《刑事審判參考》（2010年第1輯，總第72輯）
[第603號]曾某1、陳某2非法狩獵案-私拉電網(wǎng)非法狩獵并危及公共安全的， 應(yīng)當(dāng)如何處理
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二、主要問題
對被告人曾某1、陳某2的行為，是否應(yīng)以非法狩獵罪和過失以危險方法危害公共安全罪數(shù)罪并罰?
三、裁判理由
(一)被告人曾某1、陳某2的行為不構(gòu)成過失以危險方法危害公共安全罪。
過失以危險方法危害公共安全罪，是指以失火、過失決水、爆炸、投放危險物質(zhì)以外的其他危險方法，過失危害公共安全，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為。本罪是結(jié)果犯，因此，構(gòu)成過失以危險方法危害公共安全罪客觀上必須以發(fā)生危害公共安全的嚴(yán)重后果為前提，即必須發(fā)生致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的嚴(yán)重后果，且該危害公共安全的嚴(yán)重后果與行為人的過失危險行為有因果關(guān)系。
本案中，被告人曾某1、陳某2在林場私設(shè)電網(wǎng)捕獵野生動物的行為雖已危及公共安全，但僅造成一人輕微傷，未達到過失以危險方法危害公共安全罪所要求的致人重傷、死亡的人罪標(biāo)準(zhǔn)；而發(fā)生在 2003 年 12 月 24 日的山場森林火災(zāi)認(rèn)定系二被告人私設(shè)電網(wǎng)所引發(fā)的證據(jù)不足，不能證明該危害公共安全的嚴(yán)重后果與行為人的過失危險行為具有因果關(guān)系。因此，公訴機關(guān)指控二被告人犯過失以危險方法危害公共安全罪不能成立。
(二)被告人曾某1、陳某2的行為構(gòu)成非法狩獵罪。
非法狩獵罪，是指違反狩獵法規(guī)，在禁獵區(qū)、禁獵期或者使用禁用的工具、方法進行狩獵，破壞野生動物資源，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本案二被告人私設(shè)電網(wǎng)非法獵捕野生動物的行為，符合非法狩獵罪的構(gòu)成要件，理由如下：
(1)二被告人對自己私拉電網(wǎng)狩獵行為的違法性是明知的。二被告人狩獵的區(qū)域是林區(qū)，根據(jù)《中華人民共和國森林法》第二十五條的規(guī)定，林區(qū)內(nèi)列為國家保護的野生動物，禁止獵捕。不得非法狩獵的觀念在當(dāng)?shù)卮迕耖g已經(jīng)普及，二被告人在庭審中也承認(rèn)知道國家禁止在當(dāng)?shù)蒯鳙C的規(guī)定。因此，二被告人具備非法狩獵罪的主觀要件。(2)二被告人私設(shè)電網(wǎng)捕殺野生動物符合非法狩獵罪的犯罪對象
特征。非法狩獵罪侵害的客體是國家保護野生動物資源管理秩序，犯罪對象是處于禁獵區(qū)或者禁獵期的珍禽、珍獸或者其他野生動物。根據(jù)野生動物資源的珍貴程度，有關(guān)動物保護法規(guī)將野生動物分為三類，并分別規(guī)定了批準(zhǔn)捕獵的權(quán)限。第一類包括金絲猴、大熊貓、虎、亞洲象、野牛、梅花鹿等三十八種和亞種，嚴(yán)禁獵捕，如需獵捕，必須經(jīng)國家林業(yè)主管部門的批準(zhǔn)；第二類包括蜂猴、百合、大小天鵝、鴛鴦等六十五種和亞種，禁止獵捕，如需獵捕，必須經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市林業(yè)主管部門的批準(zhǔn)，并報國家林業(yè)主管部門備案。第三類包括金雞、穿山甲等四十七種和亞種，由省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)資源情況，確定禁獵或者嚴(yán)格控制獵捕量。在把握本罪的犯罪對象時要注意以下三點：一是本罪的犯罪對象不包括國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物，即《國家重點保護野生動物名錄》中列明的國家一、二級保護野生動物和《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一、附錄二中的野生動物以及馴養(yǎng)繁殖的上述物種。如果行為人捕獵的是上述動物，則屬于非法獵捕珍貴、瀕危野生動物罪的犯罪對象。二是如果狩獵者獵捕的動物不是野生動物，并且不屬于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一、附錄二中野生動物的馴養(yǎng)繁殖物種的，不屬于非法狩獵罪的犯罪對象。三是如果狩獵者取得狩獵證，在非禁獵區(qū)、非禁獵期，采用法律規(guī)定的捕獵手段捕獲的不屬于珍貴、瀕危野生動物的，也不屬于非法狩獵罪的犯罪對象。本案二被告人狩獵捕獲的野豬等野生動物既不屬于《國家重點保護野生動物名錄》中列明的國家一、二級保護野生動物，也不屬于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一、附錄二的野生動物的馴養(yǎng)繁殖物種，因此其獵捕的對象符合非法狩獵罪的犯罪對象特征。
(3)二被告人的行為符合非法狩獵罪的客觀要件。
本罪的客觀特征具體表現(xiàn)在三個方面：一是必須以違反狩獵法規(guī)的禁止性規(guī)定為前提。《中華人民共和國野生動物保護法》第十八條規(guī)定，獵捕非國家重點保護野生動物的，必須取得狩獵證，并且服從獵捕量限額管理。二是行為人在禁獵區(qū)、禁獵期，或者以禁用的工具、方法進行狩獵。所謂“禁用的工具、方法”，根據(jù)《中華人民共和國陸生野生動物保護實施條例》第十八條的規(guī)定，是指使用軍用武器、汽槍、毒藥、炸藥、地槍、排銃、非人為直接操作并危害人畜安全的狩獵裝置、夜間照明行獵、殲滅性圍獵、火攻、煙熏以及縣級以上各級人民政府或者其野生動物行政主管部門規(guī)定禁止使用的其他狩獵工具和方法狩獵。三是非法狩獵行為必須達到情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第六條的規(guī)定，“情節(jié)嚴(yán)重”包括的情形有：非法狩獵野生動物二十只以上的；違反狩獵法規(guī)，在禁獵區(qū)或者禁獵期使用禁用的工具、方法狩獵的；具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
本案二被告人違反狩獵法規(guī)的禁止性規(guī)定，未取得狩獵證，在禁獵區(qū)進行捕獵，其從 1998 年至 2003 年間在林區(qū)私設(shè)電網(wǎng)非法狩獵， 屬于在禁獵區(qū)使用以“非人為直接操作并危害人畜安全的狩獵裝置”的方式進行狩獵，已達到《解釋》第六條所規(guī)定的第二種“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。因此，法院以非法狩獵罪追究二被告人的刑事責(zé)任是正確的。
(三)以私設(shè)電網(wǎng)的方法獵捕野生動物，并致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，同時觸犯了非法狩獵罪和過失以危險方法危害公共安全罪的，應(yīng)當(dāng)按照想象競合犯的處理原則，擇一重罪處理。
本案中，如果二被告人私設(shè)電網(wǎng)非法狩獵時，造成了他人重傷、死亡或者公私財產(chǎn)遭受重大損失的嚴(yán)重后果，便會產(chǎn)生非法狩獵罪和過失以危險方法危害公共安全罪的想象競合問題。刑法理論上的想象競合犯，是指行為人基于一個犯罪意圖，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上不同罪名的犯罪形態(tài)。由于其行為的單數(shù)性，實質(zhì)上屬于一罪，因此想象競合犯的處斷原則是“擇一重罪處罰”，而不實行數(shù)罪并罰?！督忉尅返谄邨l對非法狩獵罪和過失以危險方法危害公共安全罪的競合問題的處理做出了明確規(guī)定，即“使用爆炸、投毒、設(shè)置電網(wǎng)等危險方法破壞野生動物資源，構(gòu)成非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪或者非法狩獵罪，同時構(gòu)成刑法第一百一十四條或者第一百一十五條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。
根據(jù)《刑法》第一百一十五條第二款和第三百四十一條第二款的規(guī)定，犯過失以危險方法危害公共安全罪，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役。犯非法狩獵罪， 處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。比較兩罪的法定刑，顯然過失以危險方法危害公共安全罪要重于非法狩獵罪。因此，當(dāng)行為人同時觸犯過失以危險方法危害公共安全罪和非法狩獵罪兩個罪名時，應(yīng)以過失以危險方法危害公共安全罪追究其刑事責(zé)任。同時，可將非法狩獵行為作為量刑情節(jié)予以考慮。
(撰稿：最高人民法院刑一庭肖 鳳審編：最高人民法院刑一庭顏茂昆)
