審理法院： 威海市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2012）威刑二終字第8號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2013-02-16
合 議 庭 ： 牛建軍方波劉成軍
審理程序： 二審
審理經(jīng)過
山東省乳山市人民法院審理乳山市人民檢察院指控原審被告人高某甲、唐某2、馮某3犯貪污罪、受賄罪一案，于2011年12月5日作出（2011）乳刑初字第257號(hào)刑事判決。乳山市人民檢察院提出抗訴，原審被告人高某甲提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。威海市人民檢察院指派檢察員王衡、代理檢察員曾慶俊出庭履行職務(wù)。上訴人高某甲及其辯護(hù)人邢京科、原審被告人唐某2、馮某3到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審判決認(rèn)定：一、貪污事實(shí)。自2006年至2010年，被告人高某乙利用本人在乳山市漁政監(jiān)督管理站監(jiān)督管理科負(fù)責(zé)審查漁業(yè)捕撈許可證、辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書及管理漁船檔案信息等職務(wù)便利，單獨(dú)或分別伙同被告人唐某2、馮某3及潘某甲、潘某乙（均另案處理），在明知相關(guān)漁船已報(bào)廢注銷、沒有漁船出海作業(yè)的情況下，采取虛報(bào)冒領(lǐng)或者利用漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書騙領(lǐng)等手段，貪污作案6起，貪污國家漁用燃油補(bǔ)貼共計(jì)人民幣（以下均為人民幣）159886.89元，其中被告人高某乙參與全部作案；被告人唐某2參與作案1起，貪污燃油補(bǔ)貼11482.80元。被告人馮某3參與作案1起，貪污燃油補(bǔ)貼19891.20元。案發(fā)后，被告人唐某2、馮某3將所得贓款全部退出。具體犯罪事實(shí)分述如下：
1、2006年，被告人高某乙利用本人負(fù)責(zé)審查漁船捕撈許可證和管理漁船檔案信息等職務(wù)便利，在明知魯乳漁4288號(hào)、8358號(hào)漁船已被注銷的情況下，采取虛報(bào)冒領(lǐng)的手段貪污國家漁用燃油補(bǔ)貼6017.66元。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的證據(jù)有：
（1）被告人高某乙供述，因魯乳漁4288號(hào)、8358號(hào)船脫審，他就繳納普通漁業(yè)資源管理費(fèi)辦了年審。2006年發(fā)放燃油補(bǔ)貼時(shí)，他想自己把補(bǔ)貼留下，就向負(fù)責(zé)發(fā)放補(bǔ)貼的財(cái)務(wù)人員打了招呼，讓王某幫忙把6017.66元補(bǔ)貼代領(lǐng)了出來。
（2）證人王某的證言證實(shí)其領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼的事實(shí)。
（3）證人陶某甲、陶某乙、宮某、呂某、宋某甲的證言證實(shí)，4288號(hào)漁船于2001年左右被拆解，相關(guān)手續(xù)已作廢。8358號(hào)漁船的捕撈許可證于2004年交到漁政站后再?zèng)]有發(fā)下來。
（4）證人姜某甲（乳山市漁港監(jiān)督船檢科工作人員）的證言證實(shí)，4288號(hào)、8358號(hào)漁船分別于2003和2004年脫審，2006年3月高某乙持兩船的報(bào)廢證明找他辦理了注銷登記。
（5）燃油補(bǔ)貼發(fā)放登記表證實(shí)，4288號(hào)、8358號(hào)漁船2006年的燃油補(bǔ)貼被署名為王某的人領(lǐng)走。
2、2007至2008年，被告人高某乙、唐某2分別利用本人負(fù)責(zé)管理漁船檔案信息和發(fā)放燃油補(bǔ)貼的職務(wù)便利，在明知魯乳漁4288號(hào)、8358號(hào)漁船、魯乳帆2039號(hào)帆船已被注銷的情況下，共同采取虛報(bào)冒領(lǐng)的手段騙取國家燃油補(bǔ)貼11482.80元，其中高某乙分得贓款4000元，余款被唐某2非法占有，案發(fā)后，被告人唐某2將所得贓款全部退出。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的主要證據(jù)有：
（1）被告人高某乙供述，他以王某的名義領(lǐng)取了4288號(hào)、8358號(hào)漁船2007年第一批燃油補(bǔ)貼，共計(jì)8788.50元，他自己留下4000元，余款給了唐某2。他是否讓唐某2領(lǐng)取魯乳帆2039號(hào)船的燃油補(bǔ)貼記不清了。
（2）被告人唐某2供述，4288號(hào)、8358號(hào)漁船2007年的燃油補(bǔ)貼沒人領(lǐng)取，高某乙便向他提出將兩船的燃油補(bǔ)貼領(lǐng)出來他倆分掉，他同意后，高某乙以王某的名義領(lǐng)取了補(bǔ)貼，高某乙留了4000元，余款給了他。高某乙對他講魯乳帆2039號(hào)帆船脫審，讓他交上普通資源費(fèi)領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼，他交費(fèi)后以于曉開的名義領(lǐng)取了該船2007、2008年共計(jì)2694.30元的燃油補(bǔ)貼。
（3）證人宋某乙（乳山市漁政監(jiān)督管理站監(jiān)督管理科科長）的證言證實(shí)，按照規(guī)定，4288號(hào)、8358號(hào)漁船不能領(lǐng)取2006、2007年的燃油補(bǔ)貼，2039號(hào)帆船不能領(lǐng)取2007、2008年的燃油補(bǔ)貼。
（4）漁業(yè)船舶報(bào)廢證明和注銷中止登記證明書證實(shí)4288號(hào)、8358號(hào)漁船于2006年3月報(bào)廢注銷。
（5）燃油補(bǔ)貼發(fā)放登記表證實(shí)，4288號(hào)、8358號(hào)漁船2007年第一批燃油補(bǔ)貼被署名為“王某”的人領(lǐng)取，2039號(hào)帆船2007、2008年的補(bǔ)貼被署名為“于曉開”的人領(lǐng)取。
3、被告人高某乙在乳山市漁政監(jiān)督管理站監(jiān)督管理科工作期間，于2007年10月在明知魯乳漁4769、8064、8169號(hào)漁船已報(bào)廢注銷、被告人馮某3不應(yīng)享受燃油補(bǔ)貼的情況下，仍答應(yīng)馮某3的請求，向發(fā)放補(bǔ)貼的財(cái)務(wù)人員打招呼，幫助馮某3騙領(lǐng)燃油補(bǔ)貼19891.20元，案發(fā)后，被告人馮某3將所得贓款全部退出。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的主要證據(jù)有：
（1）被告人高某乙供述，2007年，馮某3說其想買三條船的馬力指標(biāo)，讓他查一查魯乳漁4769、8064、8169號(hào)船的信息，他查完后告訴馮某3這三條船已經(jīng)報(bào)廢，船手續(xù)都注銷了，但省漁政處的捕撈許可證檔案還沒有注銷，只要交納普通漁業(yè)資源管理費(fèi)，省漁政處的檔案就不會(huì)注銷，以后就可以建新船，領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼。后馮某3交了這三條船的普通漁業(yè)資源管理費(fèi)，他給辦了年審。在上報(bào)燃油補(bǔ)貼漁船信息時(shí)，這三條船也報(bào)上去了。領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼時(shí)，馮某3找他說其手中沒有證件，不能領(lǐng)取補(bǔ)貼，讓他跟發(fā)放補(bǔ)貼的人員說說，他就跟財(cái)務(wù)人員講這三條船是準(zhǔn)備淘汰舊船建新船，捕撈許可證被收繳了，燃油補(bǔ)貼可以發(fā)放，這樣馮某3就領(lǐng)取了三條船的燃油補(bǔ)貼。但領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼需要有船、有證件，還必須有實(shí)際作業(yè)，這三條船已經(jīng)報(bào)廢，證件也被收繳了，按規(guī)定不應(yīng)享受燃油補(bǔ)貼。
（2）被告人馮某3供述，他原來有一條船但馬力太小，就通過譚林濤買了三四條小船的馬力指標(biāo)，準(zhǔn)備把這幾條小船的馬力數(shù)并到原來的船上，建一條大馬力船。他買這幾條船是為了建新船，所以買的是馬力指標(biāo)，至于這幾條船他從沒見過，后來覺得建新船風(fēng)險(xiǎn)大，他就通過譚林濤把這幾條小船的馬力指標(biāo)賣給了董某甲。領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼時(shí)，由于沒有相關(guān)證件領(lǐng)不出補(bǔ)貼，他便找高某乙跟發(fā)放補(bǔ)貼的人員打招呼，將補(bǔ)貼領(lǐng)了出來。
（3）被告人唐某2供述，4769、8064和8169號(hào)船2007年的第一批燃油補(bǔ)貼是馮某3領(lǐng)取的，但馮某3不是這三條船的船主，發(fā)放補(bǔ)貼時(shí)高某乙對他說這三條船都是要淘汰舊船建新船，原船主將船賣給了馮某3，讓他把補(bǔ)貼發(fā)放給馮某3，他就發(fā)放了。
（4）證人姜某甲的證言證實(shí)，4263號(hào)漁船自2003年就脫審了，8169、4769和8064號(hào)漁船均于2007年5月18日被注銷，相關(guān)證書均被收繳。
（5）漁業(yè)船舶報(bào)廢證明、漁業(yè)船舶注銷、中止登記證明書證實(shí)的事實(shí)與姜某甲證實(shí)的一致。
（6）漁船燃油補(bǔ)貼發(fā)放登記表證實(shí)馮某3領(lǐng)取了8169、4769、8064號(hào)漁船2007年共計(jì)19891.20元的燃油補(bǔ)貼。
4、2007年11月，原乳山市漁政監(jiān)督管理站副站長譚林濤（已被判刑）以他人名義從被告人馮某3手中購買了4769、8064、8169和4263號(hào)漁船的功率指標(biāo)。2007年第二批燃油補(bǔ)貼下?lián)芎?，譚林濤明知自己不符合領(lǐng)取補(bǔ)貼的條件，仍指使高某乙?guī)兔︻I(lǐng)取，高某乙明知該四條漁船已報(bào)廢注銷，沒有漁船實(shí)際出海作業(yè)，仍幫助譚林濤將2863元補(bǔ)貼騙領(lǐng)出，該款領(lǐng)出后被譚林濤用于繳納上述四船的普通漁業(yè)資源管理費(fèi)。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的證據(jù)有：
（1）被告人高某乙供述，漁船申請報(bào)廢、相關(guān)證書和捕撈許可證被收繳后，是不允許轉(zhuǎn)讓、過戶的。4769、8064、8169和4263號(hào)漁船2007年第二批燃油補(bǔ)貼發(fā)下來時(shí)，譚林濤說這四條船的補(bǔ)貼是其親戚董某甲的，讓他幫忙領(lǐng)取，他就幫忙領(lǐng)了出來，譚林濤又讓他用這些錢交納了這四條船的普通漁業(yè)資源管理費(fèi)。
（2）譚林濤供述，他從馮某3手中購買4769、8064、8169和4263號(hào)漁船時(shí)，船已拆解報(bào)廢，手續(xù)也被收繳了，這幾條船2007年第二批燃油補(bǔ)貼是他讓高某乙?guī)兔︻I(lǐng)取的，領(lǐng)出后用于繳納了這四條船的普通漁業(yè)資源管理費(fèi)。
（3）證人董某甲的證言證實(shí)，2007年11月譚林濤以他的名義購買了上述四條漁船的馬力指標(biāo)。
（4）乳山市人民法院（2011）乳刑初字第178號(hào)刑事判決書證實(shí)譚林濤因伙同高某乙貪污上述四船的燃油補(bǔ)貼被判刑的事實(shí)。
5、2008至2009年，被告人高某乙利用負(fù)責(zé)辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書和管理漁船檔案信息的職務(wù)便利，在明知沒有漁船實(shí)際出海作業(yè)的情況下，利用魯船審（2008）0384和0385號(hào)漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書騙領(lǐng)燃油補(bǔ)貼64236.06元。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的主要證據(jù)有：
（1）被告人高某乙供述，2004年到2008年，他利用自己在單位負(fù)責(zé)辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書和管理漁船檔案信息的便利條件，逐漸掌握了80馬力的漁船功率指標(biāo)，為了賺取好處，2008年5月初，他以潘某甲的名義、以上述功率指標(biāo)為指標(biāo)來源向省海洋與漁業(yè)廳申請了兩套漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書。2008年的燃油補(bǔ)貼下?lián)芎?，他向發(fā)放補(bǔ)貼的人員打招呼，讓于剛幫忙把50513.90元的補(bǔ)貼存單代領(lǐng)出來，爾后又與潘某甲一起到銀行把錢轉(zhuǎn)了出來。2009年上半年的13722.16元燃油補(bǔ)貼是他簽于剛的名字領(lǐng)取的。
（2）被告人唐某2供述，2008年于剛領(lǐng)取了0384和0385號(hào)兩份批準(zhǔn)書的燃油補(bǔ)貼，當(dāng)時(shí)高某乙對他說這兩筆補(bǔ)貼是依據(jù)建船批準(zhǔn)書下?lián)艿?，讓他發(fā)放，他就發(fā)放了。2009年的補(bǔ)貼是高某乙以于剛的名義領(lǐng)取的。
（3）證人潘某甲的證言證實(shí)，高某乙以他的名義申領(lǐng)了0384、0385號(hào)兩套漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書，2008年年底他又到銀行幫高某乙把依據(jù)這兩套批準(zhǔn)書領(lǐng)取的燃油補(bǔ)貼款轉(zhuǎn)了出來，他知道高某乙沒有漁船。
（4）漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書、漁船報(bào)廢注銷證明等書證證實(shí)，0384、0385號(hào)漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書的功率指標(biāo)來源是淘汰4288、8358、3602和8202號(hào)漁船取得的，四船分別于2006年和2007年報(bào)廢、注銷。
（5）燃油補(bǔ)貼發(fā)放登記表、鑒定意見證實(shí)于剛、高某乙領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼的事實(shí)。
6、被告人高某乙在乳山市漁政監(jiān)督管理站監(jiān)督管理科工作期間，于2010年在明知魯乳漁4479號(hào)、4711號(hào)已拆解，不應(yīng)享受燃油補(bǔ)貼的情況下，仍答應(yīng)潘某乙的請求，向發(fā)放補(bǔ)貼的財(cái)務(wù)人員謊稱兩船符合領(lǐng)取補(bǔ)貼的條件，幫助其騙領(lǐng)補(bǔ)貼55396.17元，該款由潘某乙領(lǐng)出后被董某乙非法占有。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的證據(jù)有：
（1）被告人高某乙供述，發(fā)放2009年下半年的燃油補(bǔ)貼時(shí)，潘某乙找他說想領(lǐng)取魯乳漁4479、4711和4539號(hào)漁船的燃油補(bǔ)貼，讓他跟發(fā)放補(bǔ)貼的人員打個(gè)招呼。他知道潘某乙要辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書，手里沒有證件，就對發(fā)放補(bǔ)貼的人員說這三條船要辦理建船批準(zhǔn)書，可以發(fā)放補(bǔ)貼，這樣潘某乙就領(lǐng)取了2009年下半年的補(bǔ)貼。4711、4479號(hào)漁船雖然在2009年6月8日已被拆解，但當(dāng)時(shí)批準(zhǔn)書還沒有申請辦理，省漁政處的船舶檔案還存在，所以他當(dāng)時(shí)就把這兩條船上報(bào)了。
（2）證人潘某乙的證言證實(shí)，4711、4479號(hào)船是董某乙從乳山購買的，由于乳山的船不能過戶給外地人，所以董某乙就把這兩條船過戶到了他名下。2010年11月領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼時(shí)，由于他和董某乙手里沒有船舶證件，領(lǐng)不出補(bǔ)貼，他倆就找高某乙?guī)兔Γ吣骋腋l(fā)放補(bǔ)貼的人員打招呼后，他簽字把錢領(lǐng)出來交給了董某乙。這兩條船2009年6月就拆解了，不存在出海作業(yè)，所以不應(yīng)該領(lǐng)取補(bǔ)貼。
（3）證人董某乙的證言證實(shí)的事實(shí)與高某乙、潘峰某。
（4）漁船拆解證明證實(shí)，4479、4711號(hào)漁船于2009年6月8日被拆解銷毀。
（5）燃油補(bǔ)貼發(fā)放登記表和銀行個(gè)人取款憑證證實(shí)了潘某乙領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼的事實(shí)。
一審法院認(rèn)為
原審判決確認(rèn)的其他主要證據(jù)有：
（1）乳山市海洋與漁業(yè)局出具的任職證明證實(shí)，2000年至2011年3月，高某乙專門負(fù)責(zé)管理漁船捕撈許可證、辦理漁船報(bào)廢手續(xù)、上報(bào)辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書。2006年國家實(shí)行燃油補(bǔ)貼政策之后，高某乙還負(fù)責(zé)上報(bào)享受燃油補(bǔ)貼政策的漁船，發(fā)放燃油補(bǔ)貼時(shí)負(fù)責(zé)對漁業(yè)捕撈許可證的審核；唐某2系漁政監(jiān)督管理站出納會(huì)計(jì)，自2006年5月開始負(fù)責(zé)漁船燃油補(bǔ)貼的發(fā)放。
（2）證人劉某（威海市漁政漁港監(jiān)察支隊(duì)副支隊(duì)長）的證言證實(shí)，每年發(fā)放燃油補(bǔ)貼時(shí)，省漁政處根據(jù)漁船檔案系統(tǒng)導(dǎo)出漁船信息，把漁船船號(hào)馬力指標(biāo)數(shù)下發(fā)給威海市漁政漁港監(jiān)察支隊(duì)，支隊(duì)再交給各市區(qū)漁政站審核，核對無誤后，各市區(qū)報(bào)一份電子表格和一份紙質(zhì)表格給他們，他們再轉(zhuǎn)報(bào)給省漁政處，省漁政處據(jù)此通過財(cái)政部門下拔燃油補(bǔ)貼。
（3）燃油補(bǔ)貼實(shí)施方案證實(shí)發(fā)放燃油補(bǔ)貼的條件，2007年要求證件齊全，船主持本人身份證領(lǐng)取補(bǔ)貼款；2008、2009年要求證件齊全，有船體，并實(shí)際作業(yè)，船主持本人身份證領(lǐng)取補(bǔ)貼款。
（4）戶籍證明證實(shí)三被告人的身份情況。
二、買賣國家機(jī)關(guān)公文事實(shí)。自2004年起，高某乙利用自己在單位負(fù)責(zé)辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書和管理漁船檔案信息的便利條件，逐步掌握了魯乳漁4288、8358、3602和8202號(hào)四條脫審或報(bào)廢漁船的功率指標(biāo)，為了賺取好處，2008年5月初，高某乙以潘某甲的名義、以淘汰上述四條舊船為功率指標(biāo)來源向山東省海洋與漁業(yè)廳申請了（魯）船審（2008）0384和0385號(hào)漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書。2009年初，高某乙決定把這兩份批準(zhǔn)書賣給他人使用，后來其通過中間人聯(lián)系，在潘某甲的幫助下將兩份批準(zhǔn)書以115000元的價(jià)格賣給了李某。李某依據(jù)批準(zhǔn)書建成魯乳漁4582號(hào)和4583號(hào)漁船后，高某乙在潘某甲的幫助下將兩船過戶至李某母親的名下。按照雙方先前簽訂的轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)書協(xié)議的約定，高某乙領(lǐng)取了魯乳漁4582號(hào)和4583號(hào)船2009年下半年27674.56元的燃油補(bǔ)貼。綜上，高某乙共從上述交易中非法獲利142674.56元。
原審判決認(rèn)定該起犯罪事實(shí)的主要證據(jù)有：
1、被告人高某乙供述，他從2004年開始就掌握了4288、8358號(hào)船的功率指標(biāo)。2007年9月王世芳給了他幾條船的手續(xù)讓他辦理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書，他從同批上報(bào)淘汰的漁船功率指標(biāo)中給王世芳調(diào)劑了30馬力，而把王世芳的8202、3602號(hào)船的功率指標(biāo)留了下來，后來他又從其他上報(bào)報(bào)廢漁船功率指標(biāo)中調(diào)劑出12馬力，這樣他手中一共掌握了80馬力的功率指標(biāo)。因當(dāng)時(shí)很多人都申請批準(zhǔn)書領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼，他也想領(lǐng)點(diǎn)，另外將來還可以把批準(zhǔn)書賣給別人建船，于是他就以潘某甲的名義申請了兩套40馬力的建船批準(zhǔn)書。2009年他想把這兩套批準(zhǔn)書賣掉，就找宋某丙幫忙聯(lián)系買家，經(jīng)宋某丙聯(lián)系，最后他以115000元的價(jià)格把兩套批準(zhǔn)書賣了，買家根據(jù)這兩套批準(zhǔn)書建造了兩條漁船，根據(jù)雙方的約定，他領(lǐng)取了這兩條船2009年下半年27674.56元的燃油補(bǔ)貼。
2、被告人唐某2供述，高某乙于2010年11月22日領(lǐng)取了魯乳漁4582、4583號(hào)漁船2009年下半年的燃油補(bǔ)貼。
3、證人潘某甲的證言證實(shí)，高某乙以他的名義辦理了兩份建船批準(zhǔn)書，后來他幫助高某乙把批準(zhǔn)書賣給了李某。
4、證人李某的證言證實(shí)，2009年他通過文登船廠的孫某從乳山花16萬元購買了兩套建船批準(zhǔn)書，出賣方是潘某甲。當(dāng)時(shí)協(xié)議約定2009年下半年的燃油補(bǔ)貼由賣方領(lǐng)取。
5、證人宋某丙、姜某乙、孫某的證言證實(shí)上述兩套批準(zhǔn)書的轉(zhuǎn)讓過程。
6、證人于某（乳山市漁政監(jiān)督管理站站長）的證言證實(shí)漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書不允許轉(zhuǎn)讓，批準(zhǔn)書本身不具有價(jià)值。
7、漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同、協(xié)議書、漁船買賣合同書、漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)轉(zhuǎn)移證明、漁船注銷中止登記申請表等書證證實(shí)高某乙將兩份批準(zhǔn)書和依據(jù)批準(zhǔn)書建造的4582、4583號(hào)漁船轉(zhuǎn)讓給李某。
8、農(nóng)村信用社交易明細(xì)及存取款憑證、收條等書證證實(shí)高某乙收取批準(zhǔn)書出賣款以及領(lǐng)取4582、4583號(hào)漁船2009年下半年的燃油補(bǔ)貼的事實(shí)。
原審法院認(rèn)為，被告人高某乙利用其上報(bào)燃油補(bǔ)貼數(shù)據(jù)和審核漁業(yè)捕撈許可證等職務(wù)之便，單獨(dú)或伙同被告人唐某2、馮某3貪污國家燃油補(bǔ)貼，三被告人均構(gòu)成貪污罪；被告人高某乙以獲利為目的，通過中間人介紹將相關(guān)國家機(jī)關(guān)發(fā)放的漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書出賣給李某，非法獲利142674.56元，其行為已構(gòu)成買賣國家機(jī)關(guān)公文罪。被告人高某乙自愿認(rèn)罪，可酌情從輕處罰。被告人唐某2、馮某3犯罪情節(jié)輕微，歸案后能夠自愿認(rèn)罪、退繳贓款，有悔罪表現(xiàn)，可對二被告人免予刑事處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三款、第三百八十三條、第二百八十條第一款、第六十七條第三款、第二十五條第一款、第三十七條、第六十九條之規(guī)定，以貪污罪判處被告人高某乙有期徒刑十年，以買賣國家機(jī)關(guān)公文罪判處其有期徒刑二年，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月；被告人唐某2、馮某3犯貪污罪，分別免予刑事處罰。
宣判后，乳山市人民檢察院以原審判決認(rèn)定被告人高某乙犯買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，定罪不當(dāng)，高某乙作為國家工作人員，利用職務(wù)便利，將相關(guān)國家機(jī)關(guān)發(fā)放的漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書提供給李某使用并向李某索要好處，其行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任為由提出抗訴。
威海市人民檢察院對乳山市人民檢察院的抗訴意見予以支持，理由是：高某乙利用經(jīng)手辦理、管理漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書、漁船船網(wǎng)工具指標(biāo)轉(zhuǎn)移批準(zhǔn)書的職務(wù)便利，將相關(guān)國家機(jī)關(guān)發(fā)放的漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書提供給李某使用并向李某索要好處，符合受賄罪的構(gòu)成要件，盡管其索賄是通過買賣國家機(jī)關(guān)公文的方式實(shí)現(xiàn)的，也符合買賣國家機(jī)關(guān)公文罪的構(gòu)成要件，但以買賣國家機(jī)關(guān)公文罪來追究其刑事責(zé)任，只能評(píng)價(jià)其為李某謀取利益并向其索要好處的行為，而未評(píng)價(jià)其職務(wù)行為，故應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰，以受賄罪追究其刑事責(zé)任。
二審請求情況
原審被告人高某乙提出上訴，其上訴理由為：1、其與馮某3、譚林濤、潘某乙之間沒有共同貪污的故意，原審判決認(rèn)定其伙同上述人員共同貪污燃油補(bǔ)貼，不能成立。2、漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書不屬國家機(jī)關(guān)公文，因此其處分批準(zhǔn)書的行為不構(gòu)成買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，也不構(gòu)成受賄罪。被告人高某乙的辯護(hù)人以相同的理由提出辯護(hù)意見。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)和證據(jù)與一審相同。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人高某乙身為國家工作人員，利用職務(wù)便利，單獨(dú)或伙同原審被告人唐某2以及譚林濤、潘某甲騙取國家燃油補(bǔ)貼，其與唐某2的行為均已構(gòu)成貪污罪；高某乙明知原審被告人馮某3以及潘某乙采取隱瞞真相的手段騙取國家燃油補(bǔ)貼，仍為其提供幫助，其與馮某3的行為均構(gòu)成詐騙罪；高某乙無視國家相關(guān)規(guī)定，將漁業(yè)行政主管部門核發(fā)的漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書非法轉(zhuǎn)讓給他人使用，從中牟利，其行為已構(gòu)成買賣國家機(jī)關(guān)公文罪。
上訴人高某乙雖然將其利用職務(wù)便利辦理的漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書提供給李某使用，并收取了李某支付的錢款，但其主觀上只有買賣批準(zhǔn)書的故意，并沒有以提供批準(zhǔn)書來換取賄賂的故意，因此其行為不符合受賄罪的主、客觀構(gòu)成要件，乳山市人民檢察院關(guān)于應(yīng)以受賄罪追究高某乙的刑事責(zé)任的抗訴意見不能成立，不予支持，高某乙及其辯護(hù)人關(guān)于高某乙的行為不構(gòu)成受賄罪的上訴理由和辯護(hù)意見，本院予以采納。
漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書系國家漁業(yè)行政主管部門制作并核發(fā)給申請人用于辦理漁船制造和船舶檢驗(yàn)、登記等事項(xiàng)的書面許可證明，其性質(zhì)屬于國家機(jī)關(guān)公文。高某乙作為漁政監(jiān)督管理部門的工作人員，明知批準(zhǔn)書不能擅自提供給他人使用，更不允許買賣，但其為牟取非法利益，罔顧國家相關(guān)規(guī)定，將批準(zhǔn)書出賣給他人使用，其行為侵犯了國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)，依法應(yīng)以買賣國家機(jī)關(guān)公文罪追究其刑事責(zé)任，原審判決認(rèn)定高某乙轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)書的行為構(gòu)成買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，定罪準(zhǔn)確，乳山市人民檢察院關(guān)于原審判決認(rèn)定高某乙犯買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，定罪不當(dāng)?shù)目乖V意見以及上訴人高某乙及其辯護(hù)人關(guān)于漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書不是國家機(jī)關(guān)公文，高某乙處分批準(zhǔn)書的行為不構(gòu)成買賣國家機(jī)關(guān)公文罪的上訴理由和辯護(hù)意見，均不能成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人高某乙及其辯護(hù)人提出高某乙與譚林濤之間沒有貪污燃油補(bǔ)貼的共同故意，原審判決認(rèn)定其伙同譚林濤貪污燃油補(bǔ)貼的事實(shí)不能成立的上訴理由和辯護(hù)意見。經(jīng)查，譚林濤身為漁政監(jiān)督管理部門的國家工作人員，其明知自己不符合領(lǐng)取燃油補(bǔ)貼的條件，仍指使高某乙?guī)椭潋_領(lǐng)補(bǔ)貼。高某乙明知涉案漁船已報(bào)廢注銷，譚林濤不應(yīng)享受燃油補(bǔ)貼，卻仍為譚林濤騙取補(bǔ)貼的犯罪行為提供幫助，其顯然具有幫助譚林濤貪占國家燃油補(bǔ)貼的主觀故意，原審判決認(rèn)定其與譚林濤共同貪污燃油補(bǔ)貼的事實(shí)成立，其上訴理由和辯護(hù)人的辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人高某乙及其辯護(hù)人提出高某乙與原審被告人馮某3及潘某乙之間沒有共同貪污燃油補(bǔ)貼的故意，原審判決認(rèn)定高某乙分別伙同馮某3、潘某乙貪污燃油補(bǔ)貼不能成立的上訴理由和辯護(hù)意見。經(jīng)查，共同貪污要求各行為人主觀上必須具有共同非法侵占公共財(cái)物的故意，但現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)，高某乙與馮某3、潘某乙事前并無共同貪污燃油補(bǔ)貼的意思聯(lián)絡(luò)，相互之間未形成貪污補(bǔ)貼的共同故意，高某乙只是在馮某3、潘某乙騙取補(bǔ)貼的過程中為其提供幫助，事后其也沒有分得贓款，因此，高某乙與馮某3之間以及其與潘某乙之間缺少共同貪污的主觀故意，原審判決認(rèn)定高某乙與馮某3、潘某乙共同貪污燃油補(bǔ)貼，缺少事實(shí)和法律依據(jù)，高某乙的上訴理由和辯護(hù)人的辯護(hù)意見成立，本院予以采納。馮某3、潘某乙明知相關(guān)漁船已報(bào)廢、注銷或者拆解，不應(yīng)享受國家燃油補(bǔ)貼，卻仍故意隱瞞真相，騙取補(bǔ)貼，其行為符合詐騙罪的法定構(gòu)成要件，應(yīng)以詐騙罪追究其二人的刑事責(zé)任，上訴人高某乙為馮某3、潘某乙的詐騙行為提供幫助，應(yīng)以詐騙罪的共犯論處。
綜上，在共同詐騙犯罪中，原審被告人馮某3起主要作用，系主犯；上訴人高某乙起次要作用，系從犯，依法應(yīng)對其從輕處罰。其歸案后如實(shí)供述罪行，可酌情從輕處罰。原審被告人唐某2、馮某3犯罪情節(jié)輕微，歸案后能夠如實(shí)供述自己的罪行并主動(dòng)退繳非法所得，確有悔罪表現(xiàn)，依法均可免予刑事處罰。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，認(rèn)定高某乙單獨(dú)或伙同唐某2、譚林濤、潘某甲騙領(lǐng)燃油補(bǔ)貼，高某乙和唐某2的行為均構(gòu)成貪污罪，以及高某乙買賣漁業(yè)船網(wǎng)工具指標(biāo)批準(zhǔn)書的行為構(gòu)成買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，認(rèn)定罪名準(zhǔn)確；對高某乙所犯買賣國家機(jī)關(guān)公文罪的量刑和對唐某2所犯貪污罪的處理合法、適當(dāng)，但認(rèn)定高某乙伙同馮某3、潘某乙騙領(lǐng)燃油補(bǔ)貼，高某乙和馮某3的行為均構(gòu)成貪污罪，定罪不準(zhǔn)，本院予以變更。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第二百六十六條、第二百八十條第一款、第五十二條、第五十三條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第三十七條、第六十九條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、駁回山東省乳山市人民檢察院的抗訴。
二、維持山東省乳山市人民法院（2011）乳刑初字第257號(hào)刑事判決對被告人高某甲犯貪污罪、買賣國家機(jī)關(guān)公文罪、唐某2犯貪污罪的定罪部分以及對高某甲犯買賣國家機(jī)關(guān)公文罪的量刑部分和對唐某2犯貪污罪的處理部分，即被告人高某甲犯貪污罪；被告人高某甲犯買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，判處有期徒刑二年；被告人唐某2犯貪污罪，免予刑事處罰。
三、撤銷山東省乳山市人民法院（2011）乳刑初字第257號(hào)刑事判決對被告人高某甲犯貪污罪的量刑部分以及對被告人馮某3犯貪污罪的定罪和處理部分，即判處被告人高某甲有期徒刑十年；被告人馮某3犯貪污罪，免予刑事處罰。
四、上訴人（原審被告人）高某甲犯貪污罪，判處有期徒刑五年；犯買賣國家機(jī)關(guān)公文罪，判處有期徒刑二年；犯詐騙罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一萬元。決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即2011年4月8日起至2018年4月7日止。罰金于本判決生效后十日內(nèi)向原審法院繳納。）
五、原審被告人馮某3犯詐騙罪，免予刑事處罰。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長劉成軍
代理審判員牛建軍
代理審判員方波
裁判日期
二〇一三年二月十六日
書記員
書記員吳冰玉
