《刑事審判參考》（2014年第1輯，總第96輯）
[第955號(hào)]郝某1、黃某2破壞公用電信設(shè)施案-對(duì)非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)的行為如何定罪量刑
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二、主要問(wèn)題
對(duì)非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)的行為如何定罪量
三、裁判理由
所謂“偽基站”，是指由發(fā)射器、電腦、天線、測(cè)頻手機(jī)等組成的未取得電信進(jìn)網(wǎng)許可和無(wú)線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)的非法無(wú)線電通信設(shè)備。它能夠搜取以其為中心一定半徑范圍內(nèi)的手機(jī)卡信息，并任意冒用他人手機(jī)號(hào)碼，甚至是冒用銀行、通信運(yùn)營(yíng)商等官方號(hào)碼強(qiáng)行向手機(jī)用戶(hù)發(fā)送短信，使用過(guò)程中會(huì)非法占用公眾移動(dòng)通信頻率，局部阻斷公眾移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)，同時(shí)竊取公眾手機(jī)號(hào)碼及IMSI 號(hào)碼。近年來(lái)，各地非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售、使用“偽基站”設(shè)備實(shí)施違法犯罪活動(dòng)較為猖獗。不法分子使用“偽基站”設(shè)備，非法獲取手機(jī)用戶(hù)信息，強(qiáng)行向不特定的手機(jī)用戶(hù)發(fā)送垃圾短信，破壞正常的通訊秩序，影響公民日常生活，對(duì)公共安全造成了一定危害。為有效遏制此類(lèi)犯罪蔓延，2014 年 3月 14 日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷(xiāo)售使用“偽基站”設(shè)備案件的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》）， 加大了對(duì)“偽基站”違法犯罪的打擊力度。由于此類(lèi)案件的作案手段、危害后果與常見(jiàn)的破壞公用電信設(shè)施犯罪既有共性，又有一些差異，因此在本案審理過(guò)程中對(duì)使用“偽基站”發(fā)送無(wú)線電信號(hào)，干擾通訊秩序的行為如何定罪量刑， 存在不同認(rèn)識(shí)。具體分析如下：
（一）非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)，危害公共安全的， 構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪
關(guān)于本案的定性，主要有兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人郝某1、黃某2的行為構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪；另一種意見(jiàn)認(rèn)為，郝某1、黃某2不具有破壞公用電信設(shè)施的故意，也未對(duì)公用電信設(shè)施造成破壞，構(gòu)成擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪。我們同意前一種意見(jiàn)。首先，郝某1、黃某2對(duì)非法使用“偽基站”可能對(duì)周?chē)謾C(jī)用戶(hù)造成的影響是明知的。郝某1供述：“發(fā)送短信的時(shí)候，是會(huì)對(duì)手機(jī)用戶(hù)有影響的，正常的手機(jī)用戶(hù)是使用移動(dòng)公司的網(wǎng)絡(luò)，我們發(fā)送短信時(shí)是占用了移動(dòng)的頻點(diǎn)，這樣用戶(hù)只能收到我們發(fā)出的短信。我們這樣做是不合法的。無(wú)線電管理局還沒(méi)收了我們的設(shè)施。但是我們抱有僥幸心理，其他就沒(méi)多考慮。”黃某2供述：“我們使用發(fā)射器是占用了移動(dòng)公司的頻點(diǎn)，是會(huì)影響到其他手機(jī)用戶(hù)的正常通信，具體影響到什么程度我不知道?！?從二被告人的供述可以看出，二人明知使用“偽基站”發(fā)送促銷(xiāo)短信是違法的， 也明知該行為會(huì)破壞正常的通訊秩序，導(dǎo)致用戶(hù)脫網(wǎng)，其對(duì)破壞公用電信設(shè)施持一種無(wú)所謂、不管不顧的放任心態(tài)，系間接故意。其次，郝某1、黃某2的行為造成了較為嚴(yán)重的危害后果，足以危及公共安全。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理破壞公用電信設(shè)施刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，采用截?cái)嗤ㄐ啪€路、損毀通信設(shè)備或者刪除、修改、增加電信網(wǎng)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序等手段，故意破壞正在使用的公用電信設(shè)施，造成 1 萬(wàn)以上用戶(hù)通信中斷不滿(mǎn) 1 小時(shí)的，屬于刑法第一百二十四條規(guī)定的“危害公共安全”，以破壞公用電信設(shè)施罪定罪處罰。據(jù)統(tǒng)計(jì)， 本案中僅兩天時(shí)間內(nèi)，二被告人使用“偽基站”發(fā)送促銷(xiāo)短信就造成周邊用戶(hù)通訊中斷達(dá) 14 萬(wàn)人次，已達(dá)到司法解釋規(guī)定的“危害公共安全”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。因此，郝某1、黃某2的行為完全符合破壞公用電信設(shè)施罪的構(gòu)成要件。
從罪數(shù)形態(tài)上看，郝某1、黃某2為特賣(mài)會(huì)做廣告宣傳，向不特定的公眾發(fā)布短信廣告，：不僅干擾了無(wú)線電通訊的正常秩序。還破壞了公用電信設(shè)施， 危害公共安全，構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪與擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的想象競(jìng)合犯。根據(jù)想象競(jìng)合犯重法優(yōu)于輕法的處斷原則，對(duì)郝某1、黃某2的行為應(yīng)當(dāng)以破壞公用電信設(shè)施罪定罪處罰。對(duì)此問(wèn)題，《意見(jiàn)》作了明確規(guī)定：“非法使用！偽基站’設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)，危害公共安全的，依照《刑法》第一百二十四條第一款的規(guī)定，以破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任：同時(shí)構(gòu)成……擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。”
破壞公用電信設(shè)施罪的法定刑明顯重于擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪，因此只要行為人非法使用“偽基站”的行為達(dá)到破壞公用電信設(shè)施罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)當(dāng)依照破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任。同時(shí)值得注意的是，破壞公用電信設(shè)施罪作為危害公共安全的犯罪，對(duì)危害結(jié)果有量的要求，如果受垃圾短信影響的人數(shù)、通話中斷時(shí)間達(dá)不到司法解釋規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，則不構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪，符合擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪構(gòu)成要件的，可以擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪追究刑事責(zé)任。
（二）對(duì)使用“偽基站”設(shè)備構(gòu)成犯罪的，量刑時(shí)要綜合考慮犯罪動(dòng)機(jī)、作案手段、危害結(jié)果等各方面情節(jié)
非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)的行為屬于新類(lèi)型犯罪， 涉及地域廣、危害性太、危害國(guó)家通訊安全、影響人民群眾日常生活。但對(duì)此類(lèi)犯罪量刑時(shí)，要根據(jù)案件的具體情況，切實(shí)貫徹執(zhí)行寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策。如《意見(jiàn)》規(guī)定：“對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的處理，應(yīng)當(dāng)結(jié)合其主觀惡性大小、行為危害程度以及在案件中所起的作用等因素，切實(shí)做到區(qū)別對(duì)待?！北景赶瞪虾Ｊ惺桌袥Q的涉“偽基站”犯罪案件。被告人郝某1、黃某2為銷(xiāo)售商品向公眾發(fā)送促銷(xiāo)短信，這與因蓄意報(bào)復(fù)社會(huì)毀損公用電信設(shè)施，利用短信宣傳邪教等反動(dòng)內(nèi)容，或者為實(shí)施詐騙、間諜、恐怖犯罪群發(fā)短信的行為有明顯區(qū)別，主觀惡性相對(duì)較小。從客觀上看，郝某1、黃某2實(shí)施的行為雖然波及面廣，受影響的手機(jī)用戶(hù)眾多，但尚未造成人身人身傷亡、重大財(cái)產(chǎn)損失、引發(fā)突發(fā)事件等嚴(yán)重后果，在量刑時(shí)對(duì)此亦應(yīng)予以考慮。一審法院綜合考慮本案的具體情況，對(duì)郝某1從輕判處有期徒刑三年，認(rèn)定黃某2系從犯，減輕處罰判處其有期徒刑一年六個(gè)月是適當(dāng)?shù)摹?/p>
