《刑法》第三百零三條 【賭博罪】以營利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。
【開設(shè)賭場(chǎng)罪】開設(shè)賭場(chǎng)的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
【組織參與國(境)外賭博罪】組織中華人民共和國公民參與國(境)外賭博,數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,依照前款的規(guī)定處罰。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會(huì)出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn):
[第1347號(hào)]利用微信群搶紅包等方式進(jìn)行賭博的,能否以開設(shè)賭場(chǎng)罪定罪處罰:同一時(shí)間和地點(diǎn)賭博的,查獲多少賠資就認(rèn)定多少賭資。 只有在不同時(shí)間或者不同地點(diǎn)的賭博活動(dòng)中查獲的賭資才累計(jì)計(jì)算。
開設(shè)賭場(chǎng)為吸引他人參賭而自己投入的資金是否認(rèn)定為賭資的問題。我們認(rèn)為, 凡為賭博目的而投入的資金, 均應(yīng)認(rèn)定為賭資。如果能查明哪些是開設(shè)賭場(chǎng)人自己投入的, 哪些不是, 可在情節(jié)上適當(dāng)考慮。
在網(wǎng)絡(luò)賭博和微信群賭博案件中, 涉案賭資實(shí)行累計(jì)計(jì)算往往數(shù)額巨大, 而被告人實(shí)際獲利卻與賭資大小沒有必然關(guān)系、開設(shè)賭場(chǎng)者的獲利主要依據(jù)賭博的局?jǐn)?shù)或者依據(jù)輸贏的數(shù)量抽頭。促使開設(shè)賭場(chǎng)者不斷實(shí)施犯罪行為的內(nèi)在動(dòng)力不是賭資的大小, 而是抽頭的數(shù)額。因此, 在實(shí)際處理中, 相比于賭資, 抽頭漁利數(shù)額和非法所得數(shù)額是更為重要的量刑情節(jié)。
【第836號(hào)】設(shè)置圈套控制賭博輸贏并從中獲取錢財(cái)?shù)男袨?,如何定?/span>:關(guān)于“設(shè)置圈套誘騙他人參賭”的行為定性,1991 年《最高人民法院研究室關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái)?shù)陌讣绾味ㄗ飭栴}的電話答復(fù)》(以下簡(jiǎn)稱《答復(fù)》)指出:“對(duì)于行為人以營利為目的,設(shè)置圈套,誘騙他人參賭的行為,需要追究刑事責(zé)任的,應(yīng)以賭博罪論處?!?995 年《最高人民法院關(guān)于對(duì)設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財(cái)?shù)氖茯_者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復(fù)》(以下簡(jiǎn)稱《批復(fù)》)規(guī)定:“行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái),屬賭博行為,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)以賭博罪定罪處罰?!?對(duì)于《答復(fù)》、《批復(fù)》中設(shè)置圈套誘騙他人參賭的行為,實(shí)踐中理解不一:一種意見認(rèn)為,上述兩個(gè)文件中設(shè)置圈套誘騙他人參賭的行為是指行為人設(shè)置圈套誘騙他人“參加賭博”,而具體賭博行為與平常、無異;另一種意見認(rèn)為,上述兩個(gè)文件中設(shè)置圈套誘騙他人參賭的行為不僅包括前種意見所指的行為,還包括行為人在具體賭博中使用欺騙手段控制賭博輸贏。
我們認(rèn)為,對(duì)上述兩個(gè)文件中設(shè)置圈套誘騙他人參賭的行為,應(yīng)當(dāng)結(jié)合文件出臺(tái)的背景及相關(guān)高院請(qǐng)示的具體案件內(nèi)容來理解。
《答復(fù)》是針對(duì)《四川省高級(jí)人民法院關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái)?shù)陌讣绾味ㄗ锏恼?qǐng)示》作出的,該請(qǐng)示主要針對(duì)的是在公共汽車、火車等公共場(chǎng)所公開結(jié)伙進(jìn)行的猜紅、藍(lán)鉛筆現(xiàn)象。設(shè)賭者以猜中者贏,猜不中者為輸誘騙他人參賭,由于涉賭人在紅、藍(lán)鉛筆上做手腳,設(shè)機(jī)關(guān),以致猜紅變藍(lán), 猜藍(lán)變紅,參賭者有輸無贏,設(shè)賭者包贏不輸。設(shè)賭者為騙取參賭者的信任, 還常以同伙參賭“贏錢”為誘餌,誘使他人就范。最高人民法院研究室當(dāng)時(shí)主要考慮到此類行為發(fā)生在公共汽車站、火車站等公共場(chǎng)所,犯罪分子設(shè)局誘騙的對(duì)象是不特定的被害人,主要侵害的是社會(huì)管理秩序,且犯罪分子主要采用賭博形式贏錢,雖然存在一定欺詐手段,但十賭九騙,賭博中采用一些欺騙手段也很正常,因此,《答復(fù)》認(rèn)為此種行為應(yīng)當(dāng)定性為賭博罪?!杜鷱?fù)》的意見與《答復(fù)》一致。我們認(rèn)為,兩個(gè)文件針對(duì)的都是發(fā)生在公共場(chǎng)所,即被害對(duì)象為不特定被害人的情形,這種情形下行為主要妨害的是社會(huì)管理秩序,因此,兩個(gè)文件將這種情形下的行為明確認(rèn)定為賭博罪有其合理性。然而,本案中,王某1等人在賓館客房內(nèi)設(shè)置賭局欺騙他人錢財(cái)?shù)淖靼傅攸c(diǎn)具有不公開性, 其欺騙對(duì)象具有特定性,因此,不能適用兩個(gè)文件的規(guī)定。現(xiàn)《答復(fù)》已被廢止,另據(jù)了解,最高人民法院研究室已就《批復(fù)》規(guī)定的合理性開展了專項(xiàng)調(diào)研,擬對(duì)文件規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行修正,即對(duì)以控制輸贏的方式誘騙他人參賭的行為,不管是否發(fā)生在公共場(chǎng)所,均以詐騙罪定性。
張明楷《刑法學(xué)》第五版P1078頁:關(guān)于賭博罪的法益,刑法理論上存在諸多不同的學(xué)說:有人認(rèn)為,賭博罪所侵害的是社會(huì)善良風(fēng)俗;有人提出,賭博罪所侵犯的是勤奮的國民生活方式;有人指出,賭博罪的本質(zhì)是導(dǎo)致“二次犯罪”危險(xiǎn);有的主張,賭博罪的本質(zhì)是導(dǎo)致他人的財(cái)產(chǎn)危險(xiǎn);如此等等。由于單純違反倫理道德的行為不可能成為刑法規(guī)制的對(duì)象,而且我國刑法將賭博罪規(guī)定在擾亂公共秩序罪中,故本罪的法益應(yīng)是以勞動(dòng)或者其他合法行為取得財(cái)產(chǎn)這一國民健全的經(jīng)濟(jì)生活方式與秩序。
行為人的目的不在于營利而在于一時(shí)娛樂而參加賭博、聚眾賭博的,不成立賭博罪。此外,賭博與打賭不是等同概念,參與打賭者的動(dòng)機(jī)與目的在于確認(rèn)彼此間互相對(duì)立的意見爭(zhēng)執(zhí),至于賭贏的賞金則不是重點(diǎn),也不是打賭本身的目的;打賭的結(jié)局還可能是雙方均獲利或者第三者獲利。所以,對(duì)打賭行為不應(yīng)認(rèn)定為賭博罪。
P1080頁:司法實(shí)踐中的一種做法是,對(duì)于內(nèi)地人員以營利為目的,承包或者參股經(jīng)營澳門賭場(chǎng)或者境外其他賭場(chǎng),組織、招攬內(nèi)地人員前往其承包或者參股的賭場(chǎng)賭博行為,也按照我國刑法以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究刑事責(zé)任。其基本理由是,開設(shè)賭場(chǎng)行為屬于復(fù)合行為,包括在內(nèi)地實(shí)施的組織、招攬參賭人員等行為??墒?,單純組織、招攬他人前往境外賭博的行為,并不是開設(shè)賭場(chǎng)罪的實(shí)行行為。即使從客觀上看,在境外開設(shè)賭場(chǎng)的人員常常在內(nèi)地招攬賭徒,這也只是事實(shí),而不能將客觀事實(shí)強(qiáng)加于刑法規(guī)范。當(dāng)刑法分則條文僅將開設(shè)賭場(chǎng)作為犯罪的實(shí)行行為時(shí),不能將招攬賭徒的行為作為本罪的實(shí)行行為。另一方面,如果將招攬賭徒的行為作為開設(shè)賭場(chǎng)罪的實(shí)行行為,那么,那些在境內(nèi)開設(shè)了賭場(chǎng),但沒有組織、招攬賭徒的,其行為就不完全符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的構(gòu)成要件。但這種結(jié)論違反刑法規(guī)定,難以被人接受。
(2008年)最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)
第四十三條?。圪€博案(刑法第三百零三條第一款)]以營利為目的,聚眾賭博,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)組織三人以上賭博,抽頭漁利數(shù)額累計(jì)五千元以上的;
(二)組織三人以上賭博,賭資數(shù)額累計(jì)五萬元以上;
(三)組織三人以上賭博,參賭人數(shù)累計(jì)二十人以上的;
(四)組織中華人民共和國公民十人以上赴境外賭博,從中收取回扣、介紹費(fèi)的;
(五)其他聚眾賭博應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。
以營利為目的,以賭博為業(yè)的,應(yīng)予立案追訴。
賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的,賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。
第四十四條?。坶_設(shè)賭場(chǎng)案(刑法第三百零三條第二款)]開設(shè)賭場(chǎng)的,應(yīng)予立案追訴。
在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站,或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受投注的,屬于本條規(guī)定的"開設(shè)賭場(chǎng)"。
(2014年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問題的意見
一、關(guān)于利用賭博機(jī)組織賭博的性質(zhì)認(rèn)定
設(shè)置具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備,并以現(xiàn)金、有價(jià)證券等貴重款物作為獎(jiǎng)品,或者以回購獎(jiǎng)品方式給予他人現(xiàn)金、有價(jià)證券等貴重款物(以下簡(jiǎn)稱設(shè)置賭博機(jī))組織賭博活動(dòng)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”行為。
二、關(guān)于利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)
設(shè)置賭博機(jī)組織賭博活動(dòng),具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)按照刑法第三百零三條第二款規(guī)定的開設(shè)賭場(chǎng)罪定罪處罰:
(一)設(shè)置賭博機(jī)10臺(tái)以上的;
(二)設(shè)置賭博機(jī)2臺(tái)以上,容留未成年人賭博的;
(三)在中小學(xué)校附近設(shè)置賭博機(jī)2臺(tái)以上的;
(四)違法所得累計(jì)達(dá)到5000元以上的;
(五)賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬元以上的;
(六)參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的;
(七)因設(shè)置賭博機(jī)被行政處罰后,兩年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)5臺(tái)以上的;
(八)因賭博、開設(shè)賭場(chǎng)犯罪被刑事處罰后,五年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)5臺(tái)以上的;
(九)其他應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的情形。
設(shè)置賭博機(jī)組織賭博活動(dòng),具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第二條第一款第一項(xiàng)至第六項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)六倍以上的;
(二)因設(shè)置賭博機(jī)被行政處罰后,兩年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)30臺(tái)以上的;
(三)因賭博、開設(shè)賭場(chǎng)犯罪被刑事處罰后,五年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)30臺(tái)以上的;
(四)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
可同時(shí)供多人使用的賭博機(jī),臺(tái)數(shù)按照能夠獨(dú)立供一人進(jìn)行賭博活動(dòng)的操作基本單元的數(shù)量認(rèn)定。
在兩個(gè)以上地點(diǎn)設(shè)置賭博機(jī),賭博機(jī)的數(shù)量、違法所得、賭資數(shù)額、參賭人數(shù)等均合并計(jì)算。
三、關(guān)于共犯的認(rèn)定
明知他人利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng),具有下列情形之一的,以開設(shè)賭場(chǎng)罪的共犯論處:
(一)提供賭博機(jī)、資金、場(chǎng)地、技術(shù)支持、資金結(jié)算服務(wù)的;
(二)受雇參與賭場(chǎng)經(jīng)營管理并分成的;
(三)為開設(shè)賭場(chǎng)者組織客源,收取回扣、手續(xù)費(fèi)的;
(四)參與賭場(chǎng)管理并領(lǐng)取高額固定工資的;
(五)提供其他直接幫助的。
四、關(guān)于生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
以提供給他人開設(shè)賭場(chǎng)為目的,違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備或者其專用軟件,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;
(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(三)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但兩年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)行為受過二次以上行政處罰,又進(jìn)行同種非法經(jīng)營行為的;
(四)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
具有下列情形之一的,屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(一)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的;
(二)單位非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的。
五、關(guān)于賭資的認(rèn)定
本意見所稱賭資包括:
(一)當(dāng)場(chǎng)查獲的用于賭博的款物;
(二)代幣、有價(jià)證券、賭博積分等實(shí)際代表的金額;
(三)在賭博機(jī)上投注或贏取的點(diǎn)數(shù)實(shí)際代表的金額。
六、關(guān)于賭博機(jī)的認(rèn)定
對(duì)于涉案的賭博機(jī),公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取拍照、攝像等方式及時(shí)固定證據(jù),并予以認(rèn)定。對(duì)于是否屬于賭博機(jī)難以確定的,司法機(jī)關(guān)可以委托地市級(jí)以上公安機(jī)關(guān)出具檢驗(yàn)報(bào)告。司法機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)報(bào)告,并結(jié)合案件具體情況作出認(rèn)定。必要時(shí),人民法院可以依法通知檢驗(yàn)人員出庭作出說明。
七、關(guān)于寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的把握
辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)的案件,應(yīng)當(dāng)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策,重點(diǎn)打擊賭場(chǎng)的出資者、經(jīng)營者。對(duì)受雇傭?yàn)橘€場(chǎng)從事接送參賭人員、望風(fēng)看場(chǎng)、發(fā)牌坐莊、兌換籌碼等活動(dòng)的人員,除參與賭場(chǎng)利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資的以外,一般不追究刑事責(zé)任,可由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰。對(duì)設(shè)置游戲機(jī),單次換取少量獎(jiǎng)品的娛樂活動(dòng),不以違法犯罪論處。
八、關(guān)于國家機(jī)關(guān)工作人員瀆職犯罪的處理
負(fù)有查禁賭博活動(dòng)職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員,徇私枉法,包庇、放縱開設(shè)賭場(chǎng)違法犯罪活動(dòng),或者為違法犯罪分子通風(fēng)報(bào)信、提供便利、幫助犯罪分子逃避處罰,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
國家機(jī)關(guān)工作人員參與利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)犯罪的,從重處罰。
(2020年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理跨境賭博犯罪案件若干問題的意見
二、關(guān)于跨境賭博犯罪的認(rèn)定
(一)以營利為目的,有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”:
1. 境外賭場(chǎng)經(jīng)營人、實(shí)際控制人、投資人,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的;
2. 境外賭場(chǎng)管理人員,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的;
3. 受境外賭場(chǎng)指派、雇傭,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博,或者組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博,從賭場(chǎng)獲取費(fèi)用、其他利益的;
4. 在境外賭場(chǎng)包租賭廳、賭臺(tái),組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的;
5. 其他在境外以提供賭博場(chǎng)所、提供賭資、設(shè)定賭博方式等,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的。
在境外賭場(chǎng)通過開設(shè)賬戶、洗碼等方式,為中華人民共和國公民赴境外賭博提供資金擔(dān)保服務(wù)的,以“開設(shè)賭場(chǎng)"論處。
(二)以營利為目的,利用信息網(wǎng)絡(luò)、通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù),組織中華人民共和國公民跨境賭博活動(dòng),有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”:
1. 建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并接受投注的;
2. 建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并提供給他人組織賭博的;
3. 購買或者租用賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序,組織他人賭博的;
4. 參與賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序利潤分成的;
5. 擔(dān)任賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理并接受投注的;
6. 其他利用信息網(wǎng)絡(luò)、通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù),組織跨境賭博活動(dòng)的。
(三)組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博,從參賭人員中獲取費(fèi)用或者其他利益的,屬于刑法第三百零三條第一款規(guī)定的“聚眾賭博”。
(四)跨境開設(shè)賭場(chǎng)犯罪定罪處罰的數(shù)量或者數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),參照適用《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問題的意見》和《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》的有關(guān)規(guī)定。
三、關(guān)于跨境賭博共同犯罪的認(rèn)定
(一)三人以上為實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為賭博犯罪集團(tuán)。對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對(duì)犯罪集團(tuán)中組織、指揮、策劃者和骨干分子,應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)懲處。
(二)明知他人實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)犯罪,為其提供場(chǎng)地、技術(shù)支持、資金、資金結(jié)算等服務(wù)的,以開設(shè)賭場(chǎng)罪的共犯論處。
(三)明知是賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序,有下列情形之一的,以開設(shè)賭場(chǎng)罪的共犯論處:
1. 為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序提供軟件開發(fā)、技術(shù)支持、互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、廣告投放、會(huì)員發(fā)展、資金支付結(jié)算等服務(wù)的;
2. 為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理并發(fā)展玩家、會(huì)員、下線的。
為同一賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理,既無上下級(jí)關(guān)系,又無犯意聯(lián)絡(luò)的,不構(gòu)成共同犯罪。
(四)對(duì)受雇傭?yàn)橘€場(chǎng)從事接送參賭人員、望風(fēng)看場(chǎng)、發(fā)牌坐莊、兌換籌碼、發(fā)送宣傳廣告等活動(dòng)的人員及賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序中與組織賭博活動(dòng)無直接關(guān)聯(lián)的一般工作人員,除參與賭場(chǎng)、賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資的外,可以不追究刑事責(zé)任,由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰。
四、關(guān)于跨境賭博關(guān)聯(lián)犯罪的認(rèn)定
(一)使用專門工具、設(shè)備或者其他手段誘使他人參賭,人為控制賭局輸贏,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。
網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng),人為控制賭局輸贏,或者無法實(shí)現(xiàn)提現(xiàn),構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。部分參賭者贏利、提現(xiàn)不影響詐騙犯罪的認(rèn)定。
(二)通過開設(shè)賭場(chǎng)或者為國家工作人員參與賭博提供資金的形式實(shí)施行賄、受賄行為,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成賭博犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法與賄賂犯罪數(shù)罪并罰。
(三)實(shí)施跨境賭博犯罪,同時(shí)構(gòu)成組織他人偷越國(邊)境、運(yùn)送他人偷越國(邊)境、偷越國(邊)境罪等罪的,應(yīng)當(dāng)依法數(shù)罪并罰。
(四)實(shí)施賭博犯罪,為強(qiáng)行索要賭債,實(shí)施故意殺人、故意傷害、非法拘禁、故意毀壞財(cái)物、尋釁滋事等行為,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法數(shù)罪并罰。
(五)為賭博犯罪提供資金、信用卡、資金結(jié)算等服務(wù),構(gòu)成賭博犯罪共犯,同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營罪、妨害信用卡管理罪、竊取、收買、非法提供信用卡信息罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪收益罪等罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助,構(gòu)成賭博犯罪共犯,同時(shí)構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪等罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
為實(shí)施賭博犯罪,非法獲取公民個(gè)人信息,或者向?qū)嵤┵€博犯罪者出售、提供公民個(gè)人信息,構(gòu)成賭博犯罪共犯,同時(shí)構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
五、關(guān)于跨境賭博犯罪賭資數(shù)額的認(rèn)定及處理
賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。
通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)犯罪的,賭資數(shù)額可以依照開設(shè)賭場(chǎng)行為人在其實(shí)際控制賬戶內(nèi)的投注金額,結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定;如無法統(tǒng)計(jì),可以按照查證屬實(shí)的參賭人員實(shí)際參賭的資金額認(rèn)定。
對(duì)于將資金直接或者間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品,并用其作為籌碼投注的,賭資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實(shí)際支付資金數(shù)額認(rèn)定。
對(duì)于開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中主要用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金,犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的,可以認(rèn)定為賭資。
公安機(jī)關(guān)、人民檢察院已查封、扣押、凍結(jié)的賭資、賭博用具等涉案財(cái)物及孳息,應(yīng)當(dāng)制作清單。人民法院對(duì)隨案移送的涉案財(cái)物,依法予以處理。賭資應(yīng)當(dāng)依法予以追繳。賭博違法所得、賭博用具以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的財(cái)物等,應(yīng)當(dāng)依法予以追繳、沒收。
六、關(guān)于跨境賭博犯罪案件的管轄
(一)跨境賭博犯罪案件一般由犯罪地公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?,由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹楦鼮檫m宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。
跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪地包括用于實(shí)施賭博犯罪行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用的服務(wù)器所在地,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所在地,犯罪嫌疑人、參賭人員使用的網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)所在地,犯罪嫌疑人為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供幫助的犯罪地等。
(二)多個(gè)公安機(jī)關(guān)都有權(quán)立案?jìng)刹榈目缇迟€博犯罪案件,由最初受理的公安機(jī)關(guān)或者主要犯罪地公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。有?zhēng)議的,應(yīng)當(dāng)按照有利于查清犯罪事實(shí)、有利于訴訟的原則,協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達(dá)成一致的,由共同上級(jí)公安機(jī)關(guān)指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?/p>
在境外實(shí)施的跨境賭博犯罪案件,由公安部、最高人民檢察院和最高人民法院指定管轄。
(三)具有下列情形之一的,有關(guān)公安機(jī)關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案?jìng)刹椋?/p>
1. 一人犯數(shù)罪的;
2. 共同犯罪的;
3. 共同犯罪的犯罪嫌疑人實(shí)施其他犯罪的;
4. 多個(gè)犯罪嫌疑人實(shí)施的犯罪存在直接關(guān)聯(lián),并案處理有利于查明案件事實(shí)的。
(四)部分犯罪嫌疑人在逃,但不影響對(duì)已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實(shí)認(rèn)定的,可以依法先行追究已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。
已確定管轄的跨境賭博共同犯罪案件,在逃的犯罪嫌疑人、被告人歸案后,一般由原管轄的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院管轄。
七、關(guān)于跨境賭博犯罪案件證據(jù)的收集和審查判斷
(一)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理跨境賭博犯罪案件中應(yīng)當(dāng)注意對(duì)電子證據(jù)的收集、審查判斷。公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵守法定程序,遵循有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),全面、客觀、及時(shí)收集、提取電子證據(jù);人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)圍繞真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性審查判斷電子證據(jù)。
公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院收集、提取、固定、移送、展示、審查、判斷電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》的規(guī)定進(jìn)行。
(二)公安機(jī)關(guān)采取技術(shù)偵查措施收集的證據(jù)材料,能夠證明案件事實(shí)的,應(yīng)當(dāng)隨案移送,并移送批準(zhǔn)采取技術(shù)偵查措施的法律文書。
(三)依照國際條約、刑事司法協(xié)助、互助協(xié)議或者平等互助原則,請(qǐng)求證據(jù)材料所在地司法機(jī)關(guān)收集,或者通過國際警務(wù)合作機(jī)制、國際刑警組織啟動(dòng)合作取證程序收集的境外證據(jù)材料,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)其來源、提取人、提取時(shí)間或者提供人、提供時(shí)間以及保管移交的過程等作出說明。
當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人提供的來自境外的證據(jù)材料,該證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,所在國中央外交主管機(jī)關(guān)或者其授權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)證,并經(jīng)我國駐該國使、領(lǐng)館認(rèn)證。未經(jīng)證明、認(rèn)證的,不能作為證據(jù)使用。
來自境外的證據(jù)材料,能夠證明案件事實(shí)且符合刑事訴訟法及相關(guān)規(guī)定的,經(jīng)查證屬實(shí),可以作為定案的根據(jù)。
八、關(guān)于跨境賭博犯罪案件寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的運(yùn)用
人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)要深刻認(rèn)識(shí)跨境賭博犯罪的嚴(yán)重社會(huì)危害性,正確貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策,運(yùn)用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度,充分發(fā)揮刑罰的懲治和預(yù)防功能。對(duì)實(shí)施跨境賭博犯罪活動(dòng)的被告人,應(yīng)當(dāng)在全面把握犯罪事實(shí)和量刑情節(jié)的基礎(chǔ)上,依法從嚴(yán)懲處,并注重適用財(cái)產(chǎn)刑和追繳、沒收等財(cái)產(chǎn)處置手段,最大限度剝奪被告人再犯的能力。
(一)實(shí)施跨境賭博犯罪,有下列情形之一的,酌情從重處罰:
1. 具有國家工作人員身份的;
2. 組織國家工作人員赴境外賭博的;
3. 組織、脅迫、引誘、教唆、容留未成年人參與賭博的;
4. 組織、招攬、雇傭未成年人參與實(shí)施跨境賭博犯罪的;
5. 采用限制人身自由等手段強(qiáng)迫他人賭博或者結(jié)算賭資,尚不構(gòu)成其他犯罪的;
6. 因賭博活動(dòng)致1人以上死亡、重傷或者3人以上輕傷,或者引發(fā)其他嚴(yán)重后果,尚不構(gòu)成其他犯罪的;
7. 組織、招攬中華人民共和國公民赴境外多個(gè)國家、地區(qū)賭博的;
8. 因賭博、開設(shè)賭場(chǎng)曾被追究刑事責(zé)任或者二年內(nèi)曾被行政處罰的。
(二)對(duì)于具有賭資數(shù)額大、共同犯罪的主犯、曾因賭博犯罪行為被追究刑事責(zé)任、悔罪表現(xiàn)不好等情形的犯罪嫌疑人、被告人,一般不適用不起訴、免予刑事處罰、緩刑。
(三)對(duì)實(shí)施賭博犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)加大財(cái)產(chǎn)刑的適用。對(duì)被告人并處罰金時(shí),應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在賭博犯罪中的地位作用、賭資、違法所得數(shù)額等情節(jié)決定罰金數(shù)額。
(四)犯罪嫌疑人、被告人提供重要證據(jù),對(duì)偵破、查明重大跨境賭博犯罪案件起關(guān)鍵作用,經(jīng)查證屬實(shí)的,可以根據(jù)案件具體情況,依法從寬處理。
(2010年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見
一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù),組織賭博活動(dòng),具有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”行為:
(一)建立賭博網(wǎng)站并接受投注的;
(二)建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的;
(三)為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的;
(四)參與賭博網(wǎng)站利潤分成的。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬元以上的;
(二)賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到30萬元以上的;
(三)參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到120人以上的;
(四)建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博,違法所得數(shù)額在3萬元以上的;
(五)參與賭博網(wǎng)站利潤分成,違法所得數(shù)額在3萬元以上的;
(六)為賭博網(wǎng)站招募下級(jí)代理,由下級(jí)代理接受投注的;
(七)招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的;
(八)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
二、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪的認(rèn)定和處罰
明知是賭博網(wǎng)站,而為其提供下列服務(wù)或者幫助的,屬于開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪,依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰:
(一)為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會(huì)員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬元以上的;
(二)為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的;
(三)為10個(gè)以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計(jì)100條以上的。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。
實(shí)施本條第一款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”,但是有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外:
(一)收到行政主管機(jī)關(guān)書面等方式的告知后,仍然實(shí)施上述行為的;
(二)為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)明顯異常的;
(三)在執(zhí)法人員調(diào)查時(shí),通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報(bào)信的;
(四)其他有證據(jù)證明行為人明知的。
如果有開設(shè)賭場(chǎng)的犯罪嫌疑人尚未到案,但是不影響對(duì)已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實(shí)認(rèn)定的,可以依法對(duì)已到案者定罪處罰。
三、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的參賭人數(shù)、賭資數(shù)額和網(wǎng)站代理的認(rèn)定
賭博網(wǎng)站的會(huì)員賬號(hào)數(shù)可以認(rèn)定為參賭人數(shù),如果查實(shí)一個(gè)賬號(hào)多人使用或者多個(gè)賬號(hào)一人使用的,應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際使用的人數(shù)計(jì)算參賭人數(shù)。
賭資數(shù)額可以按照在網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。
對(duì)于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品,并用其作為籌碼投注的,賭資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實(shí)際支付資金數(shù)額認(rèn)定。
對(duì)于開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金,犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的,可以認(rèn)定為賭資。向該銀行賬戶轉(zhuǎn)入、轉(zhuǎn)出資金的銀行賬戶數(shù)量可以認(rèn)定為參賭人數(shù)。如果查實(shí)一個(gè)賬戶多人使用或多個(gè)賬戶一人使用的,應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際使用的人數(shù)計(jì)算參賭人數(shù)。
有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在賭博網(wǎng)站上的賬號(hào)設(shè)置有下級(jí)賬號(hào)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為賭博網(wǎng)站的代理。
四、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件的管轄
網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件的地域管轄,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則。
“犯罪地”包括賭博網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地,賭博網(wǎng)站建立者、管理者所在地,以及賭博網(wǎng)站代理人、參賭人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)賭博行為地等。
公安機(jī)關(guān)對(duì)偵辦跨區(qū)域網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件的管轄權(quán)有爭(zhēng)議的,應(yīng)本著有利于查清犯罪事實(shí)、有利于訴訟的原則,認(rèn)真協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達(dá)成一致的,報(bào)共同的上級(jí)公安機(jī)關(guān)指定管轄。對(duì)即將偵查終結(jié)的跨?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市)重大網(wǎng)絡(luò)賭博案件,必要時(shí)可由公安部商最高人民法院和最高人民檢察院指定管轄。
為保證及時(shí)結(jié)案,避免超期羈押,人民檢察院對(duì)于公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)審查逮捕、移送審查起訴的案件,人民法院對(duì)于已進(jìn)入審判程序的案件,犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人提出管轄異議或者辦案單位發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的,受案人民檢察院、人民法院經(jīng)審查可以依法報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民檢察院、人民法院指定管轄,不再自行移送有管轄權(quán)的人民檢察院、人民法院。
五、關(guān)于電子證據(jù)的收集與保全
偵查機(jī)關(guān)對(duì)于能夠證明賭博犯罪案件真實(shí)情況的網(wǎng)站頁面、上網(wǎng)記錄、電子郵件、電子合同、電子交易記錄、電子賬冊(cè)等電子數(shù)據(jù),應(yīng)當(dāng)作為刑事證據(jù)予以提取、復(fù)制、固定。
偵查人員應(yīng)當(dāng)對(duì)提取、復(fù)制、固定電子數(shù)據(jù)的過程制作相關(guān)文字說明,記錄案由、對(duì)象、內(nèi)容以及提取、復(fù)制、固定的時(shí)間、地點(diǎn)、方法,電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等,并由提取、復(fù)制、固定電子數(shù)據(jù)的制作人、電子數(shù)據(jù)的持有人簽名或者蓋章,附所提取、復(fù)制、固定的電子數(shù)據(jù)一并隨案移送。
對(duì)于電子數(shù)據(jù)存儲(chǔ)在境外的計(jì)算機(jī)上的,或者偵查機(jī)關(guān)從賭博網(wǎng)站提取電子數(shù)據(jù)時(shí)犯罪嫌疑人未到案的,或者電子數(shù)據(jù)的持有人無法簽字或者拒絕簽字的,應(yīng)當(dāng)由能夠證明提取、復(fù)制、固定過程的見證人簽名或者蓋章,記明有關(guān)情況。必要時(shí),可對(duì)提取、復(fù)制、固定有關(guān)電子數(shù)據(jù)的過程拍照或者錄像。
(2005年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
1、以營利為目的,有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“聚眾賭博”:
(一)組織3人以上賭博,抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的;
(二)組織3人以上賭博,賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬元以上的;
(三)組織3人以上賭博,參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的;
(四)組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博,從中收取回扣、介紹費(fèi)的。
2、以營利為目的,在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站,或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受投注的,屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”。
3、中華人民共和國公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設(shè)賭場(chǎng),以吸引中華人民共和國公民為主要客源,構(gòu)成賭博罪的,可以依照刑法規(guī)定追究刑事責(zé)任。
4、明知他人實(shí)施賭博犯罪活動(dòng),而為其提供資金、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費(fèi)用結(jié)算等直接幫助的,以賭博罪的共犯論處。
5、實(shí)施賭博犯罪,有下列情形之一的,依照刑法第三百零三條的規(guī)定從重處罰:
(一)具有國家工作人員身份的;
(二)組織國家工作人員赴境外賭博的;
(三)組織未成年人參與賭博,或者開設(shè)賭場(chǎng)吸引未成年人參與賭博的。
8、賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的,賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。
賭資應(yīng)當(dāng)依法予以追繳;賭博用具、賭博違法所得以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具等,應(yīng)當(dāng)依法予以沒收。
9、不以營利為目的,進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動(dòng),以及提供棋牌室等娛樂場(chǎng)所只收取正常的場(chǎng)所和服務(wù)費(fèi)用的經(jīng)營行為等,不以賭博論處。
(2005年)公安部關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知
一、具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》第三十二條(新第70條)的規(guī)定,予以處罰:
(一)以營利為目的,聚眾賭博、開設(shè)賭場(chǎng)或者以賭博為業(yè),尚不夠刑事處罰的;
(二)參與以營利為目的的聚眾賭博、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)賭博、電子游戲機(jī)賭博,或者到賭場(chǎng)賭博的;
(三)采取不報(bào)經(jīng)國家批準(zhǔn),擅自發(fā)行、銷售彩票的方式,為賭博提供條件,尚不夠刑事處罰的;
(四)明知他人實(shí)施賭博違法犯罪活動(dòng),而為其提供資金、場(chǎng)所、交通工具、通訊工具、賭博工具、經(jīng)營管理、網(wǎng)絡(luò)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等條件,或者為賭博場(chǎng)所、賭博人員充當(dāng)保鏢,為賭博放哨、通風(fēng)報(bào)信,尚不夠刑事處罰的;
(五)明知他人從事賭博活動(dòng)而向其銷售具有賭博功能的游戲機(jī),尚不夠刑事處罰的。
二、在中華人民共和國境內(nèi)通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、電話、手機(jī)短信等方式參與境外賭場(chǎng)賭博活動(dòng),或者中華人民共和國公民赴境外賭場(chǎng)賭博,賭博輸贏結(jié)算地在境內(nèi)的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的有關(guān)規(guī)定予以處罰。
三、賭博或者為賭博提供條件,并具有下列情形之一的,依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》第三十二條的規(guī)定,可以從重處罰:
(一)在工作場(chǎng)所、公共場(chǎng)所或者公共交通工具上賭博的;
(二)一年內(nèi)曾因賭博或者為賭博提供條件受過治安處罰的;
(三)國家工作人員賭博或者為賭博提供條件的;
(四)引誘、教唆未成年人賭博的;
(五)組織、招引中華人民共和國公民赴境外賭博的;
(六)其他可以依法從重處罰的情形。
四、賭博或者為賭博提供條件,并具有下列情形之一的,依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》第三十二條(新第70條)的規(guī)定,可以從輕或者免予處罰:
(一)主動(dòng)交代,表示悔改的;
(二)檢舉、揭發(fā)他人賭博或?yàn)橘€博提供條件的行為,并經(jīng)查證屬實(shí)的;
(三)被脅迫、誘騙賭博或者為賭博提供條件的;
(四)未成年人賭博的;
(五)協(xié)助查禁賭博活動(dòng),有立功表現(xiàn)的;
(六)其他可以依法從輕或者免予處罰的情形。
對(duì)免予處罰的,由公安機(jī)關(guān)給予批評(píng)教育,并責(zé)令具結(jié)悔過。未成年人有賭博違法行為的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令其父母或者其他監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教。
五、賭博活動(dòng)中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。
在利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的賭博活動(dòng)中,分賭場(chǎng)、下級(jí)莊家或者賭博參與者在組織或者參與賭博前向賭博組織者、上級(jí)莊家或者賭博公司交付的押金,應(yīng)當(dāng)視為賭資。
六、賭博現(xiàn)場(chǎng)沒有賭資,而是以籌碼或者事先約定事后交割等方式代替的,賭資數(shù)額經(jīng)調(diào)查屬實(shí)后予以認(rèn)定。個(gè)人投注的財(cái)物數(shù)額無法確定時(shí),按照參賭財(cái)物的價(jià)值總額除以參賭人數(shù)的平均值計(jì)算。
通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博活動(dòng)的賭資數(shù)額,可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的總點(diǎn)數(shù)乘以每個(gè)點(diǎn)數(shù)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。賭博的次數(shù),可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注的總次數(shù)認(rèn)定。
七、對(duì)查獲的賭資、賭博違法所得應(yīng)當(dāng)依法沒收,上繳國庫,并按照規(guī)定出具法律手續(xù)。對(duì)查繳的賭具和銷售的具有賭博功能的游戲機(jī),一律依法予以銷毀、嚴(yán)禁截留、私分或者以其他方式侵吞賭資、賭具、賭博違法所得以及違法行為人的其他財(cái)物。違者,對(duì)相關(guān)責(zé)任人員依法予以行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
對(duì)參與賭博人員使用的交通、通訊工具未作為賭注的,不得沒收。在以營利為目的,聚眾賭博、開設(shè)賭場(chǎng),或者采取不報(bào)經(jīng)國家批準(zhǔn),擅自發(fā)行、銷售彩票的方式為賭博提供條件,尚不夠刑事處罰的案件中,違法行為人本人所有的用于糾集、聯(lián)絡(luò)、運(yùn)送參賭人員以及用于望風(fēng)護(hù)賭的交通、通訊工具,應(yīng)當(dāng)依法沒收。
八、對(duì)賭博或者為賭博提供條件的處罰,應(yīng)當(dāng)與其違法事實(shí)、情節(jié)、社會(huì)危害程度相適應(yīng)。嚴(yán)禁不分情節(jié)輕重,一律頂格處罰;違者,對(duì)審批人、審核人、承辦人依法予以行政處分。
九、不以營利為目的,親屬之間進(jìn)行帶有財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動(dòng),不予處罰;親屬之外的其他人之間進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動(dòng),不予處罰。
(1995年)最高人民法院關(guān)于對(duì)設(shè)置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財(cái)?shù)氖茯_者施以暴力或暴力威脅的行為應(yīng)如何定罪問題的批復(fù)
貴州省高級(jí)人民法院:
你院“關(guān)于設(shè)置圈套誘騙他人參賭,當(dāng)參賭者要求退還所輸錢財(cái)時(shí),設(shè)賭者以暴力相威脅,甚至將參賭者打傷、殺傷并將錢財(cái)帶走的行為如何定性”的請(qǐng)示收悉。經(jīng)研究,答復(fù)如下:
行為人設(shè)置圈套誘騙他人參賭獲取錢財(cái),屬賭博行為,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)以賭博罪定罪處罰。參賭者識(shí)破騙局要求退還所輸錢財(cái),設(shè)賭者又使用暴力或者以暴力相威脅,拒絕退還的,應(yīng)以賭博罪從重處罰;致參賭者傷害或者死亡的,應(yīng)以賭博罪和故意傷害罪或者故意殺人罪,依法實(shí)行數(shù)罪并罰。
第七十條 以營利為目的,為賭博提供條件的,或者參與賭博賭資較大的,處五日以下拘留或者五百元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處十日以上十五日以下拘留,并處五百元以上三千元以下罰款。
(2021年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑法》確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定(七)
第三百零三條第三款(《刑法修正案(十一)》第三十六條)組織參與國(境)外賭博罪
三十六、將刑法第三百零三條修改為:以營利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。
開設(shè)賭場(chǎng)的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
組織中華人民共和國公民參與國(境)外賭博,數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,依照前款的規(guī)定處罰。