汪某貪污、挪用公款、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)二審刑事判決書
安徽省高級(jí)人民法院刑事判決書
（2014）皖刑終字第94號(hào)
安徽省銅陵市中級(jí)人民法院審理銅陵市人民檢察院指控原審被告人汪某犯貪污罪、挪用公款罪、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪一案，于2012年10月19日作出（2012）銅中刑初字第00003號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人汪某不服，提出上訴。本院于2013年7月4日作出（2013）皖刑終字第00045號(hào)刑事裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。銅陵市中級(jí)人民法院依法另行組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行審理，于2014年1月23日作出（2013）銅中刑初字第00008號(hào)刑事判決。宣判后，銅陵市人民檢察院提出抗訴，原審被告人汪某提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2014年6月11日公開開庭審理了本案。安徽省人民檢察院指派代理檢察員陸飛、高成霞依法出庭履行職務(wù)。上訴人汪某及其辯護(hù)人蔣敏、趙禮平到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明：
一、貪污罪
1、2002年8月至2009年12月，汪某在擔(dān)任汽運(yùn)總公司黨委書記、總經(jīng)理期間，指使財(cái)務(wù)人員按照未經(jīng)銅陵市交通局批準(zhǔn)的工資改革方案發(fā)放其勞動(dòng)報(bào)酬，非法侵占公款3612067.76元。
2、2005年至2010年期間，汪某未經(jīng)集體研究，決定將汽運(yùn)總公司已收取的由其參股并任董事長(zhǎng)的交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司車輛進(jìn)站管理費(fèi)的40%共2079504.08元返還給交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司。
3、交通發(fā)展公司經(jīng)銅陵市交通局同意與汽運(yùn)總公司脫離隸屬關(guān)系時(shí)，約定秋浦飯莊所有權(quán)屬總公司所有，在總公司或市政府統(tǒng)一規(guī)劃改建前，無償給交通發(fā)展公司使用，一旦規(guī)劃需要，應(yīng)無條件返還給總公司。2004年，汽運(yùn)總公司與銅陵市恒特房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱恒特公司）協(xié)商決定共同開發(fā)長(zhǎng)途汽車站南側(cè)土地（包括秋浦飯莊地塊）。2006年8月，汪某作為汽運(yùn)總公司法定代表人與恒特公司協(xié)商補(bǔ)償事宜時(shí)，以秋浦飯莊產(chǎn)權(quán)屬于交通發(fā)展公司為由，要求恒特公司與交通發(fā)展公司簽訂了一份協(xié)議，約定恒特公司返還交通發(fā)展公司一層房屋面積不得少于280平方米，4套住宅480平方米。至此，本應(yīng)屬于汽運(yùn)總公司的秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償房產(chǎn)轉(zhuǎn)移給了由汪某參股并任董事長(zhǎng)的交通發(fā)展公司。經(jīng)評(píng)估，該補(bǔ)償房產(chǎn)價(jià)值641.98萬元。因案發(fā)，交通發(fā)展公司未實(shí)際控制該補(bǔ)償房產(chǎn)。
二、挪用公款罪
2006年，汪某從東至縣紅葉商貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱東至紅葉商貿(mào)公司）經(jīng)理洪某甲處得知安徽省東至縣建新鄉(xiāng)十姑尖林場(chǎng)（以下簡(jiǎn)稱東至林場(chǎng)）要對(duì)外拍賣，遂對(duì)洪表示他可以先提供資金，賬以后再算。同年11月10日，汪某將以洪某甲的名義從汽運(yùn)總公司所借的180萬元交至拍賣公司作為拍賣保證金。同月12日，汪某參加拍賣會(huì)，以3821300元的價(jià)格取得了東至林場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)權(quán)以及現(xiàn)有林木。同月16日，汪某指使洪某甲以東至紅葉商貿(mào)公司名義虛構(gòu)借款用途與汽運(yùn)總公司簽訂了借款合同，借款380萬元。汽運(yùn)總公司于當(dāng)天將200萬元匯至東至縣結(jié)算中心，支付購(gòu)買林場(chǎng)的余款。2007年2月8日，交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司還款340萬元；2007年4月12日，由洪某甲代交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司還款40萬元。
三、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪
2002年8月至2010年9月，汪某同時(shí)兼任國(guó)有企業(yè)汽運(yùn)總公司法定代表人、總經(jīng)理和交通發(fā)展公司法定代表人、董事長(zhǎng)。2004年6月，交通發(fā)展公司經(jīng)過第二次改制，國(guó)有股全部退出，汪某仍任該公司法定代表人、董事長(zhǎng)。2007年，交通發(fā)展公司與汪某等人共同設(shè)立的南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)范圍與汽運(yùn)總公司重合。2005年至2008年間，汪某在未經(jīng)集體研究的情況下，擅自決定將汽運(yùn)總公司所擁有的14條跨區(qū)公路旅客運(yùn)輸線路申報(bào)轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)。2006年1月1日至2010年9月15日，交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)上述14條班線共獲取非法利益284955.65元。
案發(fā)后，公訴機(jī)關(guān)扣押交通發(fā)展公司519849元。
一審法院根據(jù)書證、證人證言、被告人供述、鑒定意見等證據(jù)認(rèn)定上述事實(shí)。
一審法院認(rèn)為：被告人汪某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)便利，采用侵吞等手段，非法占有公共財(cái)物價(jià)值12111371.84元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪；汪某利用職務(wù)便利挪用公款380萬元?dú)w個(gè)人使用，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪；汪某身為國(guó)有企業(yè)的總經(jīng)理，利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)與其所任職企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益284955.65元，數(shù)額巨大，其行為又構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪。汪某犯有數(shù)罪，依法應(yīng)數(shù)罪并罰。汪某所犯貪污罪數(shù)額特別巨大，且無主動(dòng)退贓行為，應(yīng)從嚴(yán)懲處。鑒于案發(fā)時(shí)，秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償?shù)姆慨a(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目尚未完工，汪某并未實(shí)際占有、控制價(jià)值641.98萬元的房產(chǎn)，屬于犯罪未遂，可予以從輕處罰；汪某挪用公款的本金在案發(fā)前已全部歸還，可予以從輕處罰；汪某擅自決定返還汽運(yùn)總公司收取的進(jìn)站管理費(fèi)以及轉(zhuǎn)移秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償?shù)姆慨a(chǎn)給自己控股的私營(yíng)公司，并非其本人全部占有，可酌情從輕處罰。依照相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，判決：一、被告人汪某犯貪污罪，判處有期徒刑十五年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)80萬元，犯挪用公款罪，判處有期徒刑七年，犯非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪，判處有期徒刑二年，罰金10萬元，決定執(zhí)行有期徒刑十八年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)80萬元，罰金10萬元；二、扣押在案的贓款519849元依法返還被害單位汽運(yùn)總公司，對(duì)被告人汪某違法所得繼續(xù)追繳。
銅陵市人民檢察院抗訴主要提出：一審判決對(duì)貪污罪的量刑及數(shù)罪并罰決定的實(shí)際執(zhí)行刑期不當(dāng)；一審判決關(guān)于挪用公款為南方長(zhǎng)運(yùn)公司驗(yàn)資事實(shí)及挪用公款銀泰事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤；一審判決對(duì)全部貪污事實(shí)適用未遂條款屬適用法律錯(cuò)誤。
安徽省人民檢察院支持抗訴認(rèn)為：一審判決對(duì)貪污罪的量刑及數(shù)罪并罰決定的實(shí)際執(zhí)行刑期不當(dāng)；一審判決不予認(rèn)定挪用汽運(yùn)總公司200萬元用于南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)驗(yàn)資的理由不當(dāng)。銅陵市人民檢察院的上述抗訴理由正確，予以支持。
出庭檢察員主要意見：汪某犯貪污罪、挪用公款罪、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪罪證確鑿，足以認(rèn)定；一審判決關(guān)于貪污罪的量刑明顯不當(dāng)，數(shù)罪并罰執(zhí)行刑期不符合規(guī)定；挪用公款事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤；汪某的上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回。
汪某上訴主要提出：1、其領(lǐng)取工資的行為不構(gòu)成貪污罪：①汽運(yùn)總公司職工代表大會(huì)通過的工資分配制度改革方案符合《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定。②《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制條例》是一般行政法規(guī)，一審判決以此否定汽運(yùn)總公司實(shí)施工資分配制度改革方案的合法性缺乏法理依據(jù)。③《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》規(guī)定國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定企業(yè)經(jīng)營(yíng)者報(bào)酬，這一職能不能由其他部門取代。④其認(rèn)為工資改革方案內(nèi)容合法、通過程序合法，并認(rèn)為已經(jīng)履行了匯報(bào)程序，沒有認(rèn)識(shí)到按照該方案領(lǐng)取工資的行為具有違法性。⑤其領(lǐng)取工資的行為具有公開性，利用票證沖抵僅是一種避稅手段，且稅款已經(jīng)補(bǔ)交。⑥其領(lǐng)取工資的行為不存在利用職務(wù)上的便利。⑦如其行為構(gòu)成貪污罪，則汽運(yùn)總公司其他經(jīng)營(yíng)人員同樣涉嫌貪污犯罪。2、返還交通發(fā)展公司車輛管理費(fèi)的行為不構(gòu)成貪污罪：①返還車輛管理費(fèi)是汽運(yùn)總公司在銅陵市運(yùn)管部門的協(xié)調(diào)下，為吸引社會(huì)車輛進(jìn)站而提供的優(yōu)惠政策，適用對(duì)象并不特定，該政策也經(jīng)汽運(yùn)總公司集體研究討論。②交通發(fā)展公司交納的車輛管理費(fèi)并非汽運(yùn)總公司的必然收入，汽運(yùn)總公司返還車輛管理費(fèi)是在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境下為了本單位的利益所采取的合理競(jìng)爭(zhēng)策略。③以汽運(yùn)總公司向交通發(fā)展公司返還40%進(jìn)站管理費(fèi)認(rèn)定其貪污不合常理。為了支持汽運(yùn)總公司的工作，交通發(fā)展公司放棄了銅都旅行社提供的更為優(yōu)厚的條件，為汽運(yùn)總公司帶來了60%的進(jìn)站管理費(fèi)收入。④一審判決關(guān)于其個(gè)人“非法占有”返還的進(jìn)站管理費(fèi)的認(rèn)定不合常理。3、交通發(fā)展公司獲取秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償不構(gòu)成貪污罪：①秋浦飯莊的產(chǎn)權(quán)清晰，即房屋所有權(quán)屬交通發(fā)展公司，土地使用權(quán)屬汽運(yùn)總公司。交通發(fā)展公司有權(quán)獲得房屋所有權(quán)補(bǔ)償及經(jīng)營(yíng)權(quán)益補(bǔ)償。②9月27日《會(huì)談紀(jì)要》不能作為證據(jù)使用。③交通發(fā)展公司獲取拆遷補(bǔ)償不符合貪污罪的犯罪構(gòu)成，其個(gè)人未占有拆遷補(bǔ)償。4、東至林場(chǎng)項(xiàng)目資金不構(gòu)成挪用公款罪：①其當(dāng)初向洪某甲提供借款，本意是由汽運(yùn)總公司投資林場(chǎng)項(xiàng)目，并無挪用公款的犯罪故意。②汽運(yùn)總公司投資東至林場(chǎng)項(xiàng)目遭到公司其他領(lǐng)導(dǎo)反對(duì)，最終由交通發(fā)展公司承接，交通發(fā)展公司返還的是汽運(yùn)總公司的投資款，而非借款。③一審判決已認(rèn)定汽運(yùn)總公司與交通發(fā)展公司互有經(jīng)濟(jì)往來，有互惠互利的情況。380萬元所產(chǎn)生的利息與交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司提供的幫助不具有可比性。5、其不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪：其長(zhǎng)期擔(dān)任交通發(fā)展公司法定代表人，之后才接受任命擔(dān)任汽運(yùn)總公司法定代表人。②交通發(fā)展公司從事與汽運(yùn)總公司相同的營(yíng)業(yè)是經(jīng)過交通局批準(zhǔn)的。③客運(yùn)班線不能在經(jīng)營(yíng)者之間自由轉(zhuǎn)讓，交通發(fā)展公司申請(qǐng)新的班線是在行政管理部門主導(dǎo)下的正常市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)行為，與其職務(wù)無關(guān)。④汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)出客運(yùn)班線未損害公司利益。⑤交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司并未獲取非法利益。⑥交通發(fā)展公司獲利不能等同于其個(gè)人獲利，無充分證據(jù)證明其個(gè)人是否獲利及獲利數(shù)額是否達(dá)到了定罪標(biāo)準(zhǔn)。綜上，請(qǐng)求二審法院改判其無罪。
辯護(hù)人除提出與汪某的上訴理由基本相同的辯護(hù)意見外，還提出：①汽運(yùn)總公司其他人員對(duì)汪某的工資數(shù)額不知情，是企業(yè)工資管理中的正?，F(xiàn)象，不能以此認(rèn)定汪某領(lǐng)取工資具有隱蔽性。②10%的最高限價(jià)并不意味著汽運(yùn)總公司必然可以獲得10%的進(jìn)站管理費(fèi)收入，在確實(shí)成為收入以前，并不必然構(gòu)成資產(chǎn)。③汽運(yùn)總公司與交通發(fā)展公司1994年分家時(shí)，汪某就堅(jiān)持主張交通發(fā)展公司對(duì)秋浦飯莊的所有權(quán)，此時(shí)雙方均屬國(guó)有企業(yè)，汪某對(duì)秋浦飯莊的權(quán)利主張根本不存在貪污的犯罪故意。④沒有證據(jù)證明汪某指使他人挪用汽運(yùn)總公司款項(xiàng)用于南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)驗(yàn)資，張某甲對(duì)案件事實(shí)并不知情，其證言中借款數(shù)額與本案200萬元無法對(duì)應(yīng)。交通發(fā)展公司對(duì)汽運(yùn)總公司存在長(zhǎng)期的經(jīng)濟(jì)幫助，為汽運(yùn)總公司代開承兌匯票沒有收取任何費(fèi)用。而交通發(fā)展公司使用資金時(shí)間極短，考慮到兩家公司之間的經(jīng)濟(jì)往來情況，不收利息也在情理之中。⑤檢察機(jī)關(guān)的抗訴沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不應(yīng)采納。
二審審理查明：1992年11月，經(jīng)銅陵市交通局批準(zhǔn)，汽運(yùn)總公司決定成立銅陵市交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司（以下簡(jiǎn)稱交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司）作為其下屬全民獨(dú)立核算經(jīng)濟(jì)實(shí)體。1995年1月，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司與汽運(yùn)總公司脫離隸屬關(guān)系，由交通局直接管理。1996年1月，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司改制為交通發(fā)展公司，由國(guó)有制企業(yè)改制成為自然人參股的有限責(zé)任公司，但國(guó)家股仍占公司資本總額的33.89%。2004年6月，交通發(fā)展公司經(jīng)過第二次改制轉(zhuǎn)變?yōu)槿坑勺匀蝗顺止傻乃綘I(yíng)企業(yè)，汪某任該公司法定代表人、董事長(zhǎng)，并持有49.96%的股份。2007年1月，交通發(fā)展公司、汪某等人共同投資成立南方長(zhǎng)運(yùn)公司，汪某擔(dān)任法定代表人、董事長(zhǎng)。交通發(fā)展公司投資517萬元，占公司資本總額的51.70%；汪某投資260萬元，占公司資本總額的26%。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、銅陵市交通局銅交字（92）148號(hào)、銅交字（1995）001號(hào)文件證明交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司設(shè)立及改變隸屬關(guān)系的情況。
2、交通發(fā)展公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司章程、驗(yàn)資報(bào)告、股東登記表、工商登記、銅陵市人民政府1995年第54期會(huì)議紀(jì)要、銅陵市國(guó)有資產(chǎn)管理處銅國(guó)資字（1995）第077號(hào)文件證明交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司改制為交通發(fā)展公司、交通發(fā)展公司第二次改制及汪某在交通發(fā)展公司出資、任職的情況。
3、南方長(zhǎng)運(yùn)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司設(shè)立登記申請(qǐng)書、股東會(huì)議紀(jì)要、驗(yàn)資報(bào)告、中國(guó)銀行轉(zhuǎn)賬支票、進(jìn)賬單證明交通發(fā)展公司、汪某等人共同投資成立南方長(zhǎng)運(yùn)公司及汪某在南方長(zhǎng)運(yùn)公司任職的情況。
具體事實(shí)如下：
一、關(guān)于貪污事實(shí)
（一）2002年8月，汪某被任命為汽運(yùn)總公司黨委書記、總經(jīng)理。2003年9月2日，汽運(yùn)總公司就企業(yè)經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬書面請(qǐng)示銅陵市交通局，并在請(qǐng)示中提出經(jīng)營(yíng)者收入的具體方案。2003年10月22日，銅陵市交通局作出批復(fù)，明確了汪某2003年勞動(dòng)報(bào)酬計(jì)算方式，對(duì)請(qǐng)示中提出的績(jī)效工資部分沒有支持。2004年7月，汪某領(lǐng)取2002年8月至2003年12月工資時(shí)，指使財(cái)務(wù)人員按汽運(yùn)總公司請(qǐng)示的經(jīng)營(yíng)者收入標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，并未執(zhí)行銅陵市交通局的批復(fù)。2004年8月28日，汽運(yùn)總公司將該公司職工代表大會(huì)通過的《銅陵市汽運(yùn)總公司工資分配制度改革總體方案》報(bào)送銅陵市交通局，請(qǐng)示是否實(shí)施。該方案中包括經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。同年11月19日，銅陵市交通局作出批復(fù)，明確規(guī)定經(jīng)營(yíng)者收入不得高于企業(yè)在冊(cè)職工年平均勞動(dòng)報(bào)酬的5倍，另提取稅后凈利潤(rùn)的3%作為對(duì)經(jīng)營(yíng)者的獎(jiǎng)勵(lì)，未同意汽運(yùn)總公司上報(bào)的經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。2004年至2009年期間，汪某指使財(cái)務(wù)人員按照未獲交通局批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放其個(gè)人工資。為了不在賬目中反映自己的真實(shí)工資收入，汪某還指使財(cái)務(wù)人員將其工資收入用虛假的發(fā)票和客運(yùn)收入“三聯(lián)單”做賬。2002年8月至2009年12月，汪某共領(lǐng)取工資4295488.41元，其中2637770.41元系通過虛開的客運(yùn)發(fā)票、客運(yùn)收入“三聯(lián)單”等形式反映在汽運(yùn)總公司的賬目上。依據(jù)交通局批復(fù)的經(jīng)營(yíng)者年收入標(biāo)準(zhǔn)，汪某在此期間應(yīng)得勞動(dòng)報(bào)酬683420.65元。因此，汪某通過上述方式非法侵占公款3612067.76元。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、汽運(yùn)總公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、汪某簡(jiǎn)明情況、銅陵市交通局銅交運(yùn)（2001）168號(hào)、銅交政（2002）140號(hào)、銅交辦（2002）143號(hào)、銅交黨（2002）52號(hào)文件證實(shí)：2002年8月17日，銅陵市交通局任命汪某為全民所有制企業(yè)汽運(yùn)總公司總經(jīng)理、黨委書記。
2、汽運(yùn)總公司銅汽總（2003）133號(hào)《關(guān)于企業(yè)經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬的請(qǐng)示》、銅陵市交通局銅交運(yùn)（2003）208號(hào)《關(guān)于汽運(yùn)總公司經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬的請(qǐng)示的批復(fù)》證實(shí)：2003年9月2日，汽運(yùn)總公司就經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬向交通局請(qǐng)示，方案為“經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬分兩部分，一是基本年收入確定為10萬元；二是績(jī)效收入以上年虧損額為基數(shù)，在減虧200萬的基礎(chǔ)上，提取10%作為獎(jiǎng)勵(lì)基金，其中50%由經(jīng)營(yíng)者獎(jiǎng)勵(lì)相關(guān)人員，50%為經(jīng)營(yíng)者績(jī)效收入”。2003年10月22日，銅陵市交通局對(duì)汽運(yùn)總公司的請(qǐng)示予以批復(fù)，明確汪某2003年勞動(dòng)報(bào)酬為公司黨政班子、二級(jí)機(jī)構(gòu)黨政主要領(lǐng)導(dǎo)平均工資的3倍，對(duì)于汽運(yùn)總公司請(qǐng)示的方案未予支持。
3、汽運(yùn)總公司銅汽運(yùn)（2004）78號(hào)《關(guān)于市汽運(yùn)總公司實(shí)施工資分配制度改革總體方案的請(qǐng)示》、銅陵市交通局銅交運(yùn)（2004）285號(hào)《關(guān)于市汽運(yùn)總公司實(shí)施工資分配制度改革總體方案的批復(fù)》證實(shí)：2004年8月28日，汽運(yùn)總公司書面上報(bào)工資改革方案并請(qǐng)示交通局是否執(zhí)行，方案提出經(jīng)營(yíng)者的勞動(dòng)報(bào)酬包括三部分，一是在公司不出現(xiàn)虧損的情況下，對(duì)經(jīng)營(yíng)者實(shí)行年薪制，標(biāo)準(zhǔn)為副總經(jīng)理的三倍；二是按實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)提取30%，其中15%獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)營(yíng)者，15%作為總經(jīng)理獎(jiǎng)勵(lì)基金，由總經(jīng)理獎(jiǎng)勵(lì)公司副職以下有關(guān)人員；三是資產(chǎn)保值增值每增加1%，增加經(jīng)營(yíng)者收入2%。2004年11月19日，交通局作出書面批復(fù)，未同意汽運(yùn)總公司提出的方案，而是規(guī)定經(jīng)營(yíng)者年勞動(dòng)報(bào)酬收入不得高于企業(yè)在冊(cè)職工年平均勞動(dòng)報(bào)酬收入的5倍，當(dāng)年經(jīng)營(yíng)盈利，在上述標(biāo)準(zhǔn)之外，按稅后凈利潤(rùn)的3%對(duì)經(jīng)營(yíng)者獎(jiǎng)勵(lì)。
4、銅汽總（2004）121號(hào)《關(guān)于印發(fā)﹤銅陵市汽運(yùn)總公司工資分配制度改革總體方案﹥及其﹤決議﹥的通知》證實(shí)：2004年8月30日，汽運(yùn)總公司將職工代表大會(huì)通過的工資改革方案下發(fā)司屬各單位、機(jī)關(guān)各處室，要求遵照?qǐng)?zhí)行。
5、汽運(yùn)總公司2004年收文簿復(fù)印件證實(shí)：汽運(yùn)總公司于2004年12月1日收到銅陵市交通局銅交運(yùn)（2004）285號(hào)《關(guān)于市汽運(yùn)總公司實(shí)施工資分配制度改革總體方案的批復(fù)》。
6、汽運(yùn)總公司記賬憑證、汪某建設(shè)銀行存款憑條、2002年至2009年汪某工資計(jì)算表、發(fā)票、汽運(yùn)總公司結(jié)算發(fā)放表、“三聯(lián)單”結(jié)算匯總表證實(shí)汪某獲取2002年至2009年勞動(dòng)報(bào)酬的情況。
7、銅陵市人民檢察院司法鑒定中心銅檢司會(huì)鑒（2011）01號(hào)司法會(huì)計(jì)鑒定書載明：根據(jù)檢驗(yàn)和論證，汪某2002年8月至2009年12月實(shí)際獲取勞動(dòng)報(bào)酬4295488.41元，按上級(jí)主管部門批復(fù)的應(yīng)得勞動(dòng)報(bào)酬收入為683420.65元，汪某實(shí)得勞動(dòng)報(bào)酬收入比應(yīng)得勞動(dòng)報(bào)酬收入多3612067.76元。
8、證人朱某甲（汽運(yùn)總公司總會(huì)計(jì)師）證言證實(shí)：2002年和2003年汪某并沒有拿工資。2004年的一天，汪某讓其把工資算一下，并說按公司的方案算，其就沒有按照交通局的批復(fù)，而是按汽運(yùn)總公司的方案計(jì)算2002年8月至2003年12月經(jīng)營(yíng)者報(bào)酬。算好后，汪某看了并表示同意，其就交給財(cái)務(wù)執(zhí)行了。2004年汽運(yùn)總公司職工代表大會(huì)通過了經(jīng)營(yíng)者工資標(biāo)準(zhǔn)，表決形式是舉手表決，當(dāng)著汪某的面沒有人敢表示反對(duì)。汪某2004年的報(bào)酬就是按這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算發(fā)放的，財(cái)務(wù)算好后由其審批。2006年至2009年其到黃山籌辦公交公司，就不清楚情況了。2010年2月25日“三聯(lián)單”結(jié)算匯總表是其簽的字，這是汪某2009年下半年的工資，當(dāng)時(shí)不是王某甲就是徐某甲拿來簽的。其問為什么不直接寫成汪某工資，而制成駕駛員票款表，來人講以前都是這樣做的。
9、證人張某甲（汽運(yùn)總公司財(cái)務(wù)處處長(zhǎng)）證言證實(shí)：汪某2004年至2008年的工資由其計(jì)算。計(jì)算2004年工資的時(shí)候，汪某讓其按職工代表大會(huì)通過的《銅陵市汽運(yùn)總公司工資分配制度改革總體方案》計(jì)算。其算好后先給汪某看，汪認(rèn)可后再交朱某甲審批，最后由財(cái)務(wù)付款。2005年以后的工資，其算好直接給汪某看，汪認(rèn)可后再安排財(cái)務(wù)付款。汪某每月預(yù)發(fā)的9000元工資是與機(jī)關(guān)工資發(fā)放表放在一起，通過中國(guó)銀行打到個(gè)人工資卡上。兌現(xiàn)的年薪報(bào)酬，汪某指使其不做工資發(fā)放表，把錢直接存到他個(gè)人建行存折上，他從不簽名打領(lǐng)條。財(cái)務(wù)將汪某2002年、2003年的工資計(jì)算清單放在憑證后面做賬，在應(yīng)付工資科目反映，并掛“其他應(yīng)付款—汪某”往來。后汪某要求不要掛他的名字，計(jì)算發(fā)放2004年工資的時(shí)候，就直接在應(yīng)付工資反映，沒有掛他個(gè)人往來。2006年計(jì)算發(fā)放汪某2005年工資的時(shí)候，汪某不讓將計(jì)算清單附后，財(cái)務(wù)直接把他的工資在應(yīng)付工資列支，應(yīng)該提取利潤(rùn)15%獎(jiǎng)勵(lì)中層以上干部的部分也不再提取，而是按實(shí)發(fā)列支。后來，汪某又提出自己的工資可以在結(jié)算里走，他做過財(cái)務(wù)科長(zhǎng)，知道公司運(yùn)費(fèi)往來賬戶余額很大，這么說就是不想在賬上反映他的工資情況。其向汪某表示從運(yùn)費(fèi)走要有憑據(jù)，汪讓其和陳某乙（汪某同母異父妹妹，交通發(fā)展公司財(cái)務(wù)總監(jiān)）商量，經(jīng)和陳某乙商量，汪某2006年的兌現(xiàn)工資是陳某乙拿客運(yùn)包車發(fā)票報(bào)銷的。之后，汪某的工資以運(yùn)費(fèi)結(jié)算的方式在財(cái)務(wù)支付，陳某乙以汽運(yùn)總公司（結(jié)算款）發(fā)放表或客運(yùn)收入“三聯(lián)單”結(jié)算匯總表來拿錢。其沒聽說過交通局對(duì)汽運(yùn)總公司經(jīng)營(yíng)者年薪有過批復(fù)。計(jì)算出來的汪某的經(jīng)營(yíng)者報(bào)酬沒有經(jīng)過其他部門審核。汪某對(duì)其說過關(guān)于他工資的事情不要對(duì)外講，因此，其沒向公司其他領(lǐng)導(dǎo)說過汪的工資。
10、證人王某甲（歷任汽運(yùn)總公司財(cái)務(wù)處主辦會(huì)計(jì)、副處長(zhǎng)）證言證實(shí)：2009年汪某的經(jīng)營(yíng)者薪酬是其按職工代表大會(huì)通過的工資分配方案計(jì)算的，汪某認(rèn)可后讓其跟陳某乙聯(lián)系。陳某乙在電話里核對(duì)過工資數(shù)額后，拿了一張經(jīng)結(jié)算中心蓋章的《客運(yùn)收入“三聯(lián)單”結(jié)算匯總表》給其，其讓出納會(huì)計(jì)付錢給陳某乙。汪某2006年以前的工資都是從工資表上發(fā)放的，2006年以后除了每月預(yù)發(fā)的9000元是從工資表上反映外，其余部分聽張某甲說都通過運(yùn)費(fèi)和包車費(fèi)的方法列支了。以客運(yùn)費(fèi)、包車費(fèi)的方式處理，是不想在賬上反映經(jīng)營(yíng)者年薪的真實(shí)數(shù)額。
11、證人徐某甲（汽運(yùn)總公司結(jié)算中心主任）證言證實(shí)：2009年1-6月、7-12月客運(yùn)收入“三聯(lián)單”結(jié)算匯總表是結(jié)算中心蓋的章。第一次是2009年，汪某拿著一張表到結(jié)算中心讓蓋章。當(dāng)時(shí)，汪某說這只是給張某甲做賬用。事后其問財(cái)務(wù)上的人，他們說不是運(yùn)費(fèi)。第二次是2010年，汪某帶著陳某乙一起來結(jié)算中心，同樣拿了一張表讓蓋章。后來從王某甲處得知，那兩張表是為汪某兌現(xiàn)工資用的。
12、證人李某甲（2000年7月至2006年汽運(yùn)總公司辦公室工作人員）證言證實(shí)：其當(dāng)時(shí)負(fù)責(zé)汽運(yùn)總公司文件收發(fā)工作。收文程序是每周一、三、五到政府交換文件，拿回來的文件貼好標(biāo)簽后交辦公室主任，由主任交總經(jīng)理閱示，然后按總經(jīng)理批示處理。登記在收文簿上的文件肯定給總經(jīng)理閱示過。極個(gè)別情況下文件曾丟失過，主要是在領(lǐng)導(dǎo)傳閱時(shí)丟失的，這種情況肯定是在總經(jīng)理看過以后。
13、證人孟某某（銅陵市交通局黨委書記、局長(zhǎng)）證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司資產(chǎn)是國(guó)有資產(chǎn)，其經(jīng)營(yíng)者是受委托管理國(guó)有資產(chǎn)，所以年收入必須由主管部門審批。2003年底，汽運(yùn)總公司就經(jīng)營(yíng)者年收入問題打報(bào)告請(qǐng)交通局審批，交通局批復(fù)汪某年收入為汽運(yùn)總公司班子成員年平均收入的3倍。2004年汽運(yùn)總公司又向交通局報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)工資改革方案，同年11月8日，交通局專門召開局長(zhǎng)辦公會(huì)，明確了幾個(gè)原則，一是交通局只對(duì)經(jīng)營(yíng)者收入進(jìn)行管理和監(jiān)督；二是經(jīng)營(yíng)者的年收入不得超過公司職工年平均工資的5倍；三是提取稅后凈利潤(rùn)3%獎(jiǎng)勵(lì)給經(jīng)營(yíng)者。交通局以正式文件批復(fù)了汪某的年收入標(biāo)準(zhǔn)，但汽運(yùn)總公司是否遵照?qǐng)?zhí)行就不清楚了。其個(gè)人不可能對(duì)汽運(yùn)總公司上報(bào)的方案作出答復(fù)。局長(zhǎng)辦公會(huì)是在其主持下召開的，會(huì)議否定了汽運(yùn)總公司上報(bào)的汪某年收入方案，這也說明自己之前不會(huì)在汪某口頭匯報(bào)時(shí)同意他的方案。
14、證人王某乙（銅陵市交通局黨委委員、副局長(zhǎng)）證言證實(shí)：2004年交通局關(guān)于市汽運(yùn)總公司實(shí)施工資分配制度改革總體方案的批復(fù)是經(jīng)過局長(zhǎng)辦公會(huì)議研究的。這樣批復(fù)是不想造成企業(yè)經(jīng)營(yíng)者與職工收入差距過大，另外也把經(jīng)營(yíng)者收入與企業(yè)經(jīng)營(yíng)效益直接聯(lián)系起來。當(dāng)時(shí)出臺(tái)這個(gè)政策，也是考慮想把汪某的工資定在10萬元左右。汪某沒有按批復(fù)制定相應(yīng)的方案報(bào)到交通局，交通局也就沒有辦法對(duì)他進(jìn)行考核。
15、證人李某乙（銅陵市交通局運(yùn)管科科長(zhǎng)）證言證實(shí)：交通局《關(guān)于汽運(yùn)總公司經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬的請(qǐng)示的批復(fù)》是運(yùn)管科起草下發(fā)的。對(duì)汽運(yùn)總公司請(qǐng)示中的績(jī)效收入，批復(fù)沒有涉及，也就是沒有同意發(fā)給汪某績(jī)效收入。汽運(yùn)總公司應(yīng)該向交通局報(bào)批2003年經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬，但沒有報(bào)。交通局《關(guān)于市汽運(yùn)總公司實(shí)施工資分配制度改革總體方案的批復(fù)》是運(yùn)管科起草并經(jīng)過局長(zhǎng)辦公會(huì)通過后下發(fā)的。該批復(fù)否定了汽運(yùn)總公司報(bào)來的經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬分配方案，明確規(guī)定了經(jīng)營(yíng)者的勞動(dòng)報(bào)酬分配標(biāo)準(zhǔn)。交通局下屬國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬必須經(jīng)交通局審批，汪某的勞動(dòng)報(bào)酬必須按照交通局的批復(fù)執(zhí)行，如不執(zhí)行，須按汽運(yùn)總公司原有工資運(yùn)行體系執(zhí)行。
16、證人杭某某（汽運(yùn)總公司副總經(jīng)理）證言證實(shí)：其以前不知道汪某拿多少錢，汪沒說過，也沒研究過。其也不知道交通局對(duì)經(jīng)營(yíng)者的工資有什么規(guī)定。一次開會(huì)閑聊時(shí)，汪某講汽運(yùn)總公司如果依據(jù)交通局的意思加工資，怎么也加不上去，他因這個(gè)事情還對(duì)交通局王某乙很有看法。
17、證人姜某某（歷任汽運(yùn)總公司行政科科長(zhǎng)、辦公室主任、黨委副書記、副總經(jīng)理）證言證實(shí)：其不清楚汪某收入多少。討論職工工資方案的時(shí)候開過一次黨委會(huì)，在會(huì)上說過經(jīng)營(yíng)者的年收入方案。印象中這個(gè)方案上報(bào)了交通局，應(yīng)該有批復(fù)，但沒有看到過。有一次，勞資科的黃秀珍向汪某匯報(bào)工資增加方案交通局沒有批準(zhǔn)，汪某聽到后大發(fā)雷霆，講汽運(yùn)總公司職工工資這么低，漲點(diǎn)工資都不批，當(dāng)時(shí)還罵了交通局的王某乙。另外，在其任辦公室主任期間，所有的收文都必須給汪某先看，然后汪再批給其他相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。
18、證人童某某（汽運(yùn)總公司紀(jì)委書記）證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司的財(cái)務(wù)實(shí)際是由汪某直接管，總經(jīng)理工資情況其不是很清楚。2009年有人民來信反映汪某工資問題，其當(dāng)時(shí)問汪某，汪說一個(gè)月只拿8000多元，還親自把財(cái)務(wù)復(fù)印的工資清單交給其，其把這個(gè)結(jié)果報(bào)給了交通局紀(jì)委。
19、證人黃某某（汽運(yùn)總公司副總經(jīng)理）證言證實(shí)：2004年召開職工代表大會(huì)之前，朱某甲在經(jīng)理辦公會(huì)上把經(jīng)營(yíng)者年收入方案讀了一遍，在場(chǎng)的人當(dāng)著汪某的面，誰也不敢提意見。開職代會(huì)的時(shí)候，汪某把經(jīng)營(yíng)者年收入草案讀了一遍，當(dāng)時(shí)職代會(huì)的表決形式是舉手表決，當(dāng)著汪某的面沒人敢不舉手。其不清楚職工代表大會(huì)通過的工資改革方案是否報(bào)主管部門審批，也不知道汪某的工資情況。汪多次說公司高管之間不準(zhǔn)互相打聽工資情況。
20、上訴人汪某供述與辯解：其剛到汽運(yùn)總公司時(shí)，公司年年虧損，職工工資發(fā)不出來，其到任后扭轉(zhuǎn)了公司經(jīng)營(yíng)狀況。關(guān)于2002年至2003年經(jīng)營(yíng)者勞動(dòng)報(bào)酬問題及2004年經(jīng)職工代表大會(huì)通過的工資分配制度改革方案，都向市交通局書面請(qǐng)示過，但其沒有看到過交通局的批復(fù)。汽運(yùn)總公司是國(guó)有企業(yè)，工資改革是大事，其認(rèn)為工資改革方案應(yīng)當(dāng)報(bào)上級(jí)主管部門審批，所以才簽發(fā)了請(qǐng)示文件。其認(rèn)為方案合理合法，沒有看到批復(fù)也實(shí)施了。其中，2004年請(qǐng)示文件的日期是8月28日。8月29日或者30日上午其找過孟某某，跟他說工資方案要在9月1日開始全面執(zhí)行。孟某某說職代會(huì)已經(jīng)通過了，你們就先搞吧。這樣，其在8月30日將工資分配制度改革方案下發(fā)到汽運(yùn)總公司下屬的各單位，并抄報(bào)到市交通局等部門，其勞動(dòng)報(bào)酬就是依據(jù)這個(gè)方案來執(zhí)行的。其對(duì)自己拿了多少錢不清楚，據(jù)王某甲說，其從2003年至2009年共拿了400萬元收入，其聽后就到稅務(wù)部門補(bǔ)交了90余萬元個(gè)人所得稅。其不清楚勞動(dòng)報(bào)酬在財(cái)務(wù)上是以什么形式領(lǐng)取的，每次都是將銀行卡交給張某甲或陳某乙，是她們給辦的。
（二）1997年，汽運(yùn)總公司的客運(yùn)站長(zhǎng)途汽車站被交通部批準(zhǔn)為一級(jí)汽車站，相關(guān)費(fèi)用收取均可以按一級(jí)汽車站的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。交通發(fā)展公司的車輛進(jìn)入該車站以來，汽運(yùn)總公司開始是按票面金額10%的比例收取車輛進(jìn)站管理費(fèi)。從2005年1月起，汪某利用擔(dān)任汽運(yùn)總公司總經(jīng)理的職務(wù)便利，在未經(jīng)集體研究的情況下，將汽運(yùn)總公司已收取的交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司車輛進(jìn)站管理費(fèi)的40%返還給交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司，并指使朱某甲代表汽運(yùn)總公司，于2005年11月8日與交通發(fā)展公司簽訂返還車輛管理費(fèi)的協(xié)議。2005年至2010年，汽運(yùn)總公司共返還交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司進(jìn)站管理費(fèi)2079504.08元。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、交通部交公路發(fā)（1997）493號(hào)文件證實(shí)，銅陵市長(zhǎng)途汽車站于1997年被審核認(rèn)定為一級(jí)汽車客運(yùn)站。
2、汽運(yùn)總公司情況說明載明：該公司在2004年12月之前，對(duì)所有進(jìn)入該公司客運(yùn)站的外部車輛，根據(jù)有關(guān)規(guī)定按售票金額收取部分費(fèi)用，沒有返還。2004年12月之后，在交通發(fā)展公司車輛售票款中扣除10%勞務(wù)費(fèi)后，返還其中的40%給交通發(fā)展公司，對(duì)其他外部車輛扣除費(fèi)用后無返還。
3、客運(yùn)班車進(jìn)站結(jié)算協(xié)議書、車輛結(jié)算補(bǔ)充協(xié)議載明：2005年11月8日，汽運(yùn)總公司的代表朱某甲與交通發(fā)展公司的代表祁某某簽訂協(xié)議，約定從2005年11月1日起，交通發(fā)展公司班車進(jìn)入汽運(yùn)總公司車站經(jīng)營(yíng)時(shí)，車輛結(jié)算事宜由汽運(yùn)總公司統(tǒng)一辦理，汽運(yùn)總公司按規(guī)定收取10%的勞務(wù)提成后，應(yīng)給予交通發(fā)展公司4%的返還，春運(yùn)期間加價(jià)部分雙方按四、六分成。2006年2月15日，雙方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定上述協(xié)議繼續(xù)執(zhí)行，同時(shí)交通發(fā)展公司增加、更新的車輛也按此協(xié)議執(zhí)行。
4、銅陵永昌會(huì)計(jì)師事務(wù)所永昌所財(cái)審字（2011）第157號(hào)司法會(huì)計(jì)鑒定報(bào)告載明：經(jīng)鑒定，交通發(fā)展公司從2005年1月1日起至2010年9月30日止，從汽運(yùn)總公司收取的返還勞務(wù)費(fèi)金額為2079504.08元；因交通發(fā)展公司先后以交通發(fā)展公司和控股子公司南方長(zhǎng)運(yùn)公司的名義從汽運(yùn)總公司收取返還的勞務(wù)費(fèi)，所以鑒定報(bào)告中所指的交通發(fā)展公司收取的勞務(wù)費(fèi)返還金額是指上述兩公司收取費(fèi)用的合計(jì)數(shù)。并有汽運(yùn)總公司與交通發(fā)展公司運(yùn)費(fèi)往來結(jié)算的記賬憑證和相關(guān)單據(jù)在卷佐證。
5、汽運(yùn)總公司出具的證明載明：至2012年9月，南方長(zhǎng)運(yùn)公司仍有55輛客運(yùn)車輛進(jìn)入汽運(yùn)總公司長(zhǎng)途汽車站配客，汽運(yùn)總公司按協(xié)議收取營(yíng)運(yùn)票款10%的勞務(wù)費(fèi)。原返還勞務(wù)費(fèi)協(xié)議已于2010年9月截止。
6、證人杭某某、汪某甲、童某某、姜某某、汪某乙、孫某某、顧某某、黃某某（以上證人均為汽運(yùn)總公司領(lǐng)導(dǎo)班子成員）證言均證實(shí)：不清楚返還交通發(fā)展公司40%進(jìn)站管理費(fèi)的事情，也沒有參加過討論此事的相關(guān)會(huì)議。
7、證人朱某甲證言證實(shí)：2005年11月8日，汪某讓其簽一份協(xié)議，這份協(xié)議是交通發(fā)展公司祁某某拿來的，汽運(yùn)總公司的事都是汪某講怎么搞就怎么搞，汪讓簽其只好簽了，簽后汪某讓辦公室的人加蓋了汽運(yùn)總公司公章。協(xié)議上寫經(jīng)友好協(xié)商，但其沒有參與協(xié)商此事，事先也不知道協(xié)議內(nèi)容，也沒有看過或聽過有相關(guān)會(huì)議紀(jì)要。公司領(lǐng)導(dǎo)班子開會(huì)時(shí)，汪某確實(shí)說過要求銅陵市社會(huì)車輛全部進(jìn)站，但沒有說過返還勞務(wù)提成的事。實(shí)際上，汽運(yùn)總公司從2004年12月30日開始將進(jìn)站勞務(wù)費(fèi)的40%返還給交通發(fā)展公司，是汪某指示其支付的。
8、證人祁某某（交通發(fā)展公司副經(jīng)理兼南方長(zhǎng)運(yùn)公司總經(jīng)理）證言證實(shí)：交通發(fā)展公司的車輛才開始進(jìn)汽運(yùn)總公司客運(yùn)站的時(shí)候，和汽運(yùn)總公司簽了協(xié)議，汽運(yùn)總公司提取10%的勞務(wù)費(fèi)，另外每張票提取1.5元的票頭費(fèi)。汪某任汽運(yùn)總公司總經(jīng)理后，大約在2005年，朱某甲代表汽運(yùn)總公司與其重新簽了協(xié)議，內(nèi)容是汽運(yùn)總公司返還所收取勞務(wù)費(fèi)的40%給交通發(fā)展公司。簽協(xié)議之前，銅陵市交通局運(yùn)管處的客管站召開協(xié)調(diào)會(huì)，參會(huì)人員除其代表交通發(fā)展公司外，還有汽運(yùn)總公司的汪某丙、安徽銅都國(guó)際旅行社有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱銅都旅行社）的王世田、李剛。運(yùn)管處的張某乙出面協(xié)調(diào)，內(nèi)容是交通發(fā)展公司和銅都旅行社的車輛都進(jìn)汽運(yùn)總公司客運(yùn)站，汽運(yùn)總公司在收取勞務(wù)費(fèi)后返還其中的40%給進(jìn)站車輛的公司。銅都旅行社不同意這種做法。會(huì)議的結(jié)果是銅都旅行社的車輛仍然不進(jìn)汽運(yùn)總公司車站，變化的只是汽運(yùn)總公司返還所收取勞務(wù)費(fèi)的40%給交通發(fā)展公司。
9、證人張某乙（曾任銅陵市交通局運(yùn)管處客管站副站長(zhǎng)）證言證實(shí)：銅陵市長(zhǎng)途汽車站是一級(jí)站，按10%的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取管理費(fèi)。曾為進(jìn)站的事開過協(xié)調(diào)會(huì)，在這次協(xié)調(diào)會(huì)上沒有人提出汽運(yùn)總公司返還40%管理費(fèi)給交通發(fā)展公司的問題。交通發(fā)展公司的祁某某沒有找其協(xié)商過返還管理費(fèi)的事。
10、證人汪某丙（2004年至2006年9月任汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)）證言證實(shí)：直到汪某案發(fā)后，其才知道汽運(yùn)總公司返還勞務(wù)費(fèi)的40%給交通發(fā)展公司一事。其所參加過的會(huì)議中沒有關(guān)于返還勞務(wù)費(fèi)的內(nèi)容。汽運(yùn)總公司的車站地理位置好，硬件、軟件設(shè)施到位，客源充足。雖然交通發(fā)展公司交了勞務(wù)費(fèi)，但同等條件下，從汽運(yùn)總公司車站發(fā)車肯定比從交通發(fā)展公司發(fā)車賺的錢多。交通發(fā)展公司的車輛進(jìn)汽運(yùn)總公司的車站還有一個(gè)明顯受益的地方，就是同樣的班線統(tǒng)一調(diào)整車次。另外，有些班線的對(duì)方公司要求這邊發(fā)車的是一級(jí)站或有出站安檢、微機(jī)售票，這種情況交通發(fā)展公司不想從汽運(yùn)總公司車站發(fā)車都不行。銅都旅行社情況不同，他們只跑合肥和銅山兩條線，經(jīng)營(yíng)很早，乘客比較認(rèn)可。另外，他們車站市口好，位于去合肥、銅山的咽喉要道上，所以銅都旅行社的車輛不進(jìn)汽運(yùn)總公司車站。
11、證人王某丙（2003年任汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處辦事員，2008年任該處副處長(zhǎng)）證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司的車站是一級(jí)站，可收取10%的勞務(wù)費(fèi)。國(guó)家有規(guī)定，超出本市的客運(yùn)車輛必須進(jìn)站。車站也是招投標(biāo)過程中的硬件之一，交通發(fā)展公司沒有正規(guī)車站，只能停汽運(yùn)總公司車站。而且按省里規(guī)定，要有起點(diǎn)車站的公章才能發(fā)展班線，汪某在位時(shí)，交通發(fā)展公司利用汽運(yùn)總公司的公章發(fā)展班線，所以，他們發(fā)展班線后的車輛也只能進(jìn)汽運(yùn)總公司的車站。
12、證人周某甲（交通發(fā)展公司綜合科科長(zhǎng)）證言證實(shí)：2002年，銅陵市政府要求所有客運(yùn)車輛必須進(jìn)站。而交通發(fā)展公司車站小，只能容納青陽、九華山班線，正好當(dāng)時(shí)汪某進(jìn)入汽運(yùn)總公司任老總，汽運(yùn)總公司的長(zhǎng)途汽車站場(chǎng)地大，安檢設(shè)施全，有電腦售票等硬件，符合國(guó)家規(guī)定的車站標(biāo)準(zhǔn)，全銅陵只有這一家，所以只有進(jìn)汽運(yùn)總公司車站。
13、證人汪某丁（南方長(zhǎng)運(yùn)公司副經(jīng)理）證言證實(shí)：2002年，銅陵市政府要求所有客運(yùn)車輛必須進(jìn)站。交通發(fā)展公司車站小，容納不下公司全部車輛，所以公司的車輛分四個(gè)地方進(jìn)站，主要進(jìn)汽運(yùn)總公司長(zhǎng)途汽車站，它地方大，有安檢設(shè)施、電腦售票等硬件，符合國(guó)家規(guī)定的車站標(biāo)準(zhǔn)，全銅陵只有這一家。另外，有三輛到銅山的車輛進(jìn)銅都旅行社車站，銅都旅行社收取車主勞務(wù)費(fèi)，不存在給交通發(fā)展公司返還的情況；十幾輛到無為的車輛進(jìn)少年宮車站，車站每月收取車主200多元進(jìn)站費(fèi)，不存在給交通發(fā)展公司返還的情況；青陽和九華山線及一輛到屯溪的車輛進(jìn)交通發(fā)展公司車站，都是上車售票，公司不收勞務(wù)費(fèi)，每月只收200多元進(jìn)站費(fèi)。
14、證人郭某某（銅都旅行社負(fù)責(zé)人）證言證實(shí)：2005年，經(jīng)交通局運(yùn)管處出面協(xié)調(diào)，銅都旅行社的車輛仍然不進(jìn)汽運(yùn)總公司的長(zhǎng)途汽車站。銅都旅行社線路單一，已形成旅客群，車站位置較好，自己的車站可以承載公司的車輛。而且，車輛進(jìn)長(zhǎng)途汽車站自己收不到經(jīng)濟(jì)效益，還要交錢給汽運(yùn)總公司，所以銅都旅行社的車輛根本不可能進(jìn)長(zhǎng)途汽車站。交通發(fā)展公司與銅都旅行社情況不一樣，他們汽車多、線路多，而車站小，且只有一個(gè)門，不符合車站要求，必須要借助長(zhǎng)途汽車站。雖然交通發(fā)展公司進(jìn)長(zhǎng)途汽車站要收取管理費(fèi)，但長(zhǎng)途汽車站軟硬件好，旅客群穩(wěn)定，交通發(fā)展公司車輛進(jìn)長(zhǎng)途汽車站分?jǐn)偭似\(yùn)總公司的利益，效益反而更好。
15、證人崔某某（原汽運(yùn)總公司結(jié)算中心主任）證言證實(shí)：2003年左右，交通發(fā)展公司的車輛開始進(jìn)入長(zhǎng)途汽車站，長(zhǎng)途汽車站按票額的10%收取勞務(wù)提成，剩下的返還給駕駛員，并不返還交通發(fā)展公司勞務(wù)費(fèi)。到2004年，交通發(fā)展公司進(jìn)長(zhǎng)途汽車站的車輛越來越多。有一次，祁某某拿了一份協(xié)議給其，說交通發(fā)展公司和汽運(yùn)總公司簽了個(gè)協(xié)議，由汽運(yùn)總公司返還勞務(wù)提成的40%給交通發(fā)展公司。其見到公司協(xié)議，就按協(xié)議執(zhí)行。返還40%勞務(wù)提成的事結(jié)算中心、財(cái)務(wù)、審計(jì)、運(yùn)務(wù)處的工作人員都知道，其他與業(yè)務(wù)無關(guān)的人不一定知道。
16、證人徐某甲證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司收取進(jìn)站勞務(wù)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)為票面價(jià)格扣除每人2元的站務(wù)費(fèi)后的10%。收取的勞務(wù)費(fèi)不需要返還，但有例外，根據(jù)協(xié)議，汽運(yùn)總公司收取交通發(fā)展公司車輛勞務(wù)費(fèi)后，要將其中的40%返還交通發(fā)展公司。除交通發(fā)展公司外，汽運(yùn)總公司沒有返還其他客運(yùn)公司勞務(wù)費(fèi)的情況。
17、證人周某乙證言證實(shí)：其是交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司、交通發(fā)展旅行社三個(gè)單位的主辦會(huì)計(jì)。這三個(gè)單位實(shí)際是三塊牌子一套人馬，法定代表人都是汪某。
18、上訴人汪某供述與辯解：當(dāng)時(shí)銅陵的客運(yùn)車輛都在社會(huì)上亂停，造成了客運(yùn)秩序混亂，決定客運(yùn)車輛進(jìn)站是交通局的意見。汽運(yùn)總公司給南方長(zhǎng)運(yùn)公司返還車輛進(jìn)站勞務(wù)費(fèi)是四六開，也就是南方長(zhǎng)運(yùn)公司得車輛進(jìn)站勞務(wù)費(fèi)的40%，汽運(yùn)總公司得60%。另外，汽運(yùn)總公司還與銅都旅行社談過進(jìn)站的事，準(zhǔn)備給他們返還車輛進(jìn)站勞務(wù)費(fèi)的60%，但銅都旅行社不同意。這樣做都是為了吸引外公司的客運(yùn)車輛進(jìn)長(zhǎng)途汽車站，目的一是為了客運(yùn)秩序的管理，二是增加汽運(yùn)總公司的收入。返還勞務(wù)費(fèi)的事開會(huì)研究過，還要上報(bào)審批。
（三）1994年9月21日，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司與汽運(yùn)總公司各自派出代表就兩公司脫離隸屬關(guān)系的相關(guān)事宜進(jìn)行會(huì)談，并形成一份會(huì)談紀(jì)要。后雙方對(duì)會(huì)談紀(jì)要的部分條款進(jìn)行了修改。同年9月27日，汽運(yùn)總公司的法定代表人朱某乙和交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司的法定代表人汪某簽字確認(rèn)了修改后的會(huì)談紀(jì)要。1994年11月21日，汽運(yùn)總公司就改變交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司隸屬關(guān)系相關(guān)事宜書面向交通局請(qǐng)示，并根據(jù)9月27日雙方法定代表人簽字確認(rèn)的會(huì)談紀(jì)要對(duì)交接工作擬定了相關(guān)條款，并附會(huì)談紀(jì)要，報(bào)請(qǐng)交通局審議批準(zhǔn)。交接工作條款第五項(xiàng)為：秋浦飯莊場(chǎng)地所有權(quán)屬總公司所有，在總公司或市政府統(tǒng)一規(guī)劃改建前，無償給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司使用，一旦規(guī)劃需要，應(yīng)無條件歸還總公司。1995年1月1日，交通局批復(fù)同意交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司改變隸屬關(guān)系由交通局直接管理，有關(guān)交接事宜按雙方協(xié)議執(zhí)行。后交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司經(jīng)兩次改制轉(zhuǎn)變?yōu)槿坑勺匀蝗顺止傻慕煌òl(fā)展公司，汪某任法定代表人并持有股份。2004年，汽運(yùn)總公司與恒特公司經(jīng)協(xié)商決定共同開發(fā)長(zhǎng)途汽車站南側(cè)土地（包括秋浦飯莊地塊）。2006年8月，汪某作為汽運(yùn)總公司法定代表人與恒特公司法定代表人吳某乙商定，由恒特公司返還汽運(yùn)總公司一層網(wǎng)點(diǎn)房928平方米，住宅4套480平方米，補(bǔ)償金1000萬元。雙方準(zhǔn)備簽訂協(xié)議時(shí)，汪某以秋浦飯莊產(chǎn)權(quán)屬于交通發(fā)展公司為由，要求恒特公司將補(bǔ)償分成兩部分，分別與交通發(fā)展公司及汽運(yùn)總公司簽訂補(bǔ)償協(xié)議。2006年8月10日，恒特公司與交通發(fā)展公司簽訂協(xié)議，約定恒特公司返還交通發(fā)展公司一層房屋面積不得少于280平方米，4套住宅480平方米。2006年8月16日，恒特公司與汽運(yùn)總公司簽訂協(xié)議，約定恒特公司返還汽運(yùn)總公司建筑物一層面積648平方米，支付拆遷補(bǔ)償金1000萬元。至此，本應(yīng)屬于汽運(yùn)總公司的部分拆遷補(bǔ)償房產(chǎn)被約定返還給交通發(fā)展公司，經(jīng)評(píng)估，該部分房產(chǎn)價(jià)值641.98萬元，交通發(fā)展公司因案發(fā)未實(shí)際控制該部分房產(chǎn)。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、銅陵市交通局銅交政字（1994）015號(hào)、銅交政（1997）28號(hào)文件、汽運(yùn)總公司銅汽總黨字（1994）第006號(hào)文件載明：朱某乙于1994年2月16日被聘任為汽運(yùn)總公司總經(jīng)理；劉永德于1994年3月30日被聘任為汽運(yùn)總公司副總經(jīng)理，1997年3月14日被聘任為總經(jīng)理。
2、1994年9月21日會(huì)談紀(jì)要載明：1994年9月21日劉永德、王春喜、汪某、王大行、吳某甲、程靜參與交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司與汽運(yùn)總公司脫鉤的會(huì)談，經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致意見。其中第三條內(nèi)容為：材料站建站面積250平方米，加上第二條尚欠的966平方米及秋浦飯莊100平方米，經(jīng)協(xié)商重新返還十套住宅。第五條內(nèi)容為：秋浦飯莊場(chǎng)地所有權(quán)屬總公司，在總公司或市政府統(tǒng)一規(guī)劃改建前，無償給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司使用。第八條內(nèi)容為：雙方協(xié)議達(dá)成后，報(bào)請(qǐng)交通局批準(zhǔn)，正式批準(zhǔn)日起一個(gè)月內(nèi)雙方辦理移交手續(xù)，資金到位。
3、汽運(yùn)總公司銅汽總字（1994）第162號(hào)《關(guān)于同意改變交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司隸屬關(guān)系的請(qǐng)示》載明：1994年11月21日，汽運(yùn)總公司向交通局請(qǐng)示同意交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司從該公司劃出，并就交接工作擬定了相關(guān)條款。其中第三條內(nèi)容為：原二隊(duì)拆遷的2216平方米住宅樓及廠房，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司除返還12套新建住宅700平方米、車間550平方米外，尚欠的966平方米以及材料站建站面積250平方米。經(jīng)與發(fā)展公司協(xié)商由發(fā)展公司再返還總公司10套新建住宅。第五條內(nèi)容為：秋浦飯莊場(chǎng)地所有權(quán)屬總公司所有，在總公司或市政府統(tǒng)一規(guī)劃改建前，無償給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司使用，一旦規(guī)劃需要，應(yīng)無條件還給總公司。第十條內(nèi)容為：各條款經(jīng)交通局批準(zhǔn)后，正式批準(zhǔn)日起一個(gè)月內(nèi)資金到位，辦理移交手續(xù)。
該請(qǐng)示所附落款時(shí)間為1994年9月27日的會(huì)談紀(jì)要內(nèi)容與請(qǐng)示中關(guān)于交接工作條款的內(nèi)容基本相同。
4、銅陵市交通局1994年12月12日局長(zhǎng)辦公會(huì)會(huì)議記錄、銅交字（1995）001號(hào)《關(guān)于“銅陵市交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司”隸屬關(guān)系的批復(fù)》證實(shí)：銅陵市交通局經(jīng)研究，于1995年1月1日批復(fù)同意交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司改變隸屬關(guān)系由交通局管理，有關(guān)交接事宜按雙方協(xié)議執(zhí)行。
5、交接表證實(shí)：汽運(yùn)總公司與交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司在交通局見證下，辦理了交接事宜，雙方法定代表人對(duì)交接事項(xiàng)簽字認(rèn)可。交接表上原華光經(jīng)理部（秋浦飯莊）注明按協(xié)議辦。
6、1994年12月26日發(fā)展公司劃出汽運(yùn)總公司后資金往來最后確認(rèn)書證實(shí)：交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司在與汽運(yùn)總公司脫鉤的資金往來等問題上依據(jù)銅汽總字（1994）第162號(hào)文件。
7、銅陵資產(chǎn)評(píng)估服務(wù)公司銅資評(píng)字（95）第015號(hào)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書、銅陵市地價(jià)評(píng)估所銅土估字020號(hào)地產(chǎn)估價(jià)報(bào)告書證實(shí)：1995年，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司為企業(yè)改制委托銅陵資產(chǎn)評(píng)估服務(wù)公司、銅陵市地價(jià)評(píng)估所對(duì)該公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，其中評(píng)估報(bào)告書第十條重要事項(xiàng)說明載明：交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司根據(jù)協(xié)議，以10套商品房住宅計(jì)550平方米房屋串換原屬汽運(yùn)總公司的秋浦飯莊和汽配公司房屋。因此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)未結(jié)束，房地產(chǎn)開發(fā)利潤(rùn)未確定，評(píng)估時(shí)此因素暫未考慮?，F(xiàn)秋浦飯莊和汽配公司房屋價(jià)值亦未評(píng)估。
8、銅陵市國(guó)土資源局關(guān)于原長(zhǎng)途汽車站南側(cè)秋浦飯店宗地有關(guān)情況的說明載明：秋浦飯莊不在銅土估字020號(hào)評(píng)估報(bào)告所列的三個(gè)宗地范圍內(nèi)。
9、安徽藍(lán)天會(huì)計(jì)師事務(wù)所皖藍(lán)天評(píng)報(bào)字（2004）015號(hào)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書證實(shí)：2003年，交通發(fā)展公司為進(jìn)行第二次改制，委托藍(lán)天會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)改制所涉及的資產(chǎn)進(jìn)行了評(píng)估。評(píng)估報(bào)告的固定資產(chǎn)——房屋建筑物清查評(píng)估明細(xì)表中并沒有秋浦飯莊，而待處理固定資產(chǎn)凈損失清查評(píng)估明細(xì)表中出現(xiàn)了秋浦飯莊，價(jià)值77008.57元。
10、汽運(yùn)總公司、交通發(fā)展公司分別與恒特公司、銅陵市恒豐投資有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱恒豐公司）簽訂的協(xié)議書證實(shí)：2006年8月10日，交通發(fā)展公司與恒特公司簽訂協(xié)議，約定因恒特公司對(duì)原汽車一隊(duì)場(chǎng)地進(jìn)行開發(fā)，涉及到秋浦飯莊房屋必須拆遷，恒特公司返還交通發(fā)展公司一層房屋面積不得少于280平方米、4套住宅480平方米左右。2006年8月16日，汽運(yùn)總公司與恒特公司簽訂協(xié)議，約定汽運(yùn)總公司與恒特公司合作開發(fā)義安北路汽運(yùn)總公司停車場(chǎng)地塊和恒特公司義安明人苑二期綜合樓地塊（約3700平方米），恒特公司支付汽運(yùn)總公司拆遷補(bǔ)償金1000萬元，并返還建筑物一層面積648平方米。2008年8月29日，汽運(yùn)總公司、交通發(fā)展公司分別與恒特公司和恒豐公司簽訂協(xié)議，約定上述協(xié)議中恒特公司的權(quán)利、義務(wù)由恒豐公司承受。
11、恒豐公司出具的情況說明載明：至2010年12月16日，該公司開發(fā)的銅都公館（汽運(yùn)總公司南側(cè)項(xiàng)目）尚未完工。
12、銅陵市永正房地產(chǎn)土地評(píng)估有限公司皖永評(píng)（2011）字第Q0002號(hào)房地產(chǎn)估價(jià)報(bào)告載明：經(jīng)評(píng)估，銅都公館一層網(wǎng)點(diǎn)280.67平方米及4套住宅480平方米，在2006年8月10日的公開市場(chǎng)價(jià)值為641.98萬元。
13、證人朱某乙證言證實(shí)：當(dāng)時(shí)，交通局對(duì)于交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司脫離汽運(yùn)總公司的意見是先由雙方談，談好后再匯報(bào)。汽運(yùn)總公司派了劉永德、王春喜等人與交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司的汪某等人進(jìn)行了會(huì)談，帶回了一份由參會(huì)人員簽字的會(huì)談紀(jì)要。汽運(yùn)總公司領(lǐng)導(dǎo)班子開會(huì)后，對(duì)這份會(huì)談紀(jì)要進(jìn)行了部分修改，并制作了新的會(huì)談紀(jì)要，其與汪某在上面簽了名。公司辦公室的蘇遠(yuǎn)平根據(jù)其和汪某簽的會(huì)談紀(jì)要起草了《關(guān)于同意改變交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司隸屬關(guān)系的請(qǐng)示》，其進(jìn)行了修改，并附上了自己與汪某簽的協(xié)議復(fù)印件，上報(bào)給交通局。汽運(yùn)總公司的資產(chǎn)處置必須要交通局同意，其曾把與汪某簽的會(huì)談紀(jì)要送給交通局副局長(zhǎng)何某甲看，何進(jìn)行了批示。1995年1月1日，交通局正式發(fā)文批復(fù)同意按雙方協(xié)議執(zhí)行。交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司脫離汽運(yùn)總公司管理后，辦理了資產(chǎn)移交手續(xù)。其作為汽運(yùn)總公司的法定代表人在交接表上簽了字，交接表里有項(xiàng)內(nèi)容是原華光經(jīng)理部按協(xié)議辦，這個(gè)協(xié)議是指其與汪某1994年9月27日簽字的會(huì)談紀(jì)要，按協(xié)議辦的意思很明確，原華光經(jīng)理部也就是后來的秋浦飯莊所有權(quán)屬于汽運(yùn)總公司，使用權(quán)屬于交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司。
14、證人陳某甲（1994年任汽運(yùn)總公司黨委書記）證言證實(shí)：報(bào)給交通局的銅汽總字（1994）第162號(hào)文件是經(jīng)集體研究后，由其和朱某乙兩個(gè)黨政一把手聯(lián)合簽名，報(bào)請(qǐng)交通局批準(zhǔn)。從銅交字（1995）001號(hào)文件來看，交通局正式批準(zhǔn)了汽運(yùn)總公司的方案。從相關(guān)文件內(nèi)容看，分家時(shí)明確秋浦飯莊給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司使用，但所有權(quán)還是汽運(yùn)總公司的。1994年9月21日的會(huì)談紀(jì)要其理解是無效的，因?yàn)辄h政一把手都沒有參加，而且沒有法定代表人簽字?？赡墚?dāng)時(shí)公司委派劉永德他們先和汪某談，談過后形成了一份會(huì)議紀(jì)要，而其和朱某乙沒同意會(huì)談的結(jié)果，修改了相關(guān)內(nèi)容。
15、證人黃某某證言證實(shí)：秋浦飯莊的產(chǎn)權(quán)一直是汽運(yùn)總公司的，1995年劉永德與汪某簽訂的協(xié)議，其當(dāng)時(shí)作為分管房產(chǎn)的副總經(jīng)理都不知道。汪某曾對(duì)其講過，交通發(fā)展公司與汽運(yùn)總公司分家時(shí)吃了虧，讓其以汽運(yùn)總公司代表的名義與交通發(fā)展公司簽個(gè)協(xié)議，將秋浦飯莊補(bǔ)償給交通發(fā)展公司，其沒有簽，汪非常惱火。2004年的一天，汪某讓其和李某丙去量秋浦飯莊，其要量房子，李某丙非要量土地，所以沒量成。后來，其安排吳某甲將秋浦飯莊的面積量一下，吳某甲根據(jù)城市規(guī)劃圖上秋浦飯莊的圖紙，將比例放大，畫了一個(gè)圖交給汪某。汪某看到圖上標(biāo)明秋浦飯莊的面積只有92平方米，非常生氣。2005年5月，汪某安排老同志出國(guó)旅游，因其女兒在澳大利亞，提出讓其先去。當(dāng)時(shí)出國(guó)手續(xù)都辦好了，缺5000元錢始終沒到位。李某丙講錢的問題她負(fù)責(zé)，但先把秋浦飯莊的事情落實(shí)下來，簽個(gè)協(xié)議，汪某意見是300平方米。其回去和班某某、童某某商量，二人都愿意為其證明簽協(xié)議是被汪某所迫，違心簽的。這樣，其才和李某丙簽了一份協(xié)議，起草協(xié)議時(shí)，李某丙講秋浦飯莊面積300平方米，其改成了260平方米。
16、證人吳某甲（1991年至1997年任汽運(yùn)總公司經(jīng)營(yíng)管理科副科長(zhǎng)，2003年至2005年任行政處處長(zhǎng)）證言證實(shí)：1994年9月21日的會(huì)議記錄印象中是程靜記的，其根據(jù)程靜的記錄整理出來會(huì)談紀(jì)要，然后給與會(huì)人員簽名。這個(gè)會(huì)談紀(jì)要只能反映當(dāng)時(shí)開會(huì)的過程，并不能代表公司重大事項(xiàng)的處理決定，因?yàn)檫@次會(huì)議汽運(yùn)總公司法定代表人朱某乙、黨委書記陳某甲都沒有參加。秋浦飯莊沒有獨(dú)立的土地證，印象中秋浦飯莊和老一隊(duì)那塊地是一個(gè)總的土地證，不可能單獨(dú)分離出來。2003年或2004年，公司準(zhǔn)備將秋浦飯莊和老一隊(duì)土地開發(fā)改造，黃某某喊其一起對(duì)秋浦飯莊進(jìn)行測(cè)量，其依據(jù)土地證上的建筑紅線，根據(jù)測(cè)量情況，畫了個(gè)秋浦飯莊現(xiàn)狀圖交給了黃某某。
17、證人童某某證言證實(shí)：2005年左右，汽運(yùn)總公司準(zhǔn)備建綜合樓，拆遷一隊(duì)場(chǎng)地，包括秋浦飯莊，當(dāng)時(shí)分管這項(xiàng)工作的黃某某跟其說秋浦飯莊屬于汽運(yùn)總公司，現(xiàn)在要拆遷，交通發(fā)展公司講是他們的，秋浦飯莊實(shí)際面積只有90多平方米，而交通發(fā)展公司硬講是兩三百平方米。黃某某還講汪某安排李某丙跟他談，而且私下里給他很大的壓力，比如出國(guó)看女兒等方面，他感到很無奈。其對(duì)黃說以后幫他證明是迫于無奈，個(gè)人沒有得到任何好處。黃某某講也只有這樣了。這個(gè)事情過去以后，汽運(yùn)總公司的綜合樓并沒有建成，而是將地塊交給了恒特公司開發(fā)。因?yàn)橛悬S某某簽的那份協(xié)議，交通發(fā)展公司就可以與恒特公司談拆遷補(bǔ)償?shù)氖铝恕?br/>18、證人班某某證言證實(shí)：2002年，汪某到汽運(yùn)總公司后，經(jīng)常在公開場(chǎng)合講秋浦飯莊是交通發(fā)展公司的，由于汪某霸道，汽運(yùn)總公司的職工都不敢和他辯駁。2005年，有一次黃某某對(duì)其講汽運(yùn)總公司一隊(duì)地塊要蓋綜合樓，涉及到秋浦飯莊拆遷，秋浦飯莊產(chǎn)權(quán)是汽運(yùn)總公司所有，現(xiàn)在汪某逼迫他就秋浦飯莊拆遷返還問題與交通發(fā)展公司簽協(xié)議，而且秋浦飯莊面積明明只有90平方米左右，現(xiàn)在和他簽協(xié)議非要講秋浦飯莊是300平方米。黃某某當(dāng)時(shí)被汪某逼得沒辦法，而且汪某利用黃某某迫切想到澳大利亞看女兒的事情逼迫黃就范。黃某某跟其講這個(gè)事情的時(shí)候，已經(jīng)和李某丙簽過協(xié)議了，并說這事跟童某某也說過。
19、證人李某丙（1996年至2008年任交通發(fā)展公司副總經(jīng)理）證言證實(shí)：汪某曾通知其等人和汽運(yùn)總公司黃某某等人對(duì)秋浦飯莊進(jìn)行測(cè)量，并交待其從房屋的后墻往前一直延伸到義安北路的中心線，當(dāng)時(shí)黃某某不同意這樣量，所以沒量成。根據(jù)其了解，秋浦飯莊應(yīng)該是100多平方米。2005年8月，銅陵市工商聯(lián)以考察為名安排相關(guān)企業(yè)人員出境旅游，汽運(yùn)總公司安排黃某某、交通發(fā)展公司安排其去澳大利亞旅游。兩萬元一個(gè)人，另外每人交5000元換外匯。當(dāng)時(shí)汽運(yùn)總公司和交通發(fā)展公司分別打了兩萬元到工商聯(lián)，5000元遲遲沒交，而其他單位的人把錢都交了。工商聯(lián)的人催黃某某，黃問其，其就去問汪某，汪讓其先去和黃某某把秋浦飯莊的協(xié)議簽掉。其就對(duì)黃某某如實(shí)轉(zhuǎn)述了汪某的意見。不久，汪某打電話通知其找黃某某，把關(guān)于秋浦飯莊的協(xié)議簽掉。協(xié)議是在黃某某辦公室簽的，這份協(xié)議是事前擬好的，260平方米的面積應(yīng)該是汪某和黃某某協(xié)商的。交通發(fā)展公司1995年2月28日第47號(hào)記賬憑證、1993-1995年“在建工程—秋浦飯莊”明細(xì)賬頁記載在建工程轉(zhuǎn)入固定資產(chǎn)67830.62元是交通發(fā)展公司投入秋浦飯莊的裝潢款。秋浦飯莊裝潢款應(yīng)該納入了評(píng)估，在1995年交通發(fā)展公司的改制評(píng)估報(bào)告書中有明細(xì)記載。當(dāng)時(shí)交通發(fā)展公司財(cái)務(wù)賬面上沒有記載秋浦飯莊的房屋原值，而評(píng)估是以賬面數(shù)為依據(jù)的，所以不可能納入評(píng)估。
20、證人祁某某證言證實(shí)：秋浦飯莊過去是汽運(yùn)總公司的，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司成立后就交給了交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司，但產(chǎn)權(quán)屬于汽運(yùn)總公司。1995年，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司同汽運(yùn)總公司脫離隸屬關(guān)系，秋浦飯莊使用權(quán)一直屬于交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司，但產(chǎn)權(quán)屬于汽運(yùn)總公司。
21、證人王某?。?992年至2000年任交通發(fā)展公司副經(jīng)理）證言證實(shí)：曾看過汽運(yùn)總公司與交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司分家時(shí)的協(xié)議及汽運(yùn)總公司給交通局的請(qǐng)示報(bào)告，好像交通局也批復(fù)了。當(dāng)時(shí)是汽運(yùn)總公司同意把秋浦飯莊暫時(shí)給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司無償使用，但是在對(duì)秋浦飯莊改建或統(tǒng)一規(guī)劃的時(shí)候，交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司要無條件把秋浦飯莊歸還汽運(yùn)總公司。1995年8月24日交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司報(bào)國(guó)資處的證明是其寫的，是汪某邊說邊讓其記下來的。雖然當(dāng)時(shí)對(duì)秋浦飯莊歸交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司所有有疑問，但考慮到自己?jiǎn)挝坏睦?，就按照汪某說的寫了這份材料。
22、證人何某甲（1993年至1998年任銅陵市交通局副局長(zhǎng)）證言證實(shí)：1994年其分管企業(yè)，參與了交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司與汽運(yùn)總公司脫離隸屬關(guān)系的事。因?yàn)槠\(yùn)總公司和交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司都是交通局下屬國(guó)有企業(yè)，兩家公司資產(chǎn)劃分要報(bào)交通局批準(zhǔn)。當(dāng)時(shí)，兩家公司經(jīng)過較長(zhǎng)時(shí)間的談判，形成了一個(gè)協(xié)議。汽運(yùn)總公司上報(bào)了《關(guān)于同意改變交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司隸屬關(guān)系的請(qǐng)示》，其中對(duì)汽運(yùn)總公司和交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司分立的條件進(jìn)行了詳細(xì)表述，交通局對(duì)此請(qǐng)示也認(rèn)可，并進(jìn)行了批復(fù)。該請(qǐng)示的附件《交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司有關(guān)問題的會(huì)議紀(jì)要》，是按照一份手寫的由朱某乙和汪某共同簽字的會(huì)談紀(jì)要形成的，上面“此協(xié)議經(jīng)胡何兩位局長(zhǎng)最后監(jiān)定有效”是其簽批的。交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司同汽運(yùn)總公司脫離關(guān)系辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)，其代表交通局作為監(jiān)交人參加。交接表上原華光經(jīng)理部（秋浦飯莊）按協(xié)議辦，是指按朱某乙同汪某所簽的會(huì)談紀(jì)要辦，即原華光經(jīng)理部（秋浦飯莊）所有權(quán)屬于汽運(yùn)總公司，使用權(quán)屬于交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司。
23、證人程某某（1995年8月任交通局辦公室主任）證言證實(shí)：交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司于1995年8月24日給市國(guó)資處關(guān)于秋浦飯莊歸屬的證明材料上面“情況屬實(shí)”是其寫的，應(yīng)該是交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司提供了汪某和汽運(yùn)總公司劉永德簽訂的協(xié)議，其看協(xié)議與證明材料一致，心想兩家公司都是國(guó)有的，都屬交通局的下屬，才在上面簽字蓋章的。汪某案發(fā)后，其才知道該材料內(nèi)容不真實(shí)，其是在不知情的情況下簽字蓋章的。
24、證人阮某某（1991年至2002年系銅陵市國(guó)有資產(chǎn)管理局工作人員）證言證實(shí)：其是銅國(guó)資評(píng)字（95）第015號(hào)資產(chǎn)評(píng)估項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。該報(bào)告書第十條中“現(xiàn)秋浦飯莊和汽配公司房屋價(jià)值亦未評(píng)估”，說明沒有將秋浦飯莊和汽配公司房屋價(jià)值納入評(píng)估范圍。當(dāng)時(shí)交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司肯定提供了該公司與汽運(yùn)總公司之間的房屋串換協(xié)議。
25、證人陳某乙證言證實(shí)：交通發(fā)展公司第二次改制時(shí)，委托安徽藍(lán)天會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行評(píng)估，當(dāng)時(shí)其任交通發(fā)展公司財(cái)務(wù)科科長(zhǎng)。評(píng)估的基礎(chǔ)財(cái)務(wù)資料是由交通發(fā)展公司財(cái)務(wù)提供的。在這次企業(yè)改制資產(chǎn)評(píng)估中，由于秋浦飯莊沒有房產(chǎn)證、土地使用權(quán)證，所以該房屋資產(chǎn)沒有納入評(píng)估。
26、證人方某某（安徽藍(lán)天會(huì)計(jì)師事務(wù)所部門主任）證言證實(shí)：2003年，安徽藍(lán)天會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)交通發(fā)展公司進(jìn)行了產(chǎn)權(quán)改制價(jià)值評(píng)估，其是評(píng)估項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。皖藍(lán)天評(píng)報(bào)字（2004）015號(hào)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書中48項(xiàng)反映的“秋浦飯莊”項(xiàng)目名稱是筆誤，應(yīng)該是“江邊碼頭”，因?yàn)樵?003年10月31日第67號(hào)記賬憑證中反映“江邊碼頭被水淹沒，已無法經(jīng)營(yíng)”而轉(zhuǎn)入待處理固定資產(chǎn)損溢的房屋價(jià)值77008.57元，而在評(píng)估報(bào)告書的“待處理固定資產(chǎn)凈損失清查評(píng)估明細(xì)表”的48項(xiàng)中反映的賬面價(jià)值也是77008.57元，金額是一致的。資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書是以企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債的賬面價(jià)值為基礎(chǔ)，企業(yè)的財(cái)務(wù)記賬憑證為依據(jù)，所以這是筆誤?！扒锲诛埱f”沒有納入2003年交通發(fā)展公司產(chǎn)權(quán)改制評(píng)估。
27、證人吳某乙（恒特公司、恒豐公司法定代表人、董事長(zhǎng)）證言證實(shí)：2004年，經(jīng)協(xié)調(diào)，恒特公司與汽運(yùn)總公司合作開發(fā)汽運(yùn)總公司位于義安北路的3321.42平方米土地，該地塊和其2002年購(gòu)得的土地緊密相鄰，兩塊土地聯(lián)合開發(fā)。2006年，其找汪某問聯(lián)合開發(fā)的事，汪當(dāng)時(shí)提出將地交給恒特公司開發(fā)，恒特公司補(bǔ)償汽運(yùn)總公司現(xiàn)金1000萬元、網(wǎng)點(diǎn)房928平方米、商住房480平方米。其接受了汪某的條件。開始商談時(shí)，并沒有涉及交通發(fā)展公司，其也不知道該地塊上有交通發(fā)展公司的建筑物。汽運(yùn)總公司地塊收儲(chǔ)時(shí)，政府都是和汽運(yùn)總公司簽的合同，并不涉及交通發(fā)展公司。2006年8月，其和公司總經(jīng)理胡某甲按汪某提出的條件草擬了協(xié)議并交給了汪某，汪說這塊地上有一個(gè)秋浦飯莊是交通發(fā)展公司的，協(xié)議要分開簽，一份與汽運(yùn)總公司簽，一份與交通發(fā)展公司簽，總的補(bǔ)償不變。汪某拿出一份事先擬好的協(xié)議給其，內(nèi)容是補(bǔ)償給交通發(fā)展公司網(wǎng)點(diǎn)房280平方米、商住房480平方米。土地證顯示秋浦飯莊的土地是在汽運(yùn)總公司的土地范圍之內(nèi)，汪某也沒有提供秋浦飯莊的房產(chǎn)證，但是其想總的標(biāo)的沒有變，就簽字蓋章了?？鄣粞a(bǔ)償給交通發(fā)展公司的，剩下的現(xiàn)金1000萬元、網(wǎng)點(diǎn)房648平方米補(bǔ)償給汽運(yùn)總公司了。2006年8月16日，其和汽運(yùn)總公司簽訂了補(bǔ)償協(xié)議。
證人胡某甲關(guān)于恒特公司按照汪某的要求分別與交通發(fā)展公司、汽運(yùn)總公司簽訂拆遷補(bǔ)償協(xié)議的證言與證人吳某乙相關(guān)證言基本一致。
二、關(guān)于挪用公款事實(shí)
（一）2006年，汪某從東至紅葉商貿(mào)公司經(jīng)理洪某甲處得知東至林場(chǎng)要對(duì)外拍賣，洪某甲認(rèn)為這個(gè)項(xiàng)目值得投資，但自己沒有資金，汪某表示他可以先提供資金，以后再算賬。同年11月10日，汪某將以洪某甲的名義從汽運(yùn)總公司所借的180萬元交至安徽省乾元拍賣有限公司作為拍賣保證金。同年11月12日，汪某參加了東至縣政府委托乾元拍賣有限公司舉行的拍賣會(huì)，通過競(jìng)買以3821300元（含傭金）的價(jià)格拍得了東至林場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)權(quán)以及現(xiàn)有林木。11月16日，汪某指使洪某甲以東至紅葉商貿(mào)公司名義虛構(gòu)借款用途與汽運(yùn)總公司簽訂了借款380萬元的合同。汽運(yùn)總公司于當(dāng)天將200萬元匯至東至縣結(jié)算中心，支付購(gòu)買林場(chǎng)的余款。2007年2月8日，交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司還款340萬元；2007年4月12日，因洪某甲欠交通發(fā)展公司40萬元，由其代交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司還款40萬元。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、汽運(yùn)總公司2006年11月30日記賬憑證、2006年11月16日電匯憑證回單及東至紅葉商貿(mào)公司收據(jù)證實(shí)：汽運(yùn)總公司于2006年11月9日、16日分別借出180萬元、200萬元給東至紅葉商貿(mào)公司。2006年11月16日，汽運(yùn)總公司將200萬元匯款至東至縣會(huì)計(jì)結(jié)算中心。
2、汽運(yùn)總公司2007年2月15日以及2007年4月30日記賬憑證、汽運(yùn)總公司2007年2月8日以及2007年4月12日開具的收據(jù)、工行進(jìn)賬單證實(shí)：2007年2月8日汽運(yùn)總公司收到交通發(fā)展公司銀行轉(zhuǎn)款300萬元、現(xiàn)金40萬元，交通發(fā)展公司共還款340萬元；2007年4月12日，汽運(yùn)總公司收到東至紅葉商貿(mào)公司還款240萬元。
3、汽運(yùn)總公司與東至紅葉商貿(mào)公司簽訂的借款合同證實(shí)：2006年11月16日，朱某甲代表汽運(yùn)總公司與洪某甲簽訂借款380萬元的借款合同，約定借款用途只能用于東至縣梅林大道東側(cè)地塊開發(fā)項(xiàng)目。
4、安徽乾元拍賣公司相關(guān)拍賣記錄以及意向競(jìng)買登記表、拍賣筆錄、拍賣成交確認(rèn)書、180萬元無折存款回單、東至縣建新鄉(xiāng)人民政府、安徽乾元拍賣公司收款收據(jù)等書證證實(shí)：安徽乾元拍賣公司受東至縣建新鄉(xiāng)人民政府委托對(duì)東至林場(chǎng)二十年經(jīng)營(yíng)權(quán)及現(xiàn)有林木進(jìn)行拍賣，汪某于2006年11月10日以個(gè)人名義參與競(jìng)買，按規(guī)定繳納了180萬元競(jìng)買保證金后參與拍賣，并于2006年11月12日以3821300元的價(jià)格拍得了東至林場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)權(quán)以及現(xiàn)有林木。東至縣建新鄉(xiāng)人民政府收到汪某拍賣款3688700元，安徽乾元拍賣公司收到汪某拍賣費(fèi)111300元。
5、東至林場(chǎng)經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、委托書、東至縣建新林產(chǎn)業(yè)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱東至林產(chǎn)業(yè)開發(fā)公司）設(shè)立登記申請(qǐng)書、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書、記賬憑證、林權(quán)證證實(shí)：汪某拍得林場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)權(quán)后，委托洪某甲辦理東至縣相關(guān)事宜，洪某甲代表東至林產(chǎn)業(yè)開發(fā)公司簽訂了東至林場(chǎng)經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。新設(shè)立的東至林產(chǎn)業(yè)開發(fā)公司注冊(cè)資本382萬元，由汪某100%投資并擔(dān)任董事長(zhǎng)。東至林產(chǎn)業(yè)開發(fā)公司獲得了東至林場(chǎng)使用權(quán)及林木所有權(quán)。
6、證人洪某甲證言證實(shí)：2006年東至林場(chǎng)要對(duì)外拍賣，其覺得是一個(gè)很好的商機(jī)，但自己沒錢，就去找汪某，汪講錢他可以先拿，賬以后再算。后來汪某組織了180萬元交到安慶一個(gè)拍賣公司作為拍賣保證金，其和汪某參加了拍賣。汪某去時(shí)還帶了汽運(yùn)總公司一個(gè)人，這人沒進(jìn)拍賣現(xiàn)場(chǎng)，汪叫他在外面等。這次拍賣以382萬元拍得林場(chǎng)，其中2萬元手續(xù)費(fèi)是其出的。在交余款200萬元的時(shí)候，汪某講他個(gè)人也沒有錢，不如以其名義從汽運(yùn)總公司借錢，這380萬元由他承擔(dān)，先由他還，等林場(chǎng)成本回收時(shí)，二人再算林場(chǎng)的賬。其答應(yīng)了。在汪某的安排下，2006年11月16日其和朱某甲簽了借款380萬元的協(xié)議，借款用途寫的“東至縣梅林大道東側(cè)地塊開發(fā)”，該項(xiàng)目是2005年的項(xiàng)目，因?yàn)橥裟巢辉竸e人知道二人合伙買林場(chǎng)的事，跟朱某甲說的這個(gè)借款用途。朱某甲和張某甲也不知道這380萬元的真實(shí)用途，還認(rèn)為是合同上的用途。之后汽運(yùn)總公司向東至財(cái)政中心匯款200萬元。汪某之前交的180萬元也是汽運(yùn)總公司的錢，這180萬元其打了借條，在簽借款380萬元的協(xié)議時(shí)，其又補(bǔ)了一張200萬元的收據(jù)。這380萬元汪某什么時(shí)候還給汽運(yùn)總公司的其不知道，只知道是交通發(fā)展公司還的，因?yàn)楹髞砹謭?chǎng)賣了300萬元的杉木，錢全打到交通發(fā)展公司去了。之后和陳某乙結(jié)算時(shí)，陳講其欠汽運(yùn)總公司380萬元由交通發(fā)展公司還了，其還差交通發(fā)展公司80萬元，這時(shí)其才知道，和汪某合伙買林場(chǎng)的事陳某乙并不知情。2007年4月12日歸還汽運(yùn)總公司240萬元中的40萬元，其實(shí)是欠交通發(fā)展公司的，汪某講交通發(fā)展公司還欠汽運(yùn)總公司40萬元，讓其直接還給汽運(yùn)總公司了。林場(chǎng)買斷權(quán)382萬元，汪某出資380萬元，其出2萬元手續(xù)費(fèi)，另外投資50萬元修路，共出資52萬元。林場(chǎng)買下來后，其和汪某簽有協(xié)議，約定汪某占51%或52%股份，剩下是其的。林場(chǎng)回收的錢先還投資款，以后再按股份分紅，管理上由其全權(quán)管理。如果要砍木材，在汪某那里拿林權(quán)證，再到林業(yè)部門辦手續(xù)。林場(chǎng)轉(zhuǎn)讓合同是其和建新鄉(xiāng)政府等單位簽的，這380萬元開票的時(shí)候其要求注明交款人是汪某。過去這個(gè)林場(chǎng)叫東至縣建新林產(chǎn)業(yè)開發(fā)有限責(zé)任公司，他們買下后沒有變更名稱，企業(yè)登記還沒完全辦好，工商局下發(fā)了企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書。因?yàn)橘I林場(chǎng)總共382萬元，380萬元是汪某付的，在辦理工商登記的時(shí)候，只寫了汪某的名字，這樣汪某也會(huì)放心些。辦這些事其和汪某講了，汪某同意并提供了身份證復(fù)印件。
7、證人朱某甲證言證實(shí)：汪某臨時(shí)叫其去安慶參加一個(gè)林場(chǎng)拍賣會(huì)，一起去的還有洪某甲。因?yàn)橥裟硾]有喊其進(jìn)拍賣現(xiàn)場(chǎng)，所以其在外面等。拍賣會(huì)結(jié)束以后，汪某在回銅陵的車上講他已經(jīng)以最高價(jià)拍到了林場(chǎng)，并且簽了字，這個(gè)林場(chǎng)的前景比較好，汽運(yùn)總公司能搞。其對(duì)汪講汽運(yùn)總公司是國(guó)有企業(yè)，像這樣的林業(yè)項(xiàng)目投資周期長(zhǎng)、風(fēng)險(xiǎn)大，不太適合。汪聽后就沒有講話了，以后沒提過，其也沒問過。汪某中標(biāo)以后，汽運(yùn)總公司沒有正式開會(huì)研究過東至林場(chǎng)項(xiàng)目。汪某帶其去拍賣會(huì)是在車上隨口征求的意見，汪要想搞，即使其不同意也能搞成。過了很長(zhǎng)一段時(shí)間，汪某有一次私下用炫耀和嘲弄的口氣講“東至林場(chǎng)你朱總不同意搞，汽運(yùn)總公司沒搞，我交通發(fā)展公司搞了?，F(xiàn)在木材和毛竹銷售收入非常大，回報(bào)非常豐厚，前景十分可觀?！逼\(yùn)總公司借給東至紅葉商貿(mào)公司380萬元的時(shí)候，汪某講“老洪要借錢，用途就是梅林大道項(xiàng)目?！边@樣其就和洪某甲簽了份借款合同，這個(gè)項(xiàng)目其和汪某等人都去看過，相關(guān)資料也提供過。汽運(yùn)總公司付錢出去都要汪某同意才行，這380萬元是汪同意付給東至紅葉商貿(mào)公司的，并對(duì)其和財(cái)務(wù)處長(zhǎng)張某甲都打了招呼，也是汪某叫其在兩張收據(jù)上簽“同意”的。后來，其聽張某甲講才知道380萬元是交通發(fā)展公司還的，而且汽運(yùn)總公司沒有收利息。
8、證人張某甲證言證實(shí)：2006年11月16日，汪某講東至的洪某甲要借款，安排380萬元給他，利息不變（汽運(yùn)總公司在2005年和2007年分別借過兩次錢給洪某甲，利息都是按年15%收取的）。至于洪某甲借這380萬元干什么，汪某沒有說，借款協(xié)議是洪某甲和朱某甲簽的。這筆錢是夾在其他兩筆錢當(dāng)中還的，通過看汽運(yùn)總公司和東至的往來賬及憑證，還款時(shí)汪某只講這筆款由交通發(fā)展公司還，根本就沒提利息的事情。后來，汪某又安排陳某乙抽回這380萬元的借據(jù)。汪某對(duì)財(cái)務(wù)抓得緊，對(duì)于沒收這380萬元利息也是明知的。這380萬元如果支付利息，按5個(gè)月計(jì)算，洪某甲應(yīng)該支付給汽運(yùn)總公司237500元利息。這380萬元借款的利息在其退休之前，洪某甲或交通發(fā)展公司都沒有還給汽運(yùn)總公司，而且也沒有人提過。
9、證人汪某甲、黃某某、杭某某、姜某某證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司領(lǐng)導(dǎo)班子成員不清楚汽運(yùn)總公司投資東至林場(chǎng)的事，他們參加的經(jīng)理辦公會(huì)議也沒有討論過東至林場(chǎng)的事。
10、上訴人汪某供述與辯解：東至林場(chǎng)對(duì)外招拍掛，洪某甲沒錢，就找其拆借資金。其考察了這個(gè)項(xiàng)目，開始想由汽運(yùn)總公司搞，招拍掛時(shí)還把朱某甲也帶去了，朱某甲講林業(yè)項(xiàng)目周期太長(zhǎng)，不能搞，其就沒有讓汽運(yùn)總公司搞這個(gè)項(xiàng)目，讓交通發(fā)展公司搞了。為買這個(gè)林場(chǎng)總共借了300多萬元給洪某甲，現(xiàn)在這方面的投資項(xiàng)目已經(jīng)結(jié)束，借出去的錢洪某甲已經(jīng)連本帶息全部還給交通發(fā)展公司。其中300萬元是交通發(fā)展公司的錢，與汽運(yùn)總公司無關(guān)。另外80萬元好像是汽運(yùn)總公司出的，因?yàn)殚_始想讓汽運(yùn)總公司搞，這筆錢后來因?yàn)榻煌òl(fā)展公司拆借了，其就安排交通發(fā)展公司還給了汽運(yùn)總公司。林場(chǎng)項(xiàng)目其只負(fù)責(zé)借錢收利息，跟林場(chǎng)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)沒有關(guān)系，至于收了多少利息記不清了，這個(gè)數(shù)目合同上都有。
（二）2007年3月28日，汽運(yùn)總公司財(cái)務(wù)人員受汪某指使，將200萬元公款轉(zhuǎn)入交通發(fā)展公司，用于汪某及交通發(fā)展公司等共同出資設(shè)立的私營(yíng)企業(yè)南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)驗(yàn)資。2007年4月3日，交通發(fā)展公司將200萬元?dú)w還汽運(yùn)總公司。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、中國(guó)建設(shè)銀行現(xiàn)金支票、中國(guó)建設(shè)銀行存款憑條、取款憑條、銀行進(jìn)賬單、銀行電子匯劃款補(bǔ)充報(bào)單等書證證實(shí)：2007年3月28日，汽運(yùn)總公司開出70萬元、90萬元、40萬元三張現(xiàn)金支票，共計(jì)200萬元存入倪某某在建設(shè)銀行開戶的公款存折，并于當(dāng)天從該存折將200萬元轉(zhuǎn)入交通發(fā)展公司會(huì)計(jì)周某乙在中國(guó)銀行開戶的公款存折上。2007年3月29日，交通發(fā)展公司轉(zhuǎn)款517萬元至南方長(zhǎng)運(yùn)公司。2007年4月3日，周某乙用公款存折匯款200萬元到倪某某公款存折。
2、中國(guó)銀行現(xiàn)金支票、周某乙在中國(guó)銀行的公款存折對(duì)賬單等書證證實(shí)：2007年4月3日，南方長(zhǎng)運(yùn)公司開具了2張金額分別為76.48萬元、123.52萬元的現(xiàn)金支票。同日，周某乙公款存折分別進(jìn)出200萬元。
3、證人張某甲證言證實(shí)：交通發(fā)展公司在注冊(cè)南方長(zhǎng)運(yùn)公司時(shí)，汪某找其讓財(cái)務(wù)打1000萬元到交通發(fā)展公司指定的賬戶上，說幾天時(shí)間就還，言下之意是不要付息了，到時(shí)讓交通發(fā)展公司會(huì)計(jì)陳某乙來辦理，讓陳某乙打個(gè)借條暫不入賬。當(dāng)時(shí)其安排出納會(huì)計(jì)倪某某（要么就是高亞青）和陳某乙具體辦理此事。這筆錢很短時(shí)間就還了，也沒有收取利息。具體情況需要看銀行單據(jù)，賬上沒反映，但單據(jù)可能仍在財(cái)務(wù)保存。這筆業(yè)務(wù)，沒有簽訂借款合同，也沒有收益。其只隱約記得數(shù)額比較大，不是1000萬元，也是600萬元以上的數(shù)額。
4、證人倪某某證言證實(shí)：其擔(dān)任出納會(huì)計(jì)期間，外單位跟汽運(yùn)總公司借錢一般都是財(cái)務(wù)處長(zhǎng)張某甲事先對(duì)其講借多少錢，借給誰。借錢的人拿單位打印好的借款單找領(lǐng)導(dǎo)審批后，再找其。其建行個(gè)人存折上的錢也是汽運(yùn)總公司的公款，這是汪某要求的，防止法院把單位的錢劃走，也是為了方便資金運(yùn)轉(zhuǎn)。2007年3月28日，其開了金額分別為70萬元、90萬元、40萬元的現(xiàn)金支票，這200萬元先存到其建行公款存折上，當(dāng)天又轉(zhuǎn)到周某乙在中國(guó)銀行的存折上。周某乙和其一起到建行辦理，這200萬元是交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司的借款，周某乙也寫了借條。周某乙在2007年4月3日轉(zhuǎn)了200萬元到其存折上，歸還了3月28日借的200萬元。
5、證人王某甲證言證實(shí)：其在作記賬憑證時(shí)發(fā)現(xiàn)交通發(fā)展公司向汽運(yùn)總公司借過錢。汽運(yùn)總公司對(duì)外借款，除了汪某其他人沒權(quán)利動(dòng)用單位大筆資金。借款的正常程序是汪某先對(duì)張某甲講，張某甲在借款的條據(jù)上審批，再安排出納會(huì)計(jì)具體經(jīng)辦。倪某某私人存折上的錢是汽運(yùn)總公司的公款。
6、證人周某乙證言證實(shí)：2007年3月29日，從交通發(fā)展公司賬上轉(zhuǎn)517萬元到南方長(zhǎng)運(yùn)公司賬上，這筆錢是交通發(fā)展公司投資南方長(zhǎng)運(yùn)公司的投資款。這517萬元當(dāng)中包括從汽運(yùn)總公司借的錢。在注冊(cè)資本驗(yàn)資的前一天，從汽運(yùn)總公司會(huì)計(jì)倪某某個(gè)人建行存折轉(zhuǎn)了200萬元到其中國(guó)銀行個(gè)人存折上。倪某某存折上的錢是汽運(yùn)總公司的公款。由于交通發(fā)展公司發(fā)生過車輛事故負(fù)連帶責(zé)任的事情，怕法院劃扣，所以交通發(fā)展公司將公款放在其中國(guó)銀行存折上。2007年4月3日，其開了兩張金額分別為76.48萬元、123.52萬元的現(xiàn)金支票，從南方長(zhǎng)運(yùn)公司賬戶取出，并將這200萬元存入其中國(guó)銀行存折，之后轉(zhuǎn)入倪某某的個(gè)人存折。交通發(fā)展公司經(jīng)常將大筆的資金倒來倒去，具體是什么原因不清楚，都是財(cái)務(wù)主管陳某乙安排的，去汽運(yùn)總公司借錢用于南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)驗(yàn)資也是陳某乙叫其去的。每次到汽運(yùn)總公司借款都是雙方領(lǐng)導(dǎo)事先聯(lián)系好再讓其去辦手續(xù)。
7、證人陳某乙證言證實(shí)：南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)資金1000萬元是分兩次繳付的，第一次是2007年元月，繳付200萬元，第二次是2007年3月，繳付800萬元。具體的資金運(yùn)作記不清了，都是領(lǐng)導(dǎo)（主要是指汪某）叫其怎么辦就怎么辦。從材料上看，2007年3月28日從汽運(yùn)總公司出納會(huì)計(jì)倪某某存折轉(zhuǎn)了200萬元到周某乙存折上，這筆錢南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)過后就還給了汽運(yùn)總公司。汪某是汽運(yùn)總公司和交通發(fā)展公司的老總，他不安排是借不到錢的。南方長(zhǎng)運(yùn)公司驗(yàn)資具體經(jīng)辦人是周某乙，周某乙個(gè)人是不能從汽運(yùn)總公司借錢用于注冊(cè)的。
8、證人杭某某、黃某某證言證實(shí)：他們不清楚南方長(zhǎng)運(yùn)公司成立時(shí)，汽運(yùn)總公司有沒有借錢給交通發(fā)展公司，也沒有參加有關(guān)借款內(nèi)容的會(huì)議。
9、證人朱某甲證言證實(shí)：南方長(zhǎng)運(yùn)公司成立時(shí)，其不清楚交通發(fā)展公司有沒有向汽運(yùn)總公司借錢。只記得有一次回汽運(yùn)總公司辦事，當(dāng)時(shí)的財(cái)務(wù)處長(zhǎng)張某甲對(duì)其講，汪某又叫她把汽運(yùn)總公司的大筆資金借給交通發(fā)展公司。
10、上訴人汪某供述與辯解：汽運(yùn)總公司借錢出去不需要領(lǐng)導(dǎo)班子開會(huì)，每次都是把財(cái)務(wù)處長(zhǎng)張某甲（后來是王某甲）、總會(huì)計(jì)師朱某甲、總經(jīng)濟(jì)師王文虎（后來是張莉）找來商量，大家都覺得沒有風(fēng)險(xiǎn)才借錢出去。有時(shí)一起商量，有時(shí)分別商量，他們有的人也作了記錄。外單位向汽運(yùn)總公司借錢有合同、借據(jù)，具體的手續(xù)都是財(cái)務(wù)辦的，其只是開會(huì)決定能不能借。其不記得南方長(zhǎng)運(yùn)公司1000萬元注冊(cè)資金的具體來源，也不清楚汽運(yùn)總公司借款給南方長(zhǎng)運(yùn)公司用于注冊(cè)的事，也沒有安排過當(dāng)時(shí)的財(cái)務(wù)處長(zhǎng)張某甲將單位的錢借給交通發(fā)展公司。
三、關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)事實(shí)
2002年8月至2010年9月，汪某同時(shí)兼任汽運(yùn)總公司法定代表人、總經(jīng)理和交通發(fā)展公司法定代表人、董事長(zhǎng)。汽運(yùn)總公司系國(guó)有公司。交通發(fā)展公司開始是國(guó)有資本參股公司，2004年6月改制為全部由自然人持股的私營(yíng)企業(yè)。2007年，交通發(fā)展公司與汪某等人共同投資設(shè)立南方長(zhǎng)運(yùn)公司，汪某任法定代表人、董事長(zhǎng)。汽運(yùn)總公司、交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司均先后從事客運(yùn)業(yè)務(wù)。2005年，汪某指使交通發(fā)展公司的副總經(jīng)理祁某某以汽運(yùn)總公司名義草擬申報(bào)函，內(nèi)容為汽運(yùn)總公司同意將兩條“銅陵至青陽班線”轉(zhuǎn)移到交通發(fā)展公司經(jīng)營(yíng)，并由祁某某將該申報(bào)函拿到汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處蓋章。后由交通發(fā)展公司將申報(bào)函及審批表報(bào)到銅陵市公路運(yùn)輸管理處審批，再報(bào)安徽省道路運(yùn)輸管理部門審批通過。至此，原本由汽運(yùn)總公司經(jīng)營(yíng)的該班線轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司經(jīng)營(yíng)。2005年至2008年期間，汪某在未經(jīng)集體研究的情況下，以上述方式將汽運(yùn)總公司的14條跨區(qū)公路旅客運(yùn)輸線路申報(bào)轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)。2006年1月1日至2010年9月15日期間，交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)上述14條班線共獲取非法利益284955.65元。
上述事實(shí)，有經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實(shí)：
1、安徽省跨區(qū)公路旅客運(yùn)輸線路審批表證實(shí)：2005年至2008年期間，汽運(yùn)總公司的14條客運(yùn)班線經(jīng)相關(guān)部門審批轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)。
2、交通發(fā)展公司客運(yùn)班線承包統(tǒng)計(jì)表、班線承包經(jīng)營(yíng)合同、相關(guān)班線費(fèi)財(cái)務(wù)憑證以及證人徐某乙、陽某某、章某某、周某丙、王某庚、王某戊、宋某某、朱某丙、左某某、胡某乙、竇某某、何某乙、唐某某、傅某某、張某丙、江某某（均為班線承包人）等人證言證實(shí)：交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司將從汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)移來的14條班線發(fā)包至各承包人并收取承包費(fèi)用。
3、銅陵永昌會(huì)計(jì)師事務(wù)所銅永昌財(cái)審字（2011）第156號(hào)鑒定意見載明：2006年至2010年9月15日期間，交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司通過經(jīng)營(yíng)從汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)入的14條班線獲取的直接利益為人民幣284955.65元。
4、證人姚某某（承包交通發(fā)展公司銅陵至青陽、九華山班線車主）證言證實(shí)：銅陵至青陽班線其以前是和汽運(yùn)總公司談的，談好每月承包費(fèi)800元，其要買三臺(tái)車，分別是31座、39座、19座，購(gòu)車單都開了，當(dāng)準(zhǔn)備訂車時(shí)，汽運(yùn)總公司突然不同意，讓買三臺(tái)31座的車，這樣其就沒干了。一年后，聽說交通發(fā)展公司發(fā)包銅陵至青陽班線，其就去交通發(fā)展公司承包了。
5、證人呂某某（承包交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司銅陵至揚(yáng)州、揚(yáng)中、江都、滁州班線車主）證言證實(shí)：2006年11月，其聽講汽運(yùn)總公司有銅陵至揚(yáng)州班線，就打了報(bào)告，但是沒有批。其就找到祁某某講想包這條線，但汽運(yùn)總公司不批，祁講想辦法看能不能把線路搞到南方長(zhǎng)運(yùn)來給其承包。這樣，其于2007年2月初承包了這條班線。另外，其在汽運(yùn)總公司承包銅陵到天長(zhǎng)班線效益不好，后知道銅陵至滁州班線因各方面原因停運(yùn)了，就打報(bào)告給汽運(yùn)總公司想跑這條線，汽運(yùn)總公司不同意。其又找到祁某某，祁講想辦法把線路搞到南方長(zhǎng)運(yùn)公司給其承包。2008年八九月，其在南方長(zhǎng)運(yùn)公司承包了銅陵至滁州的班線。其還承包了銅陵至揚(yáng)中、江都的班線，聽講以前也是汽運(yùn)總公司的班線。
6、證人王某己（承包交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司銅陵至九城畈班線車主）證言證實(shí)：2008年至2010年3月，其在南方長(zhǎng)運(yùn)公司承包了銅陵至九城畈班線，承包費(fèi)每月500元。這條班線以前是汽運(yùn)總公司的，祁某某找到其講把這條班線轉(zhuǎn)過來給其承包。交通發(fā)展公司上報(bào)了轉(zhuǎn)讓班線請(qǐng)示，汽運(yùn)總公司同意后，就將這條班線轉(zhuǎn)到了交通發(fā)展公司。
7、證人祁某某證言證實(shí)：2000年開始，交通發(fā)展公司掛靠在黃山騰達(dá)公司正式從事客運(yùn)業(yè)務(wù)。后來，交通發(fā)展公司又注冊(cè)了交通發(fā)展旅行社，并取得了二級(jí)運(yùn)營(yíng)資質(zhì)。2006年交通發(fā)展公司注冊(cè)成立南方長(zhǎng)運(yùn)公司，將交通發(fā)展旅行社的車輛和業(yè)務(wù)全部納入。其自己從事客運(yùn)業(yè)務(wù)，對(duì)班線狀況比較敏感，信息比較快。汪某于2002年8月被任命為汽運(yùn)總公司的總經(jīng)理、黨委書記后，其一知道汽運(yùn)總公司有閑置班線沒有經(jīng)營(yíng)就問汪某這些班線能不能給交通發(fā)展公司運(yùn)營(yíng)。經(jīng)汪同意后，汽運(yùn)總公司出具書面材料，由汪同意蓋章后，再到銅陵市運(yùn)管處辦理相關(guān)手續(xù)，班線就轉(zhuǎn)到交通發(fā)展公司了。經(jīng)其核查，有14條班線是由汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)移到交通發(fā)展公司的。其中，2005年7月或8月，車主姚某某問交通發(fā)展公司有沒有到青陽班線承包，其知道汽運(yùn)總公司有兩條青陽班線沒有承包出去，就問汪某青陽班線汽運(yùn)總公司不搞，交通發(fā)展公司搞行不行。汪某同意了，并讓交通發(fā)展公司把同意轉(zhuǎn)移班線的函寫好，去找汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處蓋章。當(dāng)時(shí)汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)大概是汪某丙，其對(duì)他說是汪某同意的，運(yùn)務(wù)處就蓋了章。之后拿去市運(yùn)管處審批蓋章，運(yùn)管處看到汽運(yùn)總公司同意也就蓋了章。然后拿到青陽、池州運(yùn)管部門審批蓋章，最后經(jīng)省運(yùn)管部門同意蓋章，班線號(hào)為3083072、3084072的線路就轉(zhuǎn)過來了。青陽班線開始每條線路承包費(fèi)為每月200元或300元，大概是2009年調(diào)整到1000元一個(gè)月。2006年6月或7月，轉(zhuǎn)移無為線路時(shí)，運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)好像是溫某某，他知道是汪某同意的，也沒說什么就蓋章了，其他審批手續(xù)和上述一樣。銅陵至無為線路承包費(fèi)一直是每月500元。大概2006年六七月，姚某某又找到其，講汽運(yùn)總公司有銅陵至九華山線路閑置，能否搞到交通發(fā)展公司給他承包。其找到汪某，汪讓其寫好同意轉(zhuǎn)移的函去運(yùn)務(wù)處蓋章，后面審批手續(xù)和上面一樣。大概是2006年九十月份，經(jīng)汪某同意將原屬汽運(yùn)總公司的銅陵至九城畈的班線轉(zhuǎn)移給交通發(fā)展公司，轉(zhuǎn)移過程與前述線路轉(zhuǎn)移過程一樣。承包費(fèi)為每月500元。大概2006年底，呂某某找其講汽運(yùn)總公司有銅陵至揚(yáng)州、江都線路閑置，要求承包。經(jīng)汪某同意，其將同意銅陵至揚(yáng)州、江都兩條線路轉(zhuǎn)移的函拿去汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處蓋章，運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)溫某某老是拖，不愿蓋章。汪某讓其到汽運(yùn)總公司辦公室找洪某乙蓋了章。揚(yáng)州線路的承包費(fèi)是每月1000元，江都線路好像多年未經(jīng)營(yíng)和收費(fèi)。2007年4月，有人找其想承包汽運(yùn)總公司銅陵至黃山太平線路，經(jīng)汪某同意將銅陵至黃山班線從汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司。承包費(fèi)開始是500元一個(gè)月，現(xiàn)在是4000元一個(gè)月。2007年11月或12月，經(jīng)汪某同意將銅陵至樅陽的三條線路轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司。承包費(fèi)好像是300元一個(gè)月，中間還有調(diào)整降低的。大概是2008年3月，呂某某找其講汽運(yùn)總公司銅陵到滁州班線沒人承包，能否搞到交通發(fā)展公司來承包。經(jīng)汪某同意，其將汽運(yùn)總公司的銅陵至滁州線路轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司，承包費(fèi)是1000元一個(gè)月。大概是2007年10月，經(jīng)汪某同意將銅陵至東至的班線從汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)移到交通發(fā)展公司，承包費(fèi)是1000元一個(gè)月。大概2008年3月，經(jīng)汪某同意，銅陵至揚(yáng)中的班線從汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)移至交通發(fā)展公司，承包費(fèi)為1000元一個(gè)月。以上每條線路的轉(zhuǎn)移其都私下先向汪某匯報(bào)，經(jīng)汪某同意后才能操作。正常情況下應(yīng)該是汽運(yùn)總公司草擬變更線路的申請(qǐng)，實(shí)際操作是汪某叫其代汽運(yùn)總公司擬好申請(qǐng)，再去汽運(yùn)總公司蓋章。
8、證人班某某（曾任汽運(yùn)總公司客運(yùn)公司副經(jīng)理、運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)）證言證實(shí)：2002年8月，汪某到汽運(yùn)總公司任總經(jīng)理，同時(shí)還任交通發(fā)展公司總經(jīng)理、法定代表人，他從汽運(yùn)總公司挖走了十幾條班線到交通發(fā)展公司經(jīng)營(yíng)。交通發(fā)展公司是1994年從汽運(yùn)總公司剝離出來的，根據(jù)協(xié)議，交通發(fā)展公司不得從事班線運(yùn)營(yíng)，但該公司掛靠黃山騰達(dá)汽運(yùn)總公司后就開始經(jīng)營(yíng)客運(yùn)班線了。2003年汽運(yùn)總公司搞了一次線路招投標(biāo)會(huì)。當(dāng)時(shí)無為線路的承包費(fèi)是每月2000元，原無為線路承包人認(rèn)為費(fèi)用過高，要求降低承包費(fèi)用。汪某不同意，原承包人就沒有繼續(xù)承包了。這樣，銅陵至無為的線路就閑置了。后來，交通發(fā)展公司的祁某某找到其，講交通發(fā)展公司有人要承包銅陵到無為的線路。其讓祁某某將車主介紹到汽運(yùn)總公司，祁某某讓其去問汪某。這樣其就去請(qǐng)示汪某能否降低承包費(fèi)，把線路搞起來。汪某不同意降低承包費(fèi)，讓把線路交給祁某某搞，其在汪某指使下違心地在祁某某起草的轉(zhuǎn)讓線路報(bào)告上蓋了運(yùn)務(wù)處的章。另外，2005年，姚某某找到當(dāng)時(shí)運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)汪某丙，要求承包汽運(yùn)總公司三條銅陵至青陽的班線，汪某丙向汪某匯報(bào)，汪某不同意將班線承包給姚某某，之后私下將這三條班線轉(zhuǎn)移給了交通發(fā)展公司。汽運(yùn)總公司有十余條線路轉(zhuǎn)移到交通發(fā)展公司經(jīng)營(yíng)，這些線路轉(zhuǎn)移都是經(jīng)汪某同意的，幾任運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)都違心蓋過章。
9、證人吳某丙（2007年8月至2009年4月任汽運(yùn)總公司總經(jīng)理助理兼運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)）證言證實(shí)：2007年12月8日，汽運(yùn)總公司經(jīng)理辦公擴(kuò)大會(huì)研究決定，揚(yáng)中、滁州兩條班線的牌子不轉(zhuǎn)、車籍不轉(zhuǎn)。但沒過多長(zhǎng)時(shí)間，交通發(fā)展公司祁某某拿著將上述兩條班線劃至交通發(fā)展公司的函來蓋章，其沒有簽字蓋章。后來，這兩條班線和無為班線還是劃到了交通發(fā)展公司，怎么劃出的不知道。
10、證人溫某某（2006年7月任總經(jīng)理助理兼運(yùn)務(wù)處處長(zhǎng)，2008年元月調(diào)至江南長(zhǎng)運(yùn)公司任經(jīng)理）證言證實(shí)：其在運(yùn)務(wù)處的時(shí)候，汽運(yùn)總公司班線有一百條左右。當(dāng)時(shí)公司總經(jīng)理汪某不僅不讓公司發(fā)展班線，還從汽運(yùn)總公司挖走了許多班線給交通發(fā)展公司。2007年初，交通發(fā)展公司的祁某某拿了一份報(bào)告到其辦公室，要將揚(yáng)州等三條班線給交通發(fā)展公司，并說是汪某講的。其問汪某，汪說：“你給他在申請(qǐng)上蓋章就行?！逼鋱?jiān)決反對(duì)，汪某說：“那你就不要蓋，你走吧?！逼鋭傓D(zhuǎn)身走，汪某就喊隔壁的洪主任在申請(qǐng)上蓋了章。后來這三條班線就轉(zhuǎn)給交通發(fā)展公司了。為不給祁某某蓋章的事，汪某從2007年4月開始把其空掛，不安排任何工作，一直到2008年元月份才重新安排工作。
11、證人汪某丙證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司取得一個(gè)班線要花費(fèi)許多精力和財(cái)力，需要調(diào)研、談判協(xié)調(diào)、到省運(yùn)管局爭(zhēng)取，班線取得還需要招投標(biāo)，有的甚至要省運(yùn)管局出面和對(duì)開省運(yùn)管局協(xié)調(diào)，所以不可能存在把公司爭(zhēng)取到的班線轉(zhuǎn)移給其他客運(yùn)公司的情況，也不會(huì)輕易報(bào)停，只有客運(yùn)車輛發(fā)生重大交通事故或車輛經(jīng)營(yíng)困難、停運(yùn)6個(gè)月以上經(jīng)與對(duì)方協(xié)商后才有報(bào)?？赡埽瑘?bào)停也需要經(jīng)過合法程序。在其任運(yùn)務(wù)處副處長(zhǎng)、處長(zhǎng)期間，公司沒有報(bào)停過任何班線，但把自己經(jīng)營(yíng)的三條青陽班線轉(zhuǎn)移給了交通發(fā)展公司。2005年左右，汽運(yùn)總公司有三條青陽班線因?yàn)檐嚊r不好而短時(shí)間停運(yùn)。重新運(yùn)行時(shí)，其找到承包車主姚某某，姚同意承包三條青陽班線，也同意更新三臺(tái)車輛，而且準(zhǔn)備把購(gòu)車款全部交到汽運(yùn)總公司。其就找到班某某匯報(bào)了這個(gè)情況，后來班某某對(duì)其講上面不同意搞。再后來，其到省運(yùn)管局進(jìn)行班線復(fù)核年審，省運(yùn)管局不給汽運(yùn)總公司年審青陽的三條班線。其才知道這三條班線轉(zhuǎn)到交通發(fā)展公司去了?；氐姐~陵后，其把三條青陽班線轉(zhuǎn)移到交通發(fā)展公司的情況匯報(bào)給班某某和杭某某，他們都說不知道這個(gè)情況。后來，汽運(yùn)總公司還將滁州、無為等班線轉(zhuǎn)移給了交通發(fā)展公司。
12、證人洪某乙（2004年9月至2007年9月任汽運(yùn)總公司辦公室主任）證言證實(shí)：在任辦公室主任期間，辦公室的公章由其保管。約在2005年，汽運(yùn)總公司運(yùn)務(wù)處的溫某某與汪某鬧矛盾，汪某就叫其在祁某某拿來的材料上蓋章，其看汪某臉色不好，趕緊蓋了章就離開了。后來聽溫某某講為了班線的事與汪某鬧矛盾。
13、證人張某乙證言及情況說明證實(shí)：其在運(yùn)管處主要負(fù)責(zé)客運(yùn)班線管理和客運(yùn)站管理工作。汽運(yùn)總公司的班線如果需要變更，程序是申請(qǐng)企業(yè)將申請(qǐng)表報(bào)給運(yùn)管處，由其在申請(qǐng)表上簽意見并報(bào)處務(wù)會(huì)同意后，由其加蓋客運(yùn)班線審批專用章，再由企業(yè)自己送到省運(yùn)管局去審批?？瓦\(yùn)企業(yè)需要在變更班線的申請(qǐng)表上填寫申請(qǐng)的具體原因，大致就是無法經(jīng)營(yíng)或者經(jīng)營(yíng)不下去。汽運(yùn)總公司的班線租費(fèi)高，而交通發(fā)展公司的班線租費(fèi)低，所以汽運(yùn)總公司的一些班線就閑置下來了。汪某把汽運(yùn)總公司的班線拉到他私營(yíng)的交通發(fā)展公司是事實(shí)，汽運(yùn)總公司在幾年內(nèi)把十多條班線變更給交通發(fā)展公司是不正?，F(xiàn)象，也是運(yùn)管處給這種不正?，F(xiàn)象提供了平臺(tái)。對(duì)班線變更業(yè)務(wù)來說，應(yīng)該是一方無法經(jīng)營(yíng)超過一定時(shí)間應(yīng)予以注銷；另一方要求經(jīng)營(yíng)時(shí)，應(yīng)按級(jí)申報(bào)，由省局公示納入招投標(biāo)辦理，在無其他方投標(biāo)時(shí)，申請(qǐng)方自然獲取經(jīng)營(yíng)權(quán)。但是，汽運(yùn)總公司變更到交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司的這些班線經(jīng)營(yíng)權(quán)未按正常程序辦理。
14、證人汪某甲、黃某某、童某某、姜某某、汪某乙、孫某某、顧某某證言證實(shí)：汽運(yùn)總公司將客運(yùn)線路轉(zhuǎn)移給交通發(fā)展公司沒有經(jīng)過集體研究，公司領(lǐng)導(dǎo)班子對(duì)線路轉(zhuǎn)移的具體情況并不清楚。
15、證人杭某某證言證實(shí)：其于2002年8月任汽運(yùn)總公司副總經(jīng)理、客運(yùn)公司經(jīng)理，主要分管公路客運(yùn)和班線。汽運(yùn)總公司當(dāng)時(shí)是銅陵地區(qū)跑省際客運(yùn)班線和省內(nèi)客運(yùn)班線的獨(dú)家經(jīng)營(yíng)單位，硬件很好，但從2002年到2008年，公司僅發(fā)展了銅陵至泗縣一條班線。公司不發(fā)展新的班線，是因?yàn)橥裟吃O(shè)置障礙，不讓發(fā)展。而汪某經(jīng)營(yíng)的交通發(fā)展公司這幾年發(fā)展了16條班線。不讓汽運(yùn)總公司參加投標(biāo)，是讓交通發(fā)展公司利用汽運(yùn)總公司的車站、GPS系統(tǒng)和修理廠硬件參加投標(biāo)。另外，汪某還把原來屬于汽運(yùn)總公司的十余條班線變更給了交通發(fā)展公司。因?yàn)槠浞磳?duì)班線變更的事，汪某后來就不通過運(yùn)務(wù)處，不蓋業(yè)務(wù)章，直接從公司辦公室蓋章。汽運(yùn)總公司變更給交通發(fā)展公司的那些班線，實(shí)事求是地講，有些班線是閑置的，但這是汪某故意抬高門檻，提高班線承包費(fèi)造成的。比如銅陵至無為、銅陵至青陽的兩條班線，當(dāng)時(shí)有人愿意承包經(jīng)營(yíng)，但汪某就是不同意降低門檻，這些班線閑置下來，汪某就通過不正當(dāng)手段轉(zhuǎn)給了交通發(fā)展公司經(jīng)營(yíng)。
16、上訴人汪某供述與辯解：其是汽運(yùn)總公司總經(jīng)理，又是交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司董事長(zhǎng)。汽運(yùn)總公司擁有的部分線路轉(zhuǎn)移到交通發(fā)展公司其是知道的，這是因?yàn)槠\(yùn)總公司有一些客運(yùn)班線是閑置的，按規(guī)定閑置下來的班線在一定時(shí)間不啟動(dòng)，要被取消。班線轉(zhuǎn)移是省、市級(jí)運(yùn)管部門決定的，其無權(quán)決定，汽運(yùn)總公司部分長(zhǎng)期閑置線路由運(yùn)管處辦理給南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)，然后再經(jīng)過其知道而已。
案發(fā)后，偵查機(jī)關(guān)扣押交通發(fā)展公司人民幣519849元。
對(duì)檢察機(jī)關(guān)關(guān)于一審判決不予認(rèn)定挪用汽運(yùn)總公司200萬元用于南方長(zhǎng)運(yùn)公司注冊(cè)的理由不當(dāng)?shù)目乖V意見，經(jīng)查：證人王某甲證明汽運(yùn)總公司只有汪某有權(quán)決定借款給其他單位。證人陳某乙證明非經(jīng)汪某安排從汽運(yùn)總公司借不到錢。證人張某甲證明在交通發(fā)展公司注冊(cè)南方長(zhǎng)運(yùn)公司時(shí)，汪某讓其安排財(cái)務(wù)打錢到交通發(fā)展公司指定的賬戶上。張某甲的證言得到相關(guān)書證的印證。至于張某甲因?yàn)槭掳l(fā)時(shí)間較長(zhǎng)記不清具體資金數(shù)額符合常理。汽運(yùn)總公司確實(shí)在辦理承兌匯票等方面得到交通發(fā)展公司的幫助，但這并不意味著汪某就可以擅自決定將汽運(yùn)總公司的公款給交通發(fā)展公司使用。汪某個(gè)人決定將汽運(yùn)總公司的公款200萬元借給其本人參股的交通發(fā)展公司用于注冊(cè)成立南方長(zhǎng)運(yùn)公司，謀取了個(gè)人利益，且系進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，不受挪用時(shí)間的限制。汪某的行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。故此節(jié)抗訴意見成立，予以支持。
對(duì)汪某關(guān)于其領(lǐng)取工資的行為不構(gòu)成貪污罪的上訴理由及辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，經(jīng)查：①《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制條例》關(guān)于廠長(zhǎng)晉升工資應(yīng)當(dāng)報(bào)政府有關(guān)部門審批的規(guī)定及《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，是對(duì)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》未涉及內(nèi)容的補(bǔ)充規(guī)定，兩者之間并不矛盾，汪某的工資方案在經(jīng)職工代表大會(huì)通過后，仍需經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)才能實(shí)施。②汽運(yùn)總公司的主管機(jī)關(guān)是銅陵市交通局，汪某擔(dān)任汽運(yùn)總公司總經(jīng)理、黨委書記也是由銅陵市交通局任命的，其報(bào)酬當(dāng)然應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)銅陵市交通局批準(zhǔn)。③汽運(yùn)總公司已就工資方案書面請(qǐng)示交通局是否執(zhí)行，當(dāng)然應(yīng)該按照交通局的批復(fù)辦，但汪某在未取得批復(fù)的情況下即執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)明知該行為不符合規(guī)定。④隱蔽性不是貪污罪的法定構(gòu)成要件，且汪某領(lǐng)取工資的行為并非完全公開。⑤汪某作為汽運(yùn)總公司的總經(jīng)理，安排公司財(cái)務(wù)人員按照未經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的方案為自己晉升工資，利用了職務(wù)上的便利。⑥汪某是國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，法律法規(guī)對(duì)其領(lǐng)取工資有特殊規(guī)定，汽運(yùn)總公司其他人員按照工資改革方案領(lǐng)取工資的行為與其未經(jīng)批準(zhǔn)領(lǐng)取工資的行為性質(zhì)不同。綜上，汪某作為國(guó)有企業(yè)的負(fù)責(zé)人，利用職權(quán)擅自指使財(cái)務(wù)人員執(zhí)行未獲主管部門批準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)，領(lǐng)取與主管部門批復(fù)的標(biāo)準(zhǔn)相差巨大的薪酬，其中還有部分是通過虛開發(fā)票、客運(yùn)收入“三聯(lián)單”的方式領(lǐng)取，屬利用職務(wù)便利非法占有國(guó)有財(cái)產(chǎn)，符合貪污罪的構(gòu)成要件。故此節(jié)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，不予采納。
對(duì)汪某關(guān)于獲取車輛管理費(fèi)及拆遷補(bǔ)償款的是交通發(fā)展公司等，其個(gè)人并未占有的上訴理由，經(jīng)查：非法占有不等同于非法占為己有，只要未經(jīng)所有權(quán)人同意而非法處置，永久排除所有權(quán)人對(duì)財(cái)物享有的所有權(quán)的，即構(gòu)成非法占有。故此節(jié)上訴理由不能成立，不予采納。
對(duì)汪某關(guān)于返還交通發(fā)展公司車輛管理費(fèi)的行為不構(gòu)成貪污罪的上訴理由及辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，經(jīng)查：①雖然祁某某稱運(yùn)管處張某乙曾出面開會(huì)協(xié)調(diào)交通發(fā)展公司和銅都旅行社的車輛都進(jìn)入汽運(yùn)總公司的長(zhǎng)途汽車站，汽運(yùn)總公司返還所收取勞務(wù)費(fèi)的40%給進(jìn)站車輛的公司。但張某乙稱在那次協(xié)調(diào)會(huì)上沒有人提出汽運(yùn)總公司返還40%管理費(fèi)給交通發(fā)展公司的問題。祁某某稱汽運(yùn)總公司參加協(xié)調(diào)會(huì)的是汪某丙，但汪某丙稱其所參加過的會(huì)議中沒有關(guān)于返還勞務(wù)費(fèi)的內(nèi)容。②汽運(yùn)總公司領(lǐng)導(dǎo)班子成員杭某某等亦證明沒有參加過討論返還交通發(fā)展公司管理費(fèi)的會(huì)議。③汽運(yùn)總公司的長(zhǎng)途汽車站一旦按10%的比例扣取了管理費(fèi)，該管理費(fèi)即應(yīng)屬于汽運(yùn)總公司的收入，非經(jīng)正當(dāng)程序不得隨意處置。④根據(jù)證人證言，交通發(fā)展公司自己車站小，車輛多，客觀上需要進(jìn)其他車站。而長(zhǎng)途汽車站是銅陵市唯一的一級(jí)汽車站，在銅陵市具有優(yōu)勢(shì)地位，交通發(fā)展公司的車輛進(jìn)長(zhǎng)途汽車站對(duì)自己也有一定利益。之前交通發(fā)展公司已經(jīng)有車輛進(jìn)長(zhǎng)途汽車站，并沒有返還管理費(fèi)的現(xiàn)象，同期進(jìn)入長(zhǎng)途汽車站的其他單位車輛也沒有返還管理費(fèi)的現(xiàn)象?？梢娊煌òl(fā)展公司的車輛并不是因?yàn)榉颠€40%的管理費(fèi)才進(jìn)入長(zhǎng)途汽車站。綜上，汪某作為國(guó)有企業(yè)汽運(yùn)總公司的負(fù)責(zé)人，在未經(jīng)集體研究的情況下，擅自決定將汽運(yùn)總公司所收管理費(fèi)的40%給其個(gè)人參股的公司，屬利用職務(wù)便利非法占有國(guó)有財(cái)產(chǎn)，符合貪污罪的構(gòu)成要件。故此節(jié)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，不予采納。
對(duì)汪某關(guān)于交通發(fā)展公司獲取秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償不構(gòu)成貪污罪的上訴理由及辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，經(jīng)查：①汽運(yùn)總公司和交通發(fā)展公司的前身交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司都是交通局下屬單位，兩個(gè)公司分離時(shí)財(cái)產(chǎn)如何劃分，應(yīng)由交通局最終決定。交通局關(guān)于同意交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司改變隸屬關(guān)系的批復(fù)是針對(duì)汽運(yùn)總公司（1994）第162號(hào)請(qǐng)示，而該請(qǐng)示中的交接條款及所附會(huì)談紀(jì)要，均未規(guī)定將秋浦飯莊串換給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司，只是規(guī)定給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司無償使用。因此，在兩公司分離時(shí)秋浦飯莊的房屋所有權(quán)仍然屬于汽運(yùn)總公司。劉永德與汪某1995年8月4日簽的協(xié)議書無效。首先，劉永德當(dāng)時(shí)并不是汽運(yùn)總公司的法定代表人，無權(quán)私自處置汽運(yùn)總公司的國(guó)有資產(chǎn)，其次，該協(xié)議書載明依據(jù)的是1994年9月21日達(dá)成的協(xié)議，但該協(xié)議并未經(jīng)交通局認(rèn)可。交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司于1995年8月24日出具給國(guó)資處的由交通局蓋章的說明無效。首先，該說明稱在兩家公司分家時(shí)秋浦飯莊即串換給交通經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司與查明的事實(shí)不符，其次，交通局的承辦人程某某證實(shí)其是在不明真相的情況下給予簽字蓋章。之后，國(guó)資處基于該份說明而對(duì)交通發(fā)展公司改制時(shí)資產(chǎn)評(píng)估予以認(rèn)可，也不能改變秋浦飯莊的歸屬。關(guān)于2005年8月9日黃某某和李某丙簽訂的協(xié)議書，相關(guān)證人證言已經(jīng)證明黃某某簽此協(xié)議時(shí)是違背意愿的。交通發(fā)展公司兩次改制，資產(chǎn)評(píng)估亦均未包含秋浦飯莊的價(jià)值?？梢?，秋浦飯莊的房屋所有權(quán)一直屬于汽運(yùn)總公司。②雖然汪某1994年就主張交通發(fā)展公司對(duì)秋浦飯莊的所有權(quán)，但遭到了交通局和汽運(yùn)總公司的否決。在交通發(fā)展公司改制前后，汪某仍然試圖使交通發(fā)展公司取得秋浦飯莊的所有權(quán)，后更是以秋浦飯莊屬于交通發(fā)展公司為由，利用職務(wù)便利意圖非法占有原本屬于汽運(yùn)總公司的部分拆遷補(bǔ)償，主觀上具有貪污的犯罪故意。故此節(jié)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，不予采納。
對(duì)汪某關(guān)于東至林場(chǎng)項(xiàng)目資金不構(gòu)成挪用公款罪的上訴理由及辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，經(jīng)查：①汪某購(gòu)買東至林場(chǎng)事先未經(jīng)過汽運(yùn)總公司集體研究決定，競(jìng)拍到東至林場(chǎng)后才對(duì)朱某甲說汽運(yùn)總公司可以經(jīng)營(yíng)林場(chǎng)，但之后并未以汽運(yùn)總公司名義運(yùn)作該項(xiàng)目，購(gòu)買林場(chǎng)的380萬元也是以洪某甲的名義編造虛假的借款理由從汽運(yùn)總公司借出，刻意隱瞞該380萬元的真實(shí)用途。②汪某是以其個(gè)人名義競(jìng)拍并取得東至林場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)權(quán)，洪某甲證言也證明其是和汪某合伙購(gòu)買東至林場(chǎng)，380萬元是汪某安排其借的，由汪償還，為經(jīng)營(yíng)東至林場(chǎng)設(shè)立的東至縣建新林產(chǎn)業(yè)開發(fā)有限責(zé)任公司的工商登記資料也記載投資人是汪某。綜上，汪某利用職務(wù)便利，挪用公款380萬元是用于其和他人合伙購(gòu)買東至林場(chǎng)，并不是為汽運(yùn)總公司投資林場(chǎng)項(xiàng)目。至于后來由交通發(fā)展公司還款，不能改變汪某挪用公款歸其個(gè)人使用的性質(zhì)。汪某的行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。故此節(jié)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，不予采納。
對(duì)汪某關(guān)于其不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪的上訴理由及辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，經(jīng)查：①主管機(jī)關(guān)明知汪某參與投資的公司與其所任職的國(guó)有公司經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)，并不意味著汪某就可以利用職務(wù)便利為其投資的公司謀取利益。②根據(jù)安徽省跨區(qū)公路旅客運(yùn)輸線路審批表，申請(qǐng)理由寫的是因經(jīng)營(yíng)需要，由汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)入交通發(fā)展旅行社或南方長(zhǎng)運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)，審批意見也是同意變更，并非線路注銷之后再公開競(jìng)爭(zhēng)。③根據(jù)《道路旅客運(yùn)輸及客運(yùn)站管理規(guī)定》，道路客運(yùn)班線屬于國(guó)家所有的公共資源，企業(yè)一旦獲得經(jīng)營(yíng)許可，客運(yùn)班線的使用權(quán)就可以說是企業(yè)的一種無形資產(chǎn)。④汪某身為國(guó)有企業(yè)汽運(yùn)總公司的經(jīng)理，利用職務(wù)便利，未在公司內(nèi)履行正當(dāng)程序，不顧公司人員的反對(duì)，擅自決定將公司的14條班線轉(zhuǎn)移給自己經(jīng)營(yíng)的交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司，損害了汽運(yùn)總公司的利益，交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司因此獲得的利益屬非法利益。⑤雖然有些班線在轉(zhuǎn)移前處于閑置狀態(tài)，但根據(jù)相關(guān)證人證言，出現(xiàn)此情況與汪某不同意降低班線承包費(fèi)等有關(guān)，且相關(guān)班線轉(zhuǎn)移給交通發(fā)展公司后，均有人愿意承包經(jīng)營(yíng)。⑥非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪中的非法利益是指經(jīng)營(yíng)的非法獲利，而非個(gè)人所得。一審法院根據(jù)會(huì)計(jì)師事務(wù)所關(guān)于交通發(fā)展公司、南方長(zhǎng)運(yùn)公司從汽運(yùn)總公司轉(zhuǎn)入的14條班線獲取的直接利益的鑒定結(jié)果，認(rèn)定汪某非法經(jīng)營(yíng)獲取非法利益284955.65元適當(dāng)。綜上，汪某的行為符合非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪的構(gòu)成要件。故此節(jié)上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，不予采納。
本院認(rèn)為：上訴人汪某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法占有價(jià)值12111371.84元的公共財(cái)物，其行為已構(gòu)成貪污罪。汪某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款580萬元?dú)w個(gè)人使用，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，其行為又構(gòu)成挪用公款罪，且情節(jié)嚴(yán)重。汪某身為國(guó)有企業(yè)的經(jīng)理，利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)與其所任職企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益284955.65元，數(shù)額巨大，其行為又構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪。汪某關(guān)于其無罪的上訴理由及辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見不能成立，不予采納。汪某犯有數(shù)罪，依法應(yīng)數(shù)罪并罰。雖然汪某所犯貪污罪數(shù)額特別巨大，且無主動(dòng)退贓行為，但一審法院鑒于案發(fā)時(shí)，秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償?shù)姆慨a(chǎn)項(xiàng)目尚未完工，汪某并未實(shí)際占有、控制該價(jià)值641.98萬元的房產(chǎn)，該部分貪污屬犯罪未遂，及汪某擅自決定返還汽運(yùn)總公司收取的進(jìn)站管理費(fèi)和轉(zhuǎn)移秋浦飯莊拆遷補(bǔ)償?shù)姆慨a(chǎn)給自己參股的私營(yíng)公司，并非其本人全部占有等法定、酌定從輕情節(jié)，對(duì)汪某所犯貪污罪從輕處罰判處有期徒刑十五年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)80萬元適當(dāng)。檢察機(jī)關(guān)關(guān)于一審法院對(duì)貪污罪量刑不當(dāng)?shù)目乖V意見不能成立，不予支持。汪某挪用的公款在案發(fā)前已全部歸還，可予以從輕處罰。一審法院定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。對(duì)貪污罪、非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪認(rèn)定的事實(shí)清楚，量刑適當(dāng)。但對(duì)挪用公款罪認(rèn)定的事實(shí)及量刑不當(dāng)，應(yīng)予糾正。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第二款、第三百八十四條第一款、第一百六十五條、第二十三條、第六十九條、第六十四條、《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》、《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第（二）項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持安徽省銅陵市中級(jí)人民法院（2013）銅中刑初字第00008號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)，即將扣押在案的贓款依法返還被害單位及繼續(xù)追繳被告人違法所得部分。
二、撤銷安徽省銅陵市中級(jí)人民法院（2013）銅中刑初字第00008號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即對(duì)被告人汪某的定罪量刑部分。
三、上訴人汪某犯貪污罪，判處有期徒刑十五年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)80萬元；犯挪用公款罪，判處有期徒刑八年；犯非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金10萬元，決定執(zhí)行有期徒刑十九年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)80萬元，罰金10萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年12月18日起至2029年12月17日止）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng)符仲云
代理審判員張軍
代理審判員高洪波
二〇一四年九月一日
書記員李清
