2023-02-1-169-001
上海谷某貿(mào)易有限公司、上海睿某工貿(mào)有限公司、倪某鋼非法經(jīng)營(yíng)案
——將工業(yè)用牛羊油銷售給食用油生產(chǎn)企業(yè)的行為定性
基本案情
上海市金山區(qū)人民檢察院指控被告單位上海谷某貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱谷某公司）、上海睿某工貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱睿某公司），被告人倪某鋼犯銷售偽劣產(chǎn)品罪，向上海市金山區(qū)人民法院提起公訴。
法院經(jīng)審理查明，被告單位谷某公司、睿某公司分別成立于2003年、 2004年，經(jīng)營(yíng)范圍包括銷售飼料、飼料原料和化工原料及產(chǎn)品等，二被告單位的實(shí)際經(jīng)營(yíng)人均為被告人倪某鋼。上海仕某油脂有限公司（以下簡(jiǎn)稱仕某公司）成立于2003年，經(jīng)營(yíng)范圍為食用動(dòng)物油脂（牛油），生產(chǎn)產(chǎn)品是食用精煉牛油，公司法定代表人為顧某章（另案處理）。被告人倪某鋼在經(jīng)營(yíng)被告單位谷某公司、睿某公司期間，從澳大利亞、新西蘭購(gòu)入工業(yè)用牛羊油開展銷售。2009年始，倪某鋼將進(jìn)口的工業(yè)用牛羊油在仕某公司進(jìn)行儲(chǔ)存、中轉(zhuǎn)。其間，倪某鋼與顧某章進(jìn)行了業(yè)務(wù)洽談，雙方就仕某公司購(gòu)入涉案進(jìn)口工業(yè)用牛羊油用于食用牛油生產(chǎn)的情況進(jìn)行了溝通、交流。倪某鋼也參觀了仕某公司的生產(chǎn)車間等。倪某鋼在明知仕某公司是一家專門生產(chǎn)食用牛羊油的食用油脂經(jīng)營(yíng)企業(yè)，且購(gòu)入進(jìn)口工業(yè)用牛羊油用于生產(chǎn)食用牛羊油的情況下，為牟利仍與顧某章達(dá)成購(gòu)銷協(xié)議，將二被告單位購(gòu)入的工業(yè)用牛羊油銷售給仕某公司用于食用牛羊油生產(chǎn)。2010年2月至2012年1月間，谷某公司、睿某公司分別向仕某公司銷售工業(yè)用牛羊油2 833 680公斤、2 706 940公斤，銷售金額分別為人民幣（以下幣種同）1794萬(wàn)余元、1915萬(wàn)余元，合計(jì)3709萬(wàn)余元。仕某公司利用上述工業(yè)用牛羊油生產(chǎn)食用精煉牛油，并對(duì)外銷售給相關(guān)食品企業(yè)。對(duì)于生產(chǎn)食用精煉牛油過(guò)程中分解出來(lái)的少量雜質(zhì)、廢料，由顧某章自行銷售給相關(guān)化工
上海市金山區(qū)人民法院于2013年11月18日作出(2013)金刑初字第74號(hào)刑事判決：一、被告單位谷某公司犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處罰金人民幣九百萬(wàn)元；二、被告單位睿某公司犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處罰金人民幣一千萬(wàn)元；三、被告人倪某鋼犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑十三年，并處罰金人民幣一百萬(wàn)元；四、責(zé)令被告單位谷某公司、睿某公司、被告人倪某鋼于判決生效之日起十日內(nèi)退繳違法所得并予以沒收。宣判后，二被告單位及被告人均提出上訴。上海市第一中級(jí)人民法院于2014年3月7日作出（2013）滬一中刑終字第1529號(hào)刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：
1. 涉案進(jìn)口工業(yè)用牛羊油屬于非食品原料。
根據(jù)2009年食品安全法第62條的規(guī)定，進(jìn)口的食品應(yīng)當(dāng)經(jīng)出入境檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)合格后，海關(guān)憑出入境檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu)簽發(fā)的通關(guān)證明放行。本案中，在案證據(jù)證實(shí)，被告單位谷某公司、睿某公司從澳大利亞、新西蘭購(gòu)入的工業(yè)用牛羊油系國(guó)外工廠利用牛羊內(nèi)臟、骨頭加工而成，專門用于工業(yè)，不屬于進(jìn)口食品，也未經(jīng)我國(guó)出入境檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu)進(jìn)行食品方面的檢驗(yàn)，故應(yīng)認(rèn)定其屬于非食品原料。
2. 被告人倪某鋼對(duì)仕某公司購(gòu)入工業(yè)用牛羊油用于生產(chǎn)食用油具有主觀明知。
經(jīng)查，在案證據(jù)證實(shí)，仕某公司是一家生產(chǎn)加工食用動(dòng)物油脂的企業(yè)，產(chǎn)品是食用精煉牛油，并銷售給食品企業(yè)。被告人倪某鋼在經(jīng)營(yíng)被告單位谷某公司、睿某公司期間，早在2009年就與顧某章發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，雙方多次進(jìn)行業(yè)務(wù)洽談、互相介紹各自公司及產(chǎn)品情況，倪某鋼還參觀了仕某公司的生產(chǎn)車間等。雖然在具體銷售環(huán)節(jié)上，雙方說(shuō)法有所差異，但倪某鋼、顧某章均明確，仕某公司購(gòu)買涉案進(jìn)口工業(yè)用牛羊油產(chǎn)品的用途，是用于生產(chǎn)食用牛羊油，故足
3. 二被告單位和被告人倪某鋼的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。
根據(jù)2013年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第11條第1款的規(guī)定，以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的，違反國(guó)家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國(guó)家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。本案中，被告人倪某鋼在主觀上具有將進(jìn)口工業(yè)用牛羊油這一非食品原料提供給仕某公司生產(chǎn)食用牛羊油的目的，客觀上實(shí)施了積極的銷售行為，倪某鋼負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)的二被告單位的行為均違反了2009年食品安全法第28條第1項(xiàng)關(guān)于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的禁止性規(guī)定，且二被告單位的銷售金額分別為1 794萬(wàn)余元、1 915萬(wàn)余元，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，且均屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”；被告人倪某鋼作為二被告單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，也應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究刑事責(zé)任，且屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不當(dāng)，予以變更。二被告單位及倪某鋼均系自首，可以從輕處罰。故一、二審法院依法作出上述裁判。
裁判要旨
以提供給他人生產(chǎn)、銷售食用油為目的，違反國(guó)家規(guī)定，銷售國(guó)家禁止用于食用油生產(chǎn)、銷售的進(jìn)口工業(yè)用牛羊油等非食品原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第225條
《中華人民共和國(guó)食品安全法》第34條第1項(xiàng)（本案適用的是2009年6月1日施行的《中華人民共和國(guó)食品安全法》第28條第1項(xiàng)）
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第16條第1款（本案適用的是2013年5月4日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》）
一審：上海市金山區(qū)人民法院（2013）金刑初字第74號(hào)刑事判決（2013年 11月18日）
二審：上海市第一中級(jí)人民法院（2013）滬一中刑終字第1529號(hào)刑事裁定
（2014年3月7日）
