刑事審判參考（2019.12 總第118輯）
黃某、莊某等走私普通貨物案
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一、裁判理由
（一）共同走私犯罪中主、從犯的認(rèn)定
《刑法》第二十五條規(guī)定∶“共同犯罪是二人以上共同故意犯罪?！睒?gòu)成共同犯罪必須同時(shí)具備三個(gè)條件，在犯罪主體上，共同犯罪人必須是兩人以上；在客觀方面，各共同犯罪人必須有共同犯罪的行為；在主觀方面，各共同犯罪人必須有共同犯罪的故意。本案是賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙，被告人黃某3、陳某4、陳某5、陳某6、蔡某7、馮某8、陳某9、方某10還參與該犯罪集團(tuán)的走私犯罪活動(dòng)，被告人黃某、李某11、陳某12、陳某13與走私犯罪集團(tuán)事先通謀，為走私提供方便。但由于本案審判時(shí)犯罪集團(tuán)的首要分子和大部分主犯沒有到案，這給本案共同犯罪及主、從犯的認(rèn)定帶來了一定困難。在主觀上，本案被告人有的彼此之間并不認(rèn)識(shí)，但他們都知道自己參與走私或幫助走私，并非孤立地實(shí)施走私犯罪活動(dòng)，而是和其他人互相配合，共同實(shí)施走私活動(dòng)。因此，各被告人在主觀上具有共同犯罪的故意。在客觀上，上述被告人的行為實(shí)際上都是為了達(dá)到同一犯罪目的，指向相同的犯罪目標(biāo)，他們分別處在走私鏈中的不同部位、不同環(huán)節(jié)。由于到案的被告人和沒有到案的同案人的行為緊密相連、有機(jī)配合，組成了走私犯罪的完整鏈條，各被告人的行為都與犯罪結(jié)果具有因果關(guān)系，因此，在客觀上他們有共同犯罪的行為。可以認(rèn)定被告人黃某3、陳某4、陳某5、陳某6、蔡某7、馮某8、陳某9、方某10還、黃某、李某11、陳某12、陳某13是共同犯罪。
《刑法》第二十六條第一款規(guī)定∶“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！钡诙邨l第一款規(guī)定∶“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯?！北景甘且黄饛?fù)雜的共同犯罪。認(rèn)定各被告人在共同犯罪中的地位和作用，應(yīng)根據(jù)他們?cè)趨⒓訉?shí)施共同犯罪活動(dòng)中所處的地位、實(shí)際參加的程度、具體罪行的大小、對(duì)造成危害結(jié)果的作用等，進(jìn)行全面的分析判斷。賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙，是有組織的犯罪行為，參與走私的人員眾多，有不同的部門、環(huán)節(jié)，不同的分工。在整個(gè)走私鏈條上分成幾個(gè)環(huán)節(jié)，有的在境外組織香煙貨源、組織船舶運(yùn)輸入境，有的在境內(nèi)組織香煙裝卸、運(yùn)輸、銷售、組織煙款回收、騙取海關(guān)核銷（或通關(guān)）。各個(gè)環(huán)節(jié)有不同的分工，有各自的流程、工作內(nèi)容，又相互銜接，都對(duì)走私活動(dòng)的完成、得逞起到了必不可少的作用。賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙，在境內(nèi)必須進(jìn)行香煙的運(yùn)輸、裝卸、銷售，因此，黃某3、陳某4等人所處的在境內(nèi)組織香煙裝卸、運(yùn)輸、銷售環(huán)節(jié)，是完成走私犯罪活動(dòng)均所必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)。賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙，其中一個(gè)重要的手段，就是采取以假轉(zhuǎn)口貿(mào)易方式進(jìn)口香煙在國(guó)內(nèi)銷售，而后偽造單證假復(fù)運(yùn)出境。而假復(fù)運(yùn)出境，必須通過碼頭把空箱作為重箱吊裝上船出境，整個(gè)走私活動(dòng)才能得逞并長(zhǎng)期實(shí)施。因此，被告人黃某、陳某12所處的碼頭環(huán)節(jié)，亦是完成假轉(zhuǎn)口貿(mào)易方式走私必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)。賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙，另外一個(gè)重要的手段，就是采取偽報(bào)貨物的品名走私香煙，而偽報(bào)貨物的品名走私，必須進(jìn)行盤柜以應(yīng)付海關(guān)的抽查，走私才能得逞。因此，被告人陳某5所處的海鑫堆場(chǎng)盤柜環(huán)節(jié)，也是賴某星走私犯罪集團(tuán)采取偽報(bào)貨物的品名走私香煙必不可少的環(huán)節(jié)。賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙，是以牟取非法經(jīng)濟(jì)利益為主要目的，必然要收回銷售的煙款，沒有對(duì)走私煙款回收，賴某星走私犯罪集團(tuán)就沒有資金長(zhǎng)期進(jìn)行走私。因此，被告人陳某6所參與的煙款回收環(huán)節(jié)，也是一個(gè)重要環(huán)節(jié)。
被告人黃某3、黃某等人分別在各自的部門、環(huán)節(jié)中從事犯罪活動(dòng)，而他們所處的環(huán)節(jié)均是完成走私所不可缺少的。因此，認(rèn)定他們?cè)诠餐缸镏械牡匚缓妥饔?，可根?jù)他們?cè)诟髯运幍牟块T、環(huán)節(jié)中所處的地位、實(shí)際參與的程度、具體罪行的大小、對(duì)造成危害結(jié)果的作用等予以認(rèn)定主、從犯，并根據(jù)其參與的總數(shù)額進(jìn)行處罰。
《刑法》第二十六條第四款規(guī)定，共同犯罪的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。因此，共同走私犯罪中的主犯，應(yīng)對(duì)參與期間共同走私偷逃的總稅額負(fù)責(zé)。對(duì)于共同走私犯罪中的從犯的處罰標(biāo)準(zhǔn)，刑法雖未明確規(guī)定，但可以參考盜竊罪的相關(guān)做法，《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（已失效）規(guī)定∶“對(duì)共同犯罪中的從犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的共同盜竊的數(shù)額確定量刑幅度，并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰?！北景钢猩鲜霰桓嫒穗m不是走私犯罪的組織者、策劃者，但在主觀上均明知賴某星走私犯罪集團(tuán)進(jìn)行走私香煙的犯罪活動(dòng)，客觀上仍積極參與走私香煙的運(yùn)輸工具集裝箱的調(diào)度、香煙的裝卸指揮、盤柜、運(yùn)輸及香煙銷售款項(xiàng)的收支、統(tǒng)計(jì)等各個(gè)環(huán)節(jié)的犯罪活動(dòng)，他們參與走私活動(dòng)所處的環(huán)節(jié)，是完成走私所不可缺少的環(huán)節(jié)。被告人黃某3、陳某4、陳某5在共同犯罪中是主犯，應(yīng)對(duì)參與走私期間賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙偷逃的總稅額負(fù)責(zé)。被告人陳某9、蔡某7、馮某8雖是從犯，也應(yīng)對(duì)參與走私期間賴某星走私犯罪集團(tuán)走私香煙偷逃的總稅額負(fù)責(zé)，但應(yīng)根據(jù)其地位、作用從輕或減輕處罰。
需要特別指出的是，區(qū)分被告人黃某3、黃某的行為是構(gòu)成包庇罪或走私犯罪，關(guān)鍵在于被告人有無與走私犯罪分子事先通謀。如果被告人與走私犯罪分子在事先有通謀的，應(yīng)根據(jù)《刑法》第一百五十六條之規(guī)定，以走私共犯論。如果被告人在事先沒有與走私犯罪分子通謀，而是在實(shí)施犯罪以后，予以包庇的，才構(gòu)成《刑法》第三百一十條所規(guī)定的包庇罪。從本案事實(shí)看，被告人黃某被走私犯罪分子任軍收買，并與任軍通謀，進(jìn)行犯罪分工，兩人商定由任軍負(fù)責(zé)海關(guān)核銷，黃某負(fù)責(zé)收買碼頭作業(yè)人員。之后，黃某按照分工，收買碼頭作業(yè)人員。黃某具體實(shí)施收買被告人李某11，令李某11在沒有設(shè)備交接單隨車的情況，讓空箱得以進(jìn)入碼頭堆放，并在沒有配載圖的情況下，將空箱吊裝上船；收買配載員李澤平，令李澤平不要制作配載圖；收買理貨員張福民，令張福民在沒有配載圖的情況下，進(jìn)行理貨，明知空箱卻出具重箱的理貨證明。由于黃某收買上述人員放棄職責(zé)，使空箱得以重箱的名義裝船出境，為走私完成提供便利，其行為應(yīng)以走私共犯論處。黃某及其辯護(hù)人所提“黃某構(gòu)成包庇罪而非走私罪”的辯解不能成立。
被告人黃某是為貪利而犯罪，其犯罪的主觀惡性與受雇傭、領(lǐng)取工資的其他被告人有本質(zhì)的區(qū)別。黃某在每個(gè)航次后，均從任軍處得到數(shù)萬元不等的報(bào)酬，實(shí)際上是參與分贓。1996年6月至1998年1月，黃某參與偷逃應(yīng)繳稅額達(dá)人民幣5783288153.20元，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重；從任軍處共得到人民幣200萬元，由其決定碼頭環(huán)節(jié)的分贓，個(gè)人也分得人民幣100萬元；且沒有自首、立功等法定從輕、減輕情節(jié)，所獲贓款已被追繳不足以對(duì)其從輕處罰，故判處黃某死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
（二）買私、販私行為的認(rèn)定
《刑法》第一百五十五條第一項(xiàng)規(guī)定，直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的貨物、物品的，以走私罪論處。以走私罪論處必須符合以下兩個(gè)要件∶
（1）行為人在境內(nèi)必須是直接向走私人非法收購國(guó)家禁止進(jìn)口或者走私進(jìn)口的其他貨物、物品，即所謂的“第一手交易”。（2）直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，必須達(dá)到數(shù)額較大，才構(gòu)成犯罪。根據(jù)《刑法》第一百五十三條的規(guī)定，收購的個(gè)人走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在5萬元以上，即為“數(shù)額較大”。
本案被告人賴某14、莊某為主先后糾集被告人朱某15、蘇某16、蘇某17、蔡某18從1996年8月至1998年11月間，為牟取非法利益，違反海關(guān)法規(guī)，共同出資，分別結(jié)伙，直接向賴某星走私犯罪集團(tuán)非法收購走私香煙17239箱，共計(jì)偷逃應(yīng)繳稅額人民幣99 211 485.18元，在境內(nèi)銷售牟利；被告人趙雙喜明知是走私香煙，參與銷售走私香煙3290箱。因此，被告人賴某14、莊某的行為構(gòu)成走私普通貨物罪。
需要指出的是，被告人賴某14等人買私、販私系直接走私的后續(xù)行為，與黃某3、黃某等人沒有共同走私的故意和行為，因而，人民法院認(rèn)定賴某14等人與黃某3、黃某等人不是共同犯罪。
【編后語】
黃某、莊某等十九人走私普通貨物案是廈門遠(yuǎn)華特大走私系列案中最具代表性的案件之一。該案的十九個(gè)被告人，涉及了廈門遠(yuǎn)華集團(tuán)有限公司的職員、碼頭工作人員和“收私”人員，正是由于他們的分工、配合，賴某星走私犯罪集團(tuán)的走私鏈條才能順利運(yùn)轉(zhuǎn)。廈門市中級(jí)人民法院在這起案件的審理中，體現(xiàn)了三個(gè)“準(zhǔn)確”。一是準(zhǔn)確把握寬嚴(yán)政策。把對(duì)走私產(chǎn)有處置權(quán)的犯罪分子和受雇傭參與走私犯罪的人員進(jìn)行區(qū)別，對(duì)走私犯罪集團(tuán)的首要分子、骨干分子，以及走私犯罪活動(dòng)的主犯，堅(jiān)決重判；對(duì)具有自首情節(jié)的犯罪分子，依法從輕、減輕處罰，對(duì)檢舉、揭發(fā)他人犯罪經(jīng)查證屬實(shí)的，依法認(rèn)定為立功。二是準(zhǔn)確認(rèn)定走私犯罪共犯。雖然走私鏈上各個(gè)環(huán)節(jié)的人員可能彼此不認(rèn)識(shí)，但如果他們知道自己參與走私或者幫助走私，都知道自己不是孤立的而是與他人配合共同實(shí)施走私活動(dòng)的，則認(rèn)定其具有共同犯罪的故意。三是準(zhǔn)確認(rèn)定共同犯罪中的主、從犯。凡屬于在重要或者關(guān)鍵環(huán)節(jié)中起主要作用的被告人，一般認(rèn)定其為主犯；如果各個(gè)環(huán)節(jié)都是走私犯罪所不可缺少的，僅是分工不同，沒有主次之分的，則根據(jù)環(huán)節(jié)的不同，對(duì)在同一環(huán)節(jié)中各個(gè)被告人的罪責(zé)進(jìn)行區(qū)分，在本環(huán)節(jié)內(nèi)起主要作用的，可以認(rèn)定為主犯，起次要和輔助作用的，認(rèn)定為從犯。本案的查處，既遵循了刑法基本原則，又體現(xiàn)了相應(yīng)的刑事政策要求。案件的處理對(duì)于司法和執(zhí)法機(jī)關(guān)正確處理走私犯罪案件中的相關(guān)法律問題，具有指導(dǎo)意義。
（撰稿∶福建省高級(jí)人民法院刑二庭 劉 震廈門市中級(jí)人民法院刑二庭 吳成杰；審編∶最高人民法院刑二庭 韓維中）
