《刑事審判參考》（2012年第6輯，總第89輯）
【822】易某1運(yùn)輸毒品案-走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品過程中暴力抗拒檢查、抓捕，造成執(zhí)法人員重傷、死亡的行為，如何定性
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二、主要問題
走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品過程中暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，造成執(zhí)法人員重傷、死亡的行為，如何定性？
三、裁判理由
本案被告人易某1運(yùn)輸毒品甲基苯丙胺 100. 63 克從重慶市梁平縣到重慶市萬州區(qū)，其行為構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是被告人易某1在收費(fèi)站駕車撞傷對(duì)其執(zhí)行檢查和抓捕任務(wù)的民警蒲某，造成蒲某重傷損害后果的行為如何定性。對(duì)此有以下兩種意見：
一種意見認(rèn)為，在走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，造成執(zhí)法人員重傷、死亡后果的，應(yīng)當(dāng)以走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪與故意傷害罪或者故意殺人罪數(shù)罪并罰。因?yàn)樾谭ǖ谌偎氖邨l第二款第四項(xiàng)規(guī)定的“以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的”，屬情節(jié)加重犯，不包括“結(jié)果嚴(yán)重的”結(jié)果加重犯。如果造成重傷、死亡后果的，則應(yīng)當(dāng)單獨(dú)以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。這也是公訴機(jī)關(guān)的指控意見。
另一種意見認(rèn)為，在走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，造成執(zhí)法人員重傷、死亡后果的，屬于走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的加重情節(jié)之一，不能單獨(dú)構(gòu)成其他犯罪。被告人易某1在運(yùn)輸毒品過程中因害怕毒品被查獲，強(qiáng)行撞橫桿沖出收費(fèi)站，致公安人員被撞成重傷的行為屬于刑法第三百四十七條第二款第四項(xiàng)規(guī)定的“以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的”情形，構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。
我們同意后一種意見，具體理由如下：
（一）走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品過程中，以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的情形，刑法立法明確規(guī)定不實(shí)行數(shù)罪并罰，而是作為走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪的加重處罰情節(jié)刑法理論及司法實(shí)踐通常認(rèn)為，行為人犯罪過程中實(shí)施的數(shù)個(gè)行為，如果分別符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成要件，應(yīng)成立數(shù)罪，實(shí)行并罰。然而，有些犯罪過程經(jīng)常伴隨其他犯罪行為，從而突顯該類犯罪的社會(huì)危害性，刑法立法遂將伴隨行為特別規(guī)定為該類犯罪的加重處罰情節(jié)，不實(shí)行數(shù)罪并罰，以體現(xiàn)從嚴(yán)打擊該類犯罪的立法目的。例如，拐賣婦女犯罪過程中經(jīng)常伴隨強(qiáng)奸犯罪，相對(duì)于拐賣婦女、強(qiáng)奸兩個(gè)單獨(dú)犯罪而言，社會(huì)危害性更大，如果對(duì)這類行為實(shí)行數(shù)罪并罰，往往不能體現(xiàn)罪刑均衡的原則，且不利于從嚴(yán)打擊此類犯罪的目的。因此，刑法第二百四十條對(duì)拐賣婦女過程中又奸淫被拐賣的婦女的，不以拐賣婦女罪、強(qiáng)奸罪實(shí)行數(shù)罪并罰，而是把強(qiáng)奸罪作為拐賣婦女罪的加重處罰情節(jié)， 即提高拐賣婦女罪的法定刑，處十年以上有期徒刑、無期徒刑乃至死刑，由此可見，行為人實(shí)施某一犯罪過程中又伴隨實(shí)施其他犯罪行為的，雖然依刑法理論可以構(gòu)成數(shù)罪，但刑法立法卻規(guī)定為加重處罰情節(jié)，不實(shí)行數(shù)罪并罰。這是刑法立法的一種特殊情況，司法實(shí)踐中應(yīng)加以注意。
刑法第三百四十七條規(guī)定：“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：（一）走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或其他毒品數(shù)量較大的；（二）走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子；（三）武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的；（四）以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的；（五）參與有組織的國際販毒活動(dòng)的?！睆脑摋l的立法精神來看，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品無論數(shù)量多少，都應(yīng)進(jìn)行刑罰處罰， 但加重處罰的情節(jié)中，除毒品數(shù)量較大的標(biāo)準(zhǔn)外，還包含其他加重情節(jié)。其中， 在走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪過程中，以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕， 情節(jié)嚴(yán)重的，第四項(xiàng)明確將其規(guī)定為加重處罰的情節(jié)之一，不實(shí)行數(shù)罪并罰。本案中，被告人易某1開車運(yùn)輸毒品被警方攔下檢查時(shí)，駕車撞傷警察的行為， 屬于運(yùn)輸毒品過程中以暴力抗拒檢查、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的情形，根據(jù)刑法第三百四十七條的規(guī)定，無論其運(yùn)輸數(shù)量的多少，都應(yīng)處以十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。第一種觀點(diǎn)，忽視了刑法第三百四十七條的特殊規(guī)定以及刑法的立法精神。
（二）如何理解“以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的”中的“情節(jié)嚴(yán)重”
我國刑法條文中采用情節(jié)嚴(yán)重”作為犯罪成立條件或加重處罰條件的情況非常多，相對(duì)“后果嚴(yán)重”等用語而言，其內(nèi)涵更加抽象、廣泛。刑法第六十一條規(guī)定，對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照有關(guān)規(guī)定判處?！皩?duì)于社會(huì)的危害程度”就是犯罪的危害后果。因此，從刑法的這一規(guī)定看，這里所說的“情節(jié)”是與犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、犯罪的后果相并列的一個(gè)概念，可以稱為情節(jié)的狹義概念。但刑法分則中情節(jié)加重犯的情節(jié)”，并沒有與犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、犯罪的后果相并列，因此，其外延顯然不是僅指狹義上的。情節(jié)。根據(jù)刑法第六十一條的規(guī)定，這里的情節(jié)應(yīng)是包括了犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、犯罪的后果和狹義的犯罪情節(jié)在內(nèi)的全部影響量刑的因素，可稱為廣義上的情節(jié)。刑法立法應(yīng)力求表述準(zhǔn)確，如果僅以“后果嚴(yán)重”作為構(gòu)成犯罪或加重法定刑的條件，則難以涵蓋犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、狹義的犯罪情節(jié)等犯罪后果之外的因素。換句話說，刑法立法中的¨隋節(jié)嚴(yán)重”，而不采用 “后果嚴(yán)重”，是因?yàn)閱渭円院蠊摬蛔阋泽w現(xiàn)相關(guān)立法用意。因此，無論從字面含義還是立法精神來看，刑法分則中的“情節(jié)嚴(yán)重”都應(yīng)包含“后果嚴(yán)重”的情形。第一種觀點(diǎn)將情節(jié)加重犯、結(jié)果加重犯作為是相互排斥、相互獨(dú)立的加重情節(jié)，存在理解上的誤區(qū)。
走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪過程中，經(jīng)常伴隨一些輕微的暴力抵抗行為，如果都作為加重處罰情節(jié)，難以體現(xiàn)罪刑均衡原則。因此，刑法在規(guī)定以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕作為加重處罰情節(jié)時(shí)，又附加了“節(jié)嚴(yán)重”的限制。準(zhǔn)確理解這里的“情節(jié)嚴(yán)重”，需要結(jié)合走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪過程中，犯罪分子暴力抗拒執(zhí)法的具體情況而定?，F(xiàn)實(shí)生活中，毒品犯罪分子暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，造成執(zhí)法人員傷亡的嚴(yán)重后果，是較為常見的， 是“情節(jié)嚴(yán)重”的通常情況。因此，本案中被告人易某1在運(yùn)輸毒品過程中暴力抗拒檢查、抓捕，造成執(zhí)法人員重傷的行為，理解為運(yùn)輸毒品加重處罰情節(jié)， 既符合立法精神，也足以體現(xiàn)該行為的社會(huì)危害性與罪刑均衡原則。相反，如果按照第一種觀點(diǎn)實(shí)行數(shù)罪并罰，則難以體現(xiàn)對(duì)毒品犯罪的從嚴(yán)處罰，難以體現(xiàn)罪刑均衡的原則。例如，被告人在販賣甲基苯丙胺類毒品10 克的過程中，抗拒檢查而造成多名執(zhí)法人員輕傷，如果按照第二種觀點(diǎn)即依照刑法第三百四十七條第二款第四項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)被告人可以判處無期徒刑；如果按照第一種觀點(diǎn)，以販賣毒品罪、故意傷害罪數(shù)罪并罰，實(shí)際執(zhí)行的刑罰可能不到 20 年，不足以體現(xiàn)上述罪行的嚴(yán)重性。
綜上，一、二審法院認(rèn)為，被告人易某1在運(yùn)輸毒品過程中暴力抗拒檢查、抓捕，造成執(zhí)法人員重傷的行為，只構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，適用法律正確；對(duì)易某1判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)，量刑適當(dāng)。
