名信息，發(fā)掘潛在的客戶以獲取更大的經(jīng)營利潤，屬于反不正當競爭法規(guī)定的有獎銷售行為，應(yīng)當受到反不正當競爭法的規(guī)制。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國反不正當競爭法》第2條、第10條、第22條
一審：江蘇省蘇州市吳江區(qū)人民法院（2021）蘇0509行初44號行政判決（2021年11月24日）
