《刑事審判參考》（2014年第1輯，總第96輯）
[第944號(hào)]李某1強(qiáng)奸案-采取足以致人傷亡的暴力手段實(shí)施強(qiáng)奸，并最終導(dǎo)致被害人死亡的，是以強(qiáng)奸罪一罪論處還是以強(qiáng)奸罪、故意殺人罪數(shù)罪并罰
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請(qǐng)點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
節(jié)選裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除。
二、主要問題
采取足以致人傷亡的暴力手段實(shí)施強(qiáng)奸，并最終導(dǎo)致被害人死亡的，是以強(qiáng)奸罪一罪論處還是以強(qiáng)奸罪故意殺人罪數(shù)罪并罰？
三、裁判理由
在本案審理過(guò)程中，對(duì)被告人李某1實(shí)施的犯罪行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪一罪還是構(gòu)成強(qiáng)奸罪、故意殺人罪兩罪，大致形成兩種意見。一種意見認(rèn)為，李某1出于滅口動(dòng)機(jī)，在實(shí)施強(qiáng)奸過(guò)程中殺死被害人，其行為分別構(gòu)成故意殺人罪和強(qiáng)奸罪。另一種意見認(rèn)為，李某1為達(dá)到奸淫被害人的目的采取足以致死被害人的暴力手段，其實(shí)施的暴力行為系強(qiáng)奸罪的手段行為，故其行為構(gòu)成強(qiáng)奸（致人死亡）罪一罪。我們贊同后一種意見。具體分析如下：
（一）采取足以致人傷亡的暴力手段實(shí)施強(qiáng)奸，暴力手段行為造成的傷亡后果屬于強(qiáng)奸罪的加重構(gòu)成要件要素
行為人采取足以致人傷亡的暴力手段意圖實(shí)現(xiàn)奸淫目的的，該暴力手段與奸淫目的并不矛盾，仍屬于強(qiáng)奸罪范疇內(nèi)的暴力手段，不另外構(gòu)成故意殺人罪。該暴力手段導(dǎo)致被害人傷亡的，構(gòu)成強(qiáng)奸罪的加重犯。首先；強(qiáng)奸行為人使用暴力或者其他手段對(duì)被害人進(jìn)行加害，其目的是壓制被害人的反抗，使其奸淫得逞。因此，通常情況下，行為人不會(huì)采用足以致死的暴力或者其他手段，先殺死被害人與后實(shí)施奸淫行為在邏輯上存在一定矛盾。但是，如果行為人使用的暴力或者其他手段并未立刻導(dǎo)致被害人死亡，則行為人完全可以在被害人喪失反抗能力但未死亡時(shí)實(shí)施奸淫行為，此時(shí)先實(shí)施的手段行為與后實(shí)施的目的行為并不矛盾。其次，刑法將強(qiáng)奸“致使被害人重傷、死亡”的情形規(guī)定為強(qiáng)奸罪的加重犯，意味著立法上已將足以致使他人傷亡的暴力或者其他手段納入強(qiáng)奸罪的范疇。與搶劫、綁架等犯罪一樣，強(qiáng)奸罪也是典型的復(fù)合行為犯，即由數(shù)個(gè)相對(duì)獨(dú)立的行為復(fù)合而成的犯罪形態(tài)。強(qiáng)奸罪包括手段行為和目的行為， 手段行為即使用暴力、脅迫或者其他手段壓制被害人反抗的行為，目的行為即行為人對(duì)反抗能力被抑制的被害人實(shí)施奸淫的行為，二者共同構(gòu)成了完整意義上的強(qiáng)奸行為。刑法規(guī)定的強(qiáng)奸“致使被害人重傷、死亡”，既包括目的（奸淫）行為導(dǎo)致被害人重傷、死亡的情形，也包括手段行為導(dǎo)致被害人重傷、死亡的情形。前者主要指因強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷，或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至當(dāng)場(chǎng)死亡或者因治療無(wú)效死亡等情形，后者主要指因?qū)Ρ缓θ藢?shí)施毆打、勒頸、麻醉等行為致被害人重傷、死亡。從行為人的主觀心態(tài)分析，其對(duì)致被害人重傷、死亡的結(jié)果可能出于過(guò)失，也可能出于間接故意，個(gè)別情況下不排除行為人具有直接故意。如行為人明知注射過(guò)量麻醉藥會(huì)致人死亡，為奸淫被害人而對(duì)其進(jìn)行過(guò)量注射，并在其死亡前實(shí)施奸淫，此時(shí)行為人采取的麻醉手段兼具壓制反抗和滅口的性質(zhì)，對(duì)死亡結(jié)果持直接故意的心態(tài)。值得注意的是，一般情況下手段行為實(shí)施在前，目的行為實(shí)施在后， 但在強(qiáng)奸行為達(dá)到既遂后實(shí)施完畢前行為人仍有可能使用暴力或者其他手段持續(xù)壓制被害人的反抗，使其強(qiáng)奸行為得以完成。此時(shí)行為人使用的暴力或者其他手段與目的行為并存，并且服務(wù)于目的行為，故仍屬?gòu)?qiáng)奸罪的手段行為，由此造成被害人傷亡的，屬于強(qiáng)奸罪的加重犯。例如，行為人在奸淫被害人時(shí)為阻止其呼救，持續(xù)捂壓其口鼻致被害人死亡，構(gòu)成強(qiáng)奸罪的加重犯。
本案中，被告人預(yù)謀人室強(qiáng)奸，被被害人李某發(fā)現(xiàn)后將李某打昏，而后實(shí)施奸淫行為。鑒定意見證實(shí)李某系被質(zhì)地較硬的鈍器打擊頭部致嚴(yán)重顱腦損傷死亡，李某死亡的結(jié)果系強(qiáng)奸罪的手段行為導(dǎo)致，行為人對(duì)被害人死亡的結(jié)果持間接故意心態(tài)，屬于刑法規(guī)定的強(qiáng)奸致人死亡的情形，不應(yīng)再認(rèn)定為故意殺人罪。
（二）在強(qiáng)奸案件中認(rèn)定行為人是否構(gòu)成數(shù)罪，需結(jié)合是否有報(bào)復(fù)、滅口的動(dòng)機(jī)及暴力、其他手段的具體實(shí)施情況綜合判斷
首先，關(guān)于強(qiáng)奸犯罪的罪數(shù)認(rèn)定，司法實(shí)踐中長(zhǎng)期以來(lái)遵循的標(biāo)準(zhǔn)是，對(duì)于強(qiáng)奸犯出于報(bào)復(fù)、滅口等動(dòng)機(jī)，在實(shí)施強(qiáng)奸的過(guò)程中殺死或者傷害被害婦女、幼女的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為強(qiáng)奸罪、故意殺人罪或者故意傷害罪，數(shù)罪并罰。此處的強(qiáng)奸過(guò)程，既包括實(shí)施強(qiáng)奸罪的手段行為的過(guò)程，如行為人因被害人反抗激烈，在實(shí)施奸淫前即將被害人殺害，也包括實(shí)施目的行為的過(guò)程，如奸淫過(guò)程中為滅口將被害人殺害，此種情形在實(shí)踐中更為多見。也就是說(shuō)，因?qū)嵤?qiáng)奸犯罪構(gòu)成數(shù)罪的，一般均具有報(bào)復(fù)、滅口的動(dòng)機(jī)，該動(dòng)機(jī)是認(rèn)定數(shù)罪的必要條件。其次，行為人具有報(bào)復(fù)、滅口動(dòng)機(jī)的，并非一律構(gòu)成數(shù)罪，需結(jié)合其采取的暴力、其他手段的具體實(shí)施情況綜合判斷構(gòu)成一罪還是數(shù)罪。認(rèn)定強(qiáng)奸行為構(gòu)成數(shù)罪，原則上要求行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)暴力或者其他行為，分別服務(wù)于奸淫目的和滅口動(dòng)機(jī)，如果行為人僅實(shí)施了一個(gè)手段行為，且口使該行為同時(shí)服務(wù)于奸淫目的和滅口動(dòng)機(jī)，也只構(gòu)成強(qiáng)奸罪一罪，否則便是對(duì)該行為的重復(fù)評(píng)價(jià)。例如，行為人將被害人捆綁至偏僻山區(qū)的樹上，實(shí)施奸淫后故意不放開被害人而自行離去，被害人因得不到救助而死亡，其行為僅構(gòu)成強(qiáng)奸罪一罪。前文所舉的對(duì)被害人過(guò)量注射麻醉藥的例子也屬于這種情況。
本案中，被告人李某1潛入被害人李某家中意圖強(qiáng)奸，其與李某素?zé)o仇怨， 也沒有證據(jù)顯示其有報(bào)復(fù)動(dòng)機(jī)。李某1被李某發(fā)現(xiàn)后立即將李某打昏，進(jìn)而對(duì)其實(shí)施奸淫，奸淫后并未對(duì)李某實(shí)施進(jìn)一步的加害，對(duì)李某的死亡持放任心態(tài)。其實(shí)施的暴力行為僅服務(wù)于奸淫目的，無(wú)論從報(bào)復(fù)、滅口動(dòng)機(jī)的有無(wú)，還是從實(shí)施的暴力行為的個(gè)數(shù)分析，均達(dá)不到構(gòu)成數(shù)罪的要求，故僅構(gòu)成強(qiáng)奸罪一罪。
綜上，在強(qiáng)奸犯罪案件中采取暴力手段造成被害人死亡是認(rèn)定一罪還是數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)暴力行為實(shí)施的具體情況，結(jié)合是否具有報(bào)復(fù)、滅口等動(dòng)機(jī)綜合判定。日照市中級(jí)法院原審、山東省高級(jí)法院復(fù)核認(rèn)定被告人李某1構(gòu)成強(qiáng)奸罪一罪，是正確的。李某1采取暴力手段強(qiáng)奸被害人致人死亡，罪行十分嚴(yán)重。鑒于在其作案后潛逃十余年期間未發(fā)現(xiàn)有新的違法犯罪行為，到案后認(rèn)罪、悔罪，且取得了被害人親屬一定程度的諒解，根據(jù)《最高法院關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》的有關(guān)規(guī)定，對(duì)其判處死刑，可不立即執(zhí)行。但是，根據(jù)其犯罪的具體情節(jié)，對(duì)其限制減刑有利于體現(xiàn)罪刑均衡原則，也有利于案件的處理效果。
