《刑法》第二十條 【正當防衛(wèi)】為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。
正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。
對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。
由于刑法理論與司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化，蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次關(guān)于正當防衛(wèi)的司法理論和解釋：
[第569號]如何認定防衛(wèi)過當：通說認為，成立正當防衛(wèi)應(yīng)具有五個要件，即：存在現(xiàn)實的不法侵害行為， 不法侵害正在進行，具備防衛(wèi)意識，針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)， 防衛(wèi)沒有明顯超過必要限度造成重大損害。上述正當防衛(wèi)的五要件， 可以分為三個層次理解：第一層次，是對正當防衛(wèi)行為的描述，即以防衛(wèi)的主觀意識支配實施的防衛(wèi)行為；第二層次，是實施正當防衛(wèi)行為的時空條件，只有當存在現(xiàn)實的不法侵害且不法侵害正在進行時， 針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)，方能成立正當防衛(wèi)；第三層次，從結(jié)果方面對正當防衛(wèi)的成立設(shè)定了限制條件，即除特殊防衛(wèi)外，正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度。
【第297號】非法侵入住宅，居住權(quán)人有權(quán)實施正當防衛(wèi)：非法侵入他人住宅,表現(xiàn)為未經(jīng)住宅主人同意,非法強行闖入他人住宅,或者經(jīng)住宅主人要求其退出仍拒不退出,妨害他人正常生活和居住安全的行為。對非法侵入住宅的行為,住宅主人有權(quán)自行采取相應(yīng)的制止措施,包括依法對非法侵入者實施必要的正當防衛(wèi)。
【第138號】互毆停止后又為制止他方突然襲擊而防衛(wèi)的行為是否屬于正當防衛(wèi)
正當防衛(wèi)必須具備以下條件:
第一,必須有不法侵害行為發(fā)生。這是正當防衛(wèi)成立的前提條件。不法侵害行為,主要是指損害國家、公共利益和公民個人合法權(quán)益的行為。
第二,防衛(wèi)針對的應(yīng)當是正在進行的不法侵害。不法侵害尚未開始或已經(jīng)結(jié)束,都不能進行正當防衛(wèi),也就是說,事先防衛(wèi)與事后防衛(wèi)都不屬于正當防衛(wèi)。之所以如此,是因為只有侵害行為正在進行,對侵害行為的制止才具有防衛(wèi)的目的,才是正當?shù)?。否則,就是加害行為而非防衛(wèi)行為。當然,對于某些危險的犯罪而言,如果已經(jīng)對合法權(quán)益造成了威脅,則為不法侵害行為已經(jīng)開始。
第三,防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人實施。對不法侵害人以外的人,不能進行正當防衛(wèi)。
第四,行為人必須具有防衛(wèi)意圖。防衛(wèi)意圖是行為人為保護國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受侵犯而決意制止不法侵害的心理狀態(tài),即行為人意識到不法侵害正在進行,從而決定為制止不法侵害而實施防衛(wèi)行為。
在司法實踐中,互毆與正當防衛(wèi)的界限有時難以區(qū)分。所謂互毆,是指雙方均具有侵害故意時實施的相互侵害行為。在主觀上,互毆雙方均具有侵害他人的故意;在客觀上,互毆雙方均實施了加害行為。所以,互毆雙方的行為均屬于不法侵害,而非正當防衛(wèi)。
但是,互毆停止后又加害對方的,性質(zhì)就可能發(fā)生變化。這可以分為兩種情況:
一是雙方停止斗毆后,一方受他人鼓動或出于報復侵害的目的又突然襲擊對方的;
二是一方自動放棄斗毆或主動退出斗毆現(xiàn)場,另一方繼續(xù)毆打?qū)Ψ降摹?/p>
上述兩種情況,均是因情況發(fā)生變化,互毆轉(zhuǎn)變?yōu)橐环綒蛄硪环?。被毆打方已從互毆時的侵害者轉(zhuǎn)變?yōu)楸磺趾φ?。根?jù)我國刑法第二十條的規(guī)定,被侵害人為維護合法權(quán)益不受侵害而實施的制止不法侵害的行為屬于正當防衛(wèi)。據(jù)此,互毆停止后,一方突然襲擊或繼續(xù)實施侵害行為,另一方依法享有正當防衛(wèi)的權(quán)利。被侵害人出于防衛(wèi)目的而依法實施的制止不法侵害的行為,依法具有正當防衛(wèi)的性質(zhì)。需要指出的是,由雙方互毆轉(zhuǎn)變?yōu)橐环阶詣臃艞壎窔蛑鲃油顺龆窔F(xiàn)場,應(yīng)該具有徹底性,并表現(xiàn)出明顯的階段性,而不包括互毆雙方打斗中的此消彼長、強弱轉(zhuǎn)換等情形變化。
【第1436號】如何準確區(qū)分特殊防衛(wèi)與防衛(wèi)過當，以及認定?行為人屬于正當防衛(wèi)的，法院判決應(yīng)當如何表述：首先，防衛(wèi)行為是否明顯超過必要限度，應(yīng)以普通人的認識水平并結(jié)合現(xiàn)場實際情況判斷，而不是從事后的角度分析侵害程度來確定防衛(wèi)行為是否超過必要限度。
其次，判斷防衛(wèi)行為是否明顯超出必要限度的標準，應(yīng)以侵害行為可能造成的危害程度是否與正在進行的行兇、搶劫、強奸、綁架四種犯罪相當，而不是以實際危害結(jié)果是否與上述四種犯罪的既遂結(jié)果相當。換言之，在判斷是否構(gòu)成特殊防衛(wèi)時不能“唯結(jié)果論”，不能簡單地從防衛(wèi)人與不法侵害人實際受到的損傷對比來判斷不法侵害是否“嚴重危及人身安全”。應(yīng)當以普通人的認識水平，結(jié)合現(xiàn)場的實際情況，同時考慮侵害方所持兇器、人數(shù)、已經(jīng)實施的行為以及實施行為的場所等情形，來判斷不法侵害是否達到“嚴重危及人身安全”的程度。
（2020年）最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導意見
一、總體要求
1.把握立法精神，嚴格公正辦案。正當防衛(wèi)是法律賦予公民的權(quán)利。要準確理解和把握正當防衛(wèi)的法律規(guī)定和立法精神，對于符合正當防衛(wèi)成立條件的，堅決依法認定。要切實防止“誰能鬧誰有理”“誰死傷誰有理”的錯誤做法，堅決捍衛(wèi)“法不能向不法讓步”的法治精神。
2.立足具體案情，依法準確認定。要立足防衛(wèi)人防衛(wèi)時的具體情境，綜合考慮案件發(fā)生的整體經(jīng)過，結(jié)合一般人在類似情境下的可能反應(yīng)，依法準確把握防衛(wèi)的時間、限度等條件。要充分考慮防衛(wèi)人面臨不法侵害時的緊迫狀態(tài)和緊張心理，防止在事后以正常情況下冷靜理性、客觀精確的標準去評判防衛(wèi)人。
3.堅持法理情統(tǒng)一，維護公平正義。認定是否構(gòu)成正當防衛(wèi)、是否防衛(wèi)過當以及對防衛(wèi)過當裁量刑罰時，要注重查明前因后果，分清是非曲直，確保案件處理于法有據(jù)、于理應(yīng)當、于情相容，符合人民群眾的公平正義觀念，實現(xiàn)法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。
4.準確把握界限，防止不當認定。對于以防衛(wèi)為名行不法侵害之實的違法犯罪行為，要堅決避免認定為正當防衛(wèi)或者防衛(wèi)過當。對于雖具有防衛(wèi)性質(zhì)，但防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當依法認定為防衛(wèi)過當。
二、正當防衛(wèi)的具體適用
5.準確把握正當防衛(wèi)的起因條件。正當防衛(wèi)的前提是存在不法侵害。不法侵害既包括侵犯生命、健康權(quán)利的行為，也包括侵犯人身自由、公私財產(chǎn)等權(quán)利的行為；既包括犯罪行為，也包括違法行為。不應(yīng)將不法侵害不當限縮為暴力侵害或者犯罪行為。對于非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅等不法侵害，可以實行防衛(wèi)。不法侵害既包括針對本人的不法侵害，也包括危害國家、公共利益或者針對他人的不法侵害。對于正在進行的拉拽方向盤、毆打司機等妨害安全駕駛、危害公共安全的違法犯罪行為，可以實行防衛(wèi)。成年人對于未成年人正在實施的針對其他未成年人的不法侵害，應(yīng)當勸阻、制止；勸阻、制止無效的，可以實行防衛(wèi)。
6.準確把握正當防衛(wèi)的時間條件。正當防衛(wèi)必須是針對正在進行的不法侵害。對于不法侵害已經(jīng)形成現(xiàn)實、緊迫危險的，應(yīng)當認定為不法侵害已經(jīng)開始；對于不法侵害雖然暫時中斷或者被暫時制止，但不法侵害人仍有繼續(xù)實施侵害的現(xiàn)實可能性的，應(yīng)當認定為不法侵害仍在進行；在財產(chǎn)犯罪中，不法侵害人雖已取得財物，但通過追趕、阻擊等措施能夠追回財物的，可以視為不法侵害仍在進行；對于不法侵害人確已失去侵害能力或者確已放棄侵害的，應(yīng)當認定為不法侵害已經(jīng)結(jié)束。對于不法侵害是否已經(jīng)開始或者結(jié)束，應(yīng)當立足防衛(wèi)人在防衛(wèi)時所處情境，按照社會公眾的一般認知，依法作出合乎情理的判斷，不能苛求防衛(wèi)人。對于防衛(wèi)人因為恐慌、緊張等心理，對不法侵害是否已經(jīng)開始或者結(jié)束產(chǎn)生錯誤認識的，應(yīng)當根據(jù)主客觀相統(tǒng)一原則，依法作出妥當處理。
7.準確把握正當防衛(wèi)的對象條件。正當防衛(wèi)必須針對不法侵害人進行。對于多人共同實施不法侵害的，既可以針對直接實施不法侵害的人進行防衛(wèi)，也可以針對在現(xiàn)場共同實施不法侵害的人進行防衛(wèi)。明知侵害人是無刑事責任能力人或者限制刑事責任能力人的，應(yīng)當盡量使用其他方式避免或者制止侵害；沒有其他方式可以避免、制止不法侵害，或者不法侵害嚴重危及人身安全的，可以進行反擊。
8.準確把握正當防衛(wèi)的意圖條件。正當防衛(wèi)必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。對于故意以語言、行為等挑動對方侵害自己再予以反擊的防衛(wèi)挑撥，不應(yīng)認定為防衛(wèi)行為。
9.準確界分防衛(wèi)行為與相互斗毆。防衛(wèi)行為與相互斗毆具有外觀上的相似性，準確區(qū)分兩者要堅持主客觀相統(tǒng)一原則，通過綜合考量案發(fā)起因、對沖突升級是否有過錯、是否使用或者準備使用兇器、是否采用明顯不相當?shù)谋┝Α⑹欠窦m集他人參與打斗等客觀情節(jié)，準確判斷行為人的主觀意圖和行為性質(zhì)。
因瑣事發(fā)生爭執(zhí)，雙方均不能保持克制而引發(fā)打斗，對于有過錯的一方先動手且手段明顯過激，或者一方先動手，在對方努力避免沖突的情況下仍繼續(xù)侵害的，還擊一方的行為一般應(yīng)當認定為防衛(wèi)行為。
雙方因瑣事發(fā)生沖突，沖突結(jié)束后，一方又實施不法侵害，對方還擊，包括使用工具還擊的，一般應(yīng)當認定為防衛(wèi)行為。不能僅因行為人事先進行防衛(wèi)準備，就影響對其防衛(wèi)意圖的認定。
10.防止將濫用防衛(wèi)權(quán)的行為認定為防衛(wèi)行為。對于顯著輕微的不法侵害，行為人在可以辨識的情況下，直接使用足以致人重傷或者死亡的方式進行制止的，不應(yīng)認定為防衛(wèi)行為。不法侵害系因行為人的重大過錯引發(fā)，行為人在可以使用其他手段避免侵害的情況下，仍故意使用足以致人重傷或者死亡的方式還擊的，不應(yīng)認定為防衛(wèi)行為。
三、防衛(wèi)過當?shù)木唧w適用
11.準確把握防衛(wèi)過當?shù)恼J定條件。根據(jù)刑法第二十條第二款的規(guī)定，認定防衛(wèi)過當應(yīng)當同時具備“明顯超過必要限度”和“造成重大損害”兩個條件，缺一不可。
12.準確認定“明顯超過必要限度”。防衛(wèi)是否“明顯超過必要限度”，應(yīng)當綜合不法侵害的性質(zhì)、手段、強度、危害程度和防衛(wèi)的時機、手段、強度、損害后果等情節(jié)，考慮雙方力量對比，立足防衛(wèi)人防衛(wèi)時所處情境，結(jié)合社會公眾的一般認知作出判斷。在判斷不法侵害的危害程度時，不僅要考慮已經(jīng)造成的損害，還要考慮造成進一步損害的緊迫危險性和現(xiàn)實可能性。不應(yīng)當苛求防衛(wèi)人必須采取與不法侵害基本相當?shù)姆磽舴绞胶蛷姸?。通過綜合考量，對于防衛(wèi)行為與不法侵害相差懸殊、明顯過激的，應(yīng)當認定防衛(wèi)明顯超過必要限度。
13.準確認定“造成重大損害”。“造成重大損害”是指造成不法侵害人重傷、死亡。造成輕傷及以下?lián)p害的，不屬于重大損害。防衛(wèi)行為雖然明顯超過必要限度但沒有造成重大損害的，不應(yīng)認定為防衛(wèi)過當。
14.準確把握防衛(wèi)過當?shù)男塘P裁量。防衛(wèi)過當應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。要綜合考慮案件情況，特別是不法侵害人的過錯程度、不法侵害的嚴重程度以及防衛(wèi)人面對不法侵害的恐慌、緊張等心理，確保刑罰裁量適當、公正。對于因侵害人實施嚴重貶損他人人格尊嚴、嚴重違反倫理道德的不法侵害，或者多次、長期實施不法侵害所引發(fā)的防衛(wèi)過當行為，在量刑時應(yīng)當充分考慮，以確保案件處理既經(jīng)得起法律檢驗，又符合社會公平正義觀念。
四、特殊防衛(wèi)的具體適用
15.準確理解和把握“行兇”。根據(jù)刑法第二十條第三款的規(guī)定，下列行為應(yīng)當認定為“行兇”：（1）使用致命性兇器，嚴重危及他人人身安全的；（2）未使用兇器或者未使用致命性兇器，但是根據(jù)不法侵害的人數(shù)、打擊部位和力度等情況，確已嚴重危及他人人身安全的。雖然尚未造成實際損害，但已對人身安全造成嚴重、緊迫危險的，可以認定為“行兇”。
16.準確理解和把握“殺人、搶劫、強奸、綁架”。刑法第二十條第三款規(guī)定的“殺人、搶劫、強奸、綁架”，是指具體犯罪行為而不是具體罪名。在實施不法侵害過程中存在殺人、搶劫、強奸、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪行為的，如以暴力手段搶劫槍支、彈藥、爆炸物或者以綁架手段拐賣婦女、兒童的，可以實行特殊防衛(wèi)。有關(guān)行為沒有嚴重危及人身安全的，應(yīng)當適用一般防衛(wèi)的法律規(guī)定。
17.準確理解和把握“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”。刑法第二十條第三款規(guī)定的“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，應(yīng)當是與殺人、搶劫、強奸、綁架行為相當，并具有致人重傷或者死亡的緊迫危險和現(xiàn)實可能的暴力犯罪。
18.準確把握一般防衛(wèi)與特殊防衛(wèi)的關(guān)系。對于不符合特殊防衛(wèi)起因條件的防衛(wèi)行為，致不法侵害人傷亡的，如果沒有明顯超過必要限度，也應(yīng)當認定為正當防衛(wèi)，不負刑事責任。
五、工作要求
19.做好偵查取證工作。公安機關(guān)在辦理涉正當防衛(wèi)案件時，要依法及時、全面收集與案件相關(guān)的各類證據(jù)，為案件的依法公正處理奠定事實根基。取證工作要及時，對沖突現(xiàn)場有視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料的，應(yīng)當?shù)谝粫r間調(diào)?。粚_突過程的目擊證人，要第一時間詢問。取證工作要全面，對證明案件事實有價值的各類證據(jù)都應(yīng)當依法及時收集，特別是涉及判斷是否屬于防衛(wèi)行為、是正當防衛(wèi)還是防衛(wèi)過當以及有關(guān)案件前因后果等的證據(jù)。
20.依法公正處理案件。要全面審查事實證據(jù)，認真聽取各方意見，高度重視犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人提出的正當防衛(wèi)或者防衛(wèi)過當?shù)霓q解、辯護意見，并及時核查，以準確認定事實、正確適用法律。要及時披露辦案進展等工作信息，回應(yīng)社會關(guān)切。對于依法認定為正當防衛(wèi)的案件，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，及時作出不予立案、撤銷案件、不批準逮捕、不起訴的決定或者被告人無罪的判決。對于防衛(wèi)過當案件，應(yīng)當依法適用認罪認罰從寬制度；對于犯罪情節(jié)輕微，依法不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。對于不法侵害人涉嫌犯罪的，應(yīng)當依法及時追訴。人民法院審理第一審的涉正當防衛(wèi)案件，社會影響較大或者案情復雜的，由人民陪審員和法官組成合議庭進行審理；社會影響重大的，由人民陪審員和法官組成七人合議庭進行審理。
21.強化釋法析理工作。要圍繞案件爭議焦點和社會關(guān)切，以事實為根據(jù)、以法律為準繩，準確、細致地闡明案件處理的依據(jù)和理由，強化法律文書的釋法析理，有效回應(yīng)當事人和社會關(guān)切，使辦案成為全民普法的法治公開課，達到辦理一案、教育一片的效果。要盡最大可能做好矛盾化解工作，促進社會和諧穩(wěn)定。
22.做好法治宣傳工作。要認真貫徹“誰執(zhí)法、誰普法”的普法責任制，做好以案說法工作，使正當防衛(wèi)案件的處理成為全民普法和宣揚社會主義核心價值觀的過程。要加大涉正當防衛(wèi)指導性案例、典型案例的發(fā)布力度，旗幟鮮明保護正當防衛(wèi)者和見義勇為人的合法權(quán)益，弘揚社會正氣，同時引導社會公眾依法、理性、和平解決瑣事糾紛，消除社會戾氣，增進社會和諧。
(2022年)最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法妥善辦理輕傷害案件的指導意見
（九）準確區(qū)分正當防衛(wèi)與互毆型故意傷害。人民檢察院、公安機關(guān)要堅持主客觀相統(tǒng)一的原則，綜合考察案發(fā)起因、對沖突升級是否有過錯、是否使用或者準備使用兇器、是否采用明顯不相當?shù)谋┝?，是否糾集他人參與打斗等客觀情節(jié)，準確判斷犯罪嫌疑人的主觀意圖和行為性質(zhì)。因瑣事發(fā)生爭執(zhí)，雙方均不能保持克制而引發(fā)打斗，對于過錯的一方先動手且手段明顯過激，或者一方先動手，在對方努力避免沖突的情況下仍繼續(xù)侵害，還擊一方造成對方傷害的，一般應(yīng)當認定為正當防衛(wèi)。故意挑撥對方實施不法侵害，借機傷害對方的，一般不認定為正當防衛(wèi)。
（2015年）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見
19. 準確認定對家庭暴力的正當防衛(wèi)。為了使本人或者他人的人身權(quán)利免受不法侵害，對正在進行的家庭暴力采取制止行為，只要符合刑法規(guī)定的條件，就應(yīng)當依法認定為正當防衛(wèi)，不負刑事責任。防衛(wèi)行為造成施暴人重傷、死亡，且明顯超過必要限度，屬于防衛(wèi)過當，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。
認定防衛(wèi)行為是否“明顯超過必要限度”，應(yīng)當以足以制止并使防衛(wèi)人免受家庭暴力不法侵害的需要為標準，根據(jù)施暴人正在實施家庭暴力的嚴重程度、手段的殘忍程度，防衛(wèi)人所處的環(huán)境、面臨的危險程度、采取的制止暴力的手段、造成施暴人重大損害的程度，以及既往家庭暴力的嚴重程度等進行綜合判斷。
第一百八十一條 【正當防衛(wèi)】因正當防衛(wèi)造成損害的,不承擔民事責任。
正當防衛(wèi)超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,正當防衛(wèi)人應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍?/p>
