審理法院： 南陽(yáng)市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2014）南刑二終字第00151號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2014-12-17
審理經(jīng)過(guò)
河南省南陽(yáng)市西峽縣人民法院審理河南省南陽(yáng)市西峽縣人民檢察院指控被告人馬某1、武某2、姚某3犯貪污罪一案，于二〇一四年七月十四日作出（2014）西刑初字第97號(hào)刑事判決。宣判后，河南省西峽縣人民檢察院提出抗訴，武某2、姚某3不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2014年12月3日公開開庭審理了本案，河南省南陽(yáng)市人民檢察院指派檢察員宋柯、李雪寧出庭支持抗訴，原審被告人馬某1、武某2、姚某3及其辯護(hù)人等到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審查明，2012年4月份以來(lái)，被告人馬某1利用負(fù)責(zé)三淅高速公路西峽縣占地林木普查工作的職務(wù)便利，伙同被告人武某2、姚某3在該縣西坪鎮(zhèn)操場(chǎng)村采取虛報(bào)、造假等手段騙取三淅高速公路占地附著物賠償款71060元。其中馬某1分得15000元，武某2得款40160元，姚某3得款9900元。案發(fā)后，涉案款項(xiàng)已退回。
原判認(rèn)定上述犯罪事實(shí)的證據(jù)有證人柴成生、焦建軍、姚鳳麗、易金中的證言，與原審被告人馬某1、武某2、姚某3的供述相印證。并有三淅高速公路西峽縣西坪段附著物清點(diǎn)登記表、西峽縣人民檢察院發(fā)破案證明、西峽縣人民法院（2013）西刑初字第260號(hào)刑事判決書等書證予以證實(shí)。
一審法院認(rèn)為
依據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)，原審法院認(rèn)為，原審被告人馬某1身為國(guó)家工作人員，伙同原審被告人武某2、姚某3，利用其從事公務(wù)之便，騙取公共財(cái)物71060元，非法占為己有，其行為符合我國(guó)刑法所規(guī)定的貪污罪的犯罪特征，三被告人均構(gòu)成貪污罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)證據(jù)成立，予以支持。武某2在共同犯罪中起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；馬某1、姚某3在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。馬某1在犯罪后主動(dòng)到檢察機(jī)關(guān)如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，是自首，依法可以從輕或者減輕處罰；馬某1在檢察機(jī)關(guān)偵辦此案過(guò)程中，揭發(fā)另一起騙取三淅高速公路附著物補(bǔ)償款的犯罪線索，涉及犯罪金額5萬(wàn)余元，經(jīng)檢察機(jī)關(guān)查證屬實(shí)，是立功，可從輕或者減輕處罰。武某2、姚某3經(jīng)傳喚后主動(dòng)到案，如實(shí)供述了其犯罪事實(shí)，是自首，可以從輕或者減輕處罰；馬某1在判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)在判決宣告以前還有其他罪沒有判決，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，實(shí)行數(shù)罪并罰。馬某1認(rèn)為自己在上一案件中已經(jīng)作了如實(shí)供述，本案不是漏罪的辯稱意見，經(jīng)查，檢察機(jī)關(guān)證實(shí)本案的犯罪線索是在詢問(wèn)證人的過(guò)程中提供的，檢察機(jī)關(guān)對(duì)該筆犯罪事實(shí)證據(jù)掌握的不夠確實(shí)充分，未予移送審查起訴，對(duì)該辯稱理由不予采納；根據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，從被告人馬某1利用其身份職務(wù)之便和被告人武某2、姚某3非法占有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)可以看出，三被告人的犯罪行為符合我國(guó)刑法規(guī)定的貪污罪的犯罪特征，不符合受賄罪的犯罪特征，且不符合查明的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，被告人馬某1的辯護(hù)人認(rèn)為被告人馬某1不存在同被告人武某2、姚某3共同預(yù)謀、共同的意思聯(lián)絡(luò)騙取附著物賠償款的事實(shí)，事后收受現(xiàn)金武某215000元，不應(yīng)認(rèn)定為貪污罪應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪的辯護(hù)意見不予采納。三被告人已退出贓款，可以作為量刑情節(jié)考慮。根據(jù)三被告人的犯罪事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)、犯罪中所起的作用和對(duì)于社會(huì)的危害程度，綜合其具有的法定、酌定量刑情節(jié)，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條，第三百八十三條，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第二十七條，第六十四條，第六十七條第一款，第六十八條，第六十九條，第七十條之規(guī)定，經(jīng)審判委員會(huì)研究決定，判決：一、被告人馬某1犯貪污罪，判處有期徒刑二年，與前犯貪污罪判處的有期徒刑五年零六個(gè)月合并后，決定執(zhí)行有期徒刑六年。二、被告人武某2犯貪污罪，判處有期徒刑三年零六個(gè)月。三、被告人姚某3犯貪污罪，判處有期徒刑二年零六個(gè)月。
二審請(qǐng)求情況
河南省西峽縣人民檢察院的抗訴理由是，原審認(rèn)定馬某1、姚某3系從犯系事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律和量刑明顯不當(dāng)。
上訴人武某2的上訴理由及其辯護(hù)人辯護(hù)意見是，一審認(rèn)定武某2貪污罪錯(cuò)誤，武某2勸姚某3到案應(yīng)認(rèn)定為立功。
上訴人姚某3的上訴理由及其辯護(hù)人辯護(hù)意見是，一審認(rèn)定姚某3貪污罪錯(cuò)誤，一審對(duì)姚某3量刑過(guò)重。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)和證據(jù)與一審相同。且證據(jù)已經(jīng)一審當(dāng)庭出示、宣讀、質(zhì)證，查明屬實(shí)。本院予以確認(rèn)。二審期間，檢察機(jī)關(guān)提供了西峽縣人民檢察院反貪局2014年3月5日出具的證明一份，證人方長(zhǎng)賓證言一份及檢察機(jī)關(guān)對(duì)武某2、姚某3的訊問(wèn)筆錄各一份。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原審被告人馬某1身為國(guó)家工作人員，伙同原審被告人武某2、姚某3，利用其從事公務(wù)之便，騙取公共財(cái)物71060元，非法占為己有，其行為符合我國(guó)刑法所規(guī)定的貪污罪的犯罪特征，三被告人均構(gòu)成貪污罪。關(guān)于檢察機(jī)關(guān)“原審認(rèn)定馬某1、姚某3系從犯系事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律和量刑明顯不當(dāng)”的抗訴理由，經(jīng)查，馬某1、武某2、姚某3三人在所犯貪污罪的作案過(guò)程中分工不同，相互配合，缺一不可，在共同犯罪中均起主要作用，均系本案主犯。原審認(rèn)定武某2、姚某3從犯不當(dāng)，檢察機(jī)關(guān)抗訴理由成立，本院應(yīng)予支持。馬某1在判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)在判決宣告以前還有其他罪沒有判決，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，實(shí)行數(shù)罪并罰。關(guān)于武某2及其辯護(hù)人之“一審認(rèn)定武某2貪污罪錯(cuò)誤，武某2勸姚某3到案應(yīng)認(rèn)定為立功”辯護(hù)意見，與本院查明事實(shí)不符，本院不予支持。關(guān)于上訴人姚某3及其辯護(hù)人之“一審認(rèn)定姚某3貪污罪錯(cuò)誤，一審對(duì)姚某3量刑過(guò)重”辯護(hù)意見，經(jīng)查，一審認(rèn)定姚某3貪污罪定性準(zhǔn)確，對(duì)其量刑已綜合全案予以考量，并無(wú)不當(dāng)。二審期間姚某3沒有提出新的事實(shí)和理由，其辯護(hù)意見不能成立，本院不予支持。原審對(duì)武某2定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，予以維持。對(duì)馬某1、姚某3定罪準(zhǔn)確，但量刑不當(dāng)，予以改判。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條，第三百八十三條，第二十五條第一款，第二十六條第一款，第六十四條，第六十七條第一款，第六十八條，第六十九條，第七十條和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持河南省西峽縣人民法院（2014）西刑初字第97號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即被告人武某2犯貪污罪，判處有期徒刑三年零六個(gè)月。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。自2014年7月4日起至2018年1月3日止。）
二、撤銷河南省西峽縣人民法院（2014）西刑初字第97號(hào)刑事判決第一、三項(xiàng)，即被告人馬某1犯貪污罪，判處有期徒刑二年，與前犯貪污罪判處的有期徒刑五年零六個(gè)月合并后，決定執(zhí)行有期徒刑六年；被告人姚某3犯貪污罪，判處有期徒刑二年零六個(gè)月。
三、原審被告人馬某1犯貪污罪，判處有期徒刑三年零六個(gè)月，與前犯貪污罪判處的有期徒刑五年零六個(gè)月合并后，決定執(zhí)行有期徒刑七年。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。自2013年8月31日起至2020年8月30日止。）
四、上訴人（原審被告人）姚某3犯貪污罪，判處有期徒刑三年。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。自2014年7月4日起至2017年7月3日止。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)鄭崢
代理審判員鄭天喜
代理審判員陳陽(yáng)
裁判日期
二〇一四年十二月十七日
書記員
書記員馮興民
