《刑事審判參考》（2013年第5輯，總第94輯）
[第903號]孟某1危險駕駛案-對涉嫌犯危險駕駛罪的犯罪嫌疑人、被告人能否直接采取逮捕強制措施以及判決文書如何表述刑期起止日期
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二、主要問題
1. 對涉嫌犯危險駕駛罪中的犯罪嫌疑人、被告人能否直接采取逮捕強制措施？
2. 被告人在判決前未被羈押的，判決文書中的刑期起止日期如何表述？
三、裁判理由
本案作出判決時，被告人孟某1未被羈押。審理過程中，對法院能否決定對孟某1采取逮捕措施，判決文書如何表述孟某1刑期的起止日期，存在爭議。一種意見認為，法院于 2012 年 3 月 9 日作出一審判決時，應(yīng)當決定對孟某1采取逮捕措施，并將當日作為羈押之日，亦即折抵后的刑期起算日，判決書主文刑期起止日期應(yīng)當表述為“自 2012 年 3 月 9 日起至 2012 年 5 月 8 日止”。這樣既在判決文書中明確了刑期起止日期，也可以防止宣判后被告人逃跑。另一種意見認為，依照刑事訴訟法的規(guī)定，只有對可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人才能適用逮捕，危險駕駛罪的最高刑期為拘役，故對孟某1不能決定采取逮捕強制措施。判決前孟某1未被羈押，判決執(zhí)行之日不能確定，判決書中刑期起止日期只能略去，待判決發(fā)生法律效力，其交付執(zhí)行之日為刑期起始日期，以此計算刑期終止日期，填寫在執(zhí)行通知書中。
我們同意后一種意見，具體分析如下。
（一）對于涉嫌犯危險駕駛罪的犯罪嫌疑人、被告人不能直接采取逮捕強制措施，除非在取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住期間嚴重違反相關(guān)規(guī)定
1. 根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，對涉嫌犯最高法定刑為拘役的犯罪嫌疑人、被告人不能直接采取強制措施。1996 年刑事訴訟法第六十條第一款規(guī)定，“對有證據(jù)證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住等方法，尚不足以防止發(fā)生社會危險性，而有逮捕必要的，應(yīng)即依法逮捕?！?012 年修改后刑事訴訟法第七十九條第一款規(guī)定，“對有證據(jù)證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會危險性的，應(yīng)當予以逮捕”。比較分析，刑事訴訟法關(guān)于逮捕條件在修改前后沒有大的變化（修改后不含監(jiān)視居?。?。根據(jù)上述規(guī)定，采取逮捕強制措施必須同時具備“有證據(jù)證明有犯罪事實”、“可能判處徒刑以上刑罰”、“采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生社會危險性”這三個條件，缺一不可。而根據(jù)刑法第一百三十三條之一的規(guī)定，危險駕駛罪的最高法定刑是拘役，是刑法中唯一不包含有期徒刑以上刑罰的罪名，也就成為唯一不能對犯罪嫌疑人、被告人直接采取逮捕強制措施的罪名。就本案而言，雖然審理時適用的是 1996 年刑事訴訟法，但關(guān)于采取逮捕強制措施的條件沒有實質(zhì)的變化，故對本案被告人不能直接采取逮捕強制措施。
2. 在取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住期間嚴重違反相關(guān)規(guī)定的，可以采取逮捕強制措施。1996 年刑事訴訟法第五十六條第二款規(guī)定，“被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前款規(guī)定，已交納保證金的，沒收保證金，并且區(qū)別情形，責令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住、予以逮捕”；第五十七條第二款規(guī)定，“被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反前款規(guī)定，情節(jié)嚴重，予以逮捕”。該兩款規(guī)定是否受 1996 年刑事訴訟法第六十條規(guī)定的逮捕條件的限制，即只有可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，違反取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住規(guī)定的才可以逮捕，實踐中存在不同意見?？隙ㄒ庖娬J為，刑事訴訟法關(guān)于逮捕措施規(guī)定中的“可能判處徒刑以上刑罰” 是適用逮捕必需的前提條件，危險駕駛罪不符合逮捕對刑罰的要求，應(yīng)當絕對排除適用逮捕措施。否定意見認為，盡管刑事訴訟法關(guān)于逮捕措施的規(guī)定中明確了“可能判處徒刑以上刑罰”的條件，但刑事訴訟法在規(guī)定適用逮捕措施的條件之前，已在取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的規(guī)定中明確了違反該兩種強制措施的， 可以予以逮捕，故對危險駕駛罪可以有條件地適用逮捕措施，即涉嫌犯危險駕駛罪的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)徱?guī)定，或者違反監(jiān)視居住規(guī)定情節(jié)嚴重的，均可對其予以逮捕。我們同意否定意見的觀點。1996 年刑事訴訟法及配套司法解釋中均未限定只有可能判處有期徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定的，才可以予以逮捕。另外，從 2012 年修改后刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定分析，第七十九條第三款明確規(guī)定“被取保候?qū)?、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，情節(jié)嚴重的，可以予以逮捕”。因此，不管是適用 1996 年刑事訴訟法，還是適用 2012 年修改后的刑事訴訟法，對涉嫌犯危險駕駛罪的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，情節(jié)嚴重的，均可予以逮捕。值得注意的是，對涉嫌犯危險駕駛罪的犯罪嫌疑人、被告人原則上不能采取監(jiān)視居住，但是對被取保候?qū)徴呒炔荒芴岢霰ＷC人，也不交納保證金的，可以采取監(jiān)視居住。因此，在危險駕駛案件中也可能存在犯罪嫌疑人、被告人違反監(jiān)視居住規(guī)定的情況。
（二）危險駕駛罪判決書的刑期起止日期表述
刑法第四十四條規(guī)定：“拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。”2000 年頒布的《最高人民法院關(guān)于刑事裁判文書中刑期起止日期如何表述問題的批復(fù)》（以下簡稱《批復(fù)》） 規(guī)定：“……判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日（判處管制刑的，羈押一日折抵刑期二日），即自××××年××月××日（羈押之日）起至××××年××月××日止。羈押期間取保候?qū)彽模唐诘慕K止日順延。” 據(jù)此，雖然作出一審判決時，判決執(zhí)行之日不能確定，但對于被羈押的被告人， 無論其是否提出上訴，判決執(zhí)行以前羈押的日期都應(yīng)予折抵，折抵后的刑期起止日期是確定的，羈押之日為刑期起始日期，以該日期計算出刑期終止日期。
由于刑期起止日期與判決執(zhí)行前被告人是否被羈押密切相關(guān)，在危險駕駛案件的判決書中表述刑期起止日期時，應(yīng)當區(qū)分羈押和未被羈押兩種情形：
1. 作出判決時，被告人被取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的，判決執(zhí)行之日不能確定，刑期的起止日期也不能確定，判決結(jié)果的刑期部分可表述為，“刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日（未采取拘留措施的，略去加著重號部分）”，并將“即自××××年××月××日起至××××年××月××日止”略去。待判決生效后，將罪犯交付執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行之日即為刑期開始日期，再根據(jù)先行羈押日期計算折抵后的刑期終止日期， 填寫在執(zhí)行通知書中。本案因未對被告人孟某1采取逮捕措施，法院在判決書中略去刑期起止日期的做法是正確的。
2. 作出判決時，被告人因違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住的規(guī)定被逮捕的，根據(jù)《批復(fù)》的規(guī)定，雖然不能確定判決執(zhí)行之日，但經(jīng)折抵先行羈押日期，刑期的起止日期是確定的，判決結(jié)果的刑期部分應(yīng)當寫明“刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自××××年×× 月××日（羈押之日）起至××××年××月××日止”。
