《刑事審判參考》（2006年第3輯，總第50輯）
【第397號(hào)】韋某權(quán)盜竊案-暗自開走他人忘記鎖閉的汽車的行為如何處理
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二、主要問題
暗自開走他人忘記鎖閉的汽車的行為如何處理?本案在處理過程中，有三種不同意見：
第一種意見認(rèn)為，被告人韋某權(quán)的行為更接近民事法律關(guān)系上的不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)由民事法律關(guān)系調(diào)整，而不應(yīng)按犯罪處理。理由是：
首先，被告人韋某權(quán)的行為不符合盜竊罪的構(gòu)成特征。(1)盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的行為。盜竊罪的行為人在實(shí)施盜竊他人財(cái)物時(shí)，并不具備實(shí)際持有或者控制他人財(cái)物的前提條件，換言之，在實(shí)施盜竊行為前，被盜竊財(cái)物處于物主的實(shí)際持有或直接控制之下，由于盜竊者的秘密竊取行為才使被盜財(cái)物脫離物主的實(shí)際持有或控制。本案被害人鄭某2在喝醉酒后將車遺忘在快車道上，車燈、車窗未關(guān)，車鑰匙未拔，且第二日酒醒后也回想不起自己將車放置何處，在韋某權(quán)開走車之前，失去了對(duì)該車的控制，該車屬于遺忘物，韋某權(quán)的行為不符合盜竊罪的客觀方面特征。(2)盜竊罪是直接故意犯罪，其行為受主觀上非法占有的故意所支配。本案中，被告人控制車以后將車前后放在解放軍三二三醫(yī)院、解放軍政治學(xué)院，據(jù)其講目的是看有無人來認(rèn)領(lǐng)。說明韋某權(quán)非法占有該車的主觀故意產(chǎn)生于已經(jīng)控制車以后，而不是控制車之前。或者說，韋某權(quán)對(duì)該車非法占有目的的產(chǎn)生有一個(gè)發(fā)展過程，是隨著車輛無人查找認(rèn)領(lǐng)而非法占有的目的越來越明確或越來越強(qiáng)烈的。(3)韋某權(quán)雖控制了車輛，對(duì)車占有和使用，并將車內(nèi)物品使用和揮霍，但并沒有將車處分。(4)如果認(rèn)定韋某權(quán)的行為構(gòu)成盜竊罪，則因盜竊數(shù)額特別巨大，法定最低刑應(yīng)在十年有期徒刑以上，但從韋某權(quán)的具體行為和本案的具體情況來看，判處其十年有期徒刑顯然畸重，不符合我國刑法規(guī)定的“罪刑相適應(yīng)”原則。
其次，被告人韋某權(quán)的行為也不構(gòu)成侵占罪。根據(jù)刑法第二百七十條的規(guī)定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還；或者將他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。本案中駕駛?cè)艘蜃砭茖④囘z忘在快車道上，自己也不知將車停放何處，應(yīng)屬于遺忘物。在發(fā)現(xiàn)自己丟失的車輛報(bào)案后將韋某權(quán)抓獲時(shí)，韋某權(quán)即承認(rèn)，并向被害人賠償2萬元，沒有經(jīng)索要拒不交出的情節(jié)，不符合侵占罪“拒不交出”的法定構(gòu)成要件，而且，侵占罪是告訴才處理的犯罪，非公訴案件，故不構(gòu)成侵占罪。
第二種意見認(rèn)為，被告人韋某權(quán)的行為構(gòu)成盜竊罪。理由是：(1)韋某權(quán)采取秘密手段占有他人財(cái)物，符合盜竊罪的客觀行為特征。秘密竊取是指行為人主觀上自認(rèn)為采取不會(huì)被財(cái)物的所有人、保管者或者經(jīng)手者發(fā)覺的方法，將財(cái)物非法占有的行為。這種秘密手段是相對(duì)于財(cái)物的所有人、保管者或者經(jīng)手者而言，并非旁人不知或者不能發(fā)現(xiàn)。本案中涉案車輛車窗未關(guān)、車門未鎖、鑰匙未拔的不正常狀況，只是為被告人實(shí)施盜竊行為創(chuàng)造了便利條件，也使得其采取秘密手段的表現(xiàn)形式與一般盜竊犯罪中秘密手段的表現(xiàn)形式(如撬門、砸窗等)有所不同。但并不能據(jù)此認(rèn)為韋某權(quán)的行為不是秘密的，因?yàn)閷?duì)該車的所有人而言，其行為仍然是秘密的。本案中被告人就是在發(fā)現(xiàn)車輛長時(shí)間無人管理后才潛入車中，并在確認(rèn)不會(huì)被人發(fā)覺的情形下，將該車開走、藏匿的。(2)本案的犯罪對(duì)象汽車不是遺忘物。遺忘物是侵占罪特有的犯罪對(duì)象，是指本應(yīng)攜帶因遺忘而沒有帶走的財(cái)物。所有人主觀上應(yīng)認(rèn)識(shí)到自己將財(cái)物遺忘，并失去了對(duì)該財(cái)物的控制。要確定本案車輛是否為遺忘物，首先應(yīng)從被害人主觀認(rèn)識(shí)上分析。經(jīng)查，被害人鄭某2酒后駕車回家，并將車輛停在其住處附近的公路上，因其飲酒過量這一特殊原因，未關(guān)車門和車窗，并將鑰匙遺留在車上，但其并未失去對(duì)車的控制。數(shù)小時(shí)后，被害人鄭某2就發(fā)現(xiàn)車輛被盜，隨即向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。從停車到發(fā)現(xiàn)車輛被盜后報(bào)案，時(shí)間很短，這足以證明，被害人鄭某2主觀上并沒有將該車遺忘。其次，鄭某2的醉酒行為，使其對(duì)車輛的控制能力減弱，但如果沒有被告人盜竊行為介入，其完全能夠恢復(fù)對(duì)車輛的控制。本案中，自鄭某2將車停放在路旁直至被韋某權(quán)竊取，有兩個(gè)小時(shí)之余，期間，車輛安然無恙。如果鄭某2此時(shí)酒醒，自然能夠恢復(fù)對(duì)車輛的控制，但當(dāng)其酒醒后，卻發(fā)現(xiàn)車丟失，真正喪失了對(duì)車輛的控制，而這一結(jié)果的發(fā)生，恰恰是因?yàn)?/span>韋某權(quán)將車開走、藏匿的行為造成。所以，韋某權(quán)的竊取行為是被害人對(duì)車輛失控的根本原因。再次，遺忘物是指本應(yīng)攜帶因遺忘而沒有帶走的財(cái)物。汽車作為財(cái)物，具有特殊物的物質(zhì)屬性，不可能隨身攜帶，經(jīng)常要與所有人分離，若不考慮其特殊的物質(zhì)屬性以及在人們生活中的地位、作用，僅因財(cái)物所有人忘記關(guān)車窗、車門、沒拔鑰匙等一些表面現(xiàn)象，推定其是遺忘物，有悖常理，公眾難以認(rèn)同。
(3)被告人對(duì)該車有非法占有的故意。韋某權(quán)在竊取車輛后，即發(fā)現(xiàn)了車主的身份證和聯(lián)系電話，其兄也多次敦促其歸還，但韋置之不理，繼續(xù)占有、使用該車，且在使用車輛期間，更換車牌，對(duì)車進(jìn)行偽裝，還為了其使用便利，對(duì)該車多次維修，占有和使用長達(dá)9個(gè)月之久，直至被抓獲歸案。另外，韋某權(quán)還將車中的生活用品自己使用或藏匿，美元揮霍，其非法占有的故意明顯。綜合以上情節(jié)，韋某權(quán)的行為構(gòu)成盜竊罪。
第三種意見，認(rèn)為韋某權(quán)的行為構(gòu)成侵占罪。理由是：(1)本案車輛應(yīng)屬遺忘物。被害人鄭某2酒醉駕車回家，在無意識(shí)的情形下，將車遺忘在公共行車道上，未關(guān)車門、車窗、車燈，并將鑰匙遺留在車上，已失去了對(duì)車的控制，造成車輛失去控制的原因?yàn)楸缓θ说淖砭菩袨椋皇潜桓嫒说男袨閷?dǎo)致控制不能，而且被害人直至酒醒后報(bào)案時(shí)也不知自己將車遺忘在何處，所以該車輛應(yīng)屬于遺忘物。(2)被告人韋某權(quán)對(duì)該車具有非法占有的故意，其控制車輛長達(dá)9個(gè)月之久，期間更換車牌，對(duì)車進(jìn)行維修等行為，均能證明韋某權(quán)對(duì)該車具有非法占有的目的。但是，韋某權(quán)對(duì)該車非法占有目的的產(chǎn)生是有一個(gè)發(fā)展過程的，是隨著車輛無人查找而非法占有的目的越來越明確或越來越強(qiáng)烈的。韋某權(quán)在控制該車后將車隱匿，予以侵占，符合侵占罪的特征。(3)韋某權(quán)有拒不交出的行為。車內(nèi)有車及車主的信息，韋某權(quán)完全可以通知車主而不通知，符合侵占罪關(guān)于拒不交出的特征。綜上，韋某權(quán)的行為構(gòu)成侵占罪。
三、裁判理由
(一)以非法占有為目的，偷開走他人忘記鎖閉的汽車，具有較大的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)由刑法予以調(diào)整。
暗自開走他人汽車，目的可以是占為己有，也可以是臨時(shí)使用。如果是臨時(shí)使用，并沒有侵犯他人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，僅屬于民事糾紛，不應(yīng)通過刑法干預(yù)。但本案中，被告人韋某權(quán)將被害人的汽車開走后，即發(fā)現(xiàn)了車主的身份證和聯(lián)系電話，且其兄也多次敦促其歸還，韋某權(quán)不是積極聯(lián)系被害人歸還車輛，而是藏匿汽車，并拋棄能夠證實(shí)該車合法身份的車輛行駛證和牌照。為達(dá)到非法占有該車輛的目的，又更換汽車牌照，對(duì)車輛進(jìn)行偽裝。韋某權(quán)的非法占有目的明顯，已嚴(yán)重侵犯了他人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，具有較大的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)按照刑法的有關(guān)規(guī)定追究其刑事責(zé)任。
(二)駕駛?cè)送涙i閉的汽車不是遺忘物，被告人韋某權(quán)的行為不構(gòu)成侵占罪。
刑法第二百七十條第二款規(guī)定的“遺忘物”，通常是指本應(yīng)攜帶因遺忘而沒有帶走的財(cái)物，即財(cái)物的所有人或者持有人有意識(shí)地將財(cái)物放于某處，只是由于疏忽而在離開時(shí)忘記帶走，從而失去對(duì)財(cái)物的控制。本案中的汽車確系駕駛?cè)肃嵞?因其飲酒過量的特殊原因，有意識(shí)地將車輛停在其住處附近的公路上，并且未關(guān)車門和車窗，鑰匙遺留在車上，為被告人韋某權(quán)將該車開走創(chuàng)造了便利條件，但汽車作為財(cái)物，具有財(cái)物的特殊屬性，即駕駛?cè)嗽陔x開時(shí)不僅不可能將其帶走，而且是有意識(shí)地讓其保留在停放處，經(jīng)常要與駕駛?cè)朔蛛x。如果不考慮汽車這種特殊的物質(zhì)屬性，將因駕駛?cè)送涥P(guān)車窗、車門、沒拔鑰匙、便于他人開走的汽車認(rèn)定為遺忘物，既有悖常理，還會(huì)使人們對(duì)汽車這種財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系的認(rèn)識(shí)產(chǎn)生混亂。因此，汽車不屬于刑法第二百七十條第二款規(guī)定的“遺忘物”，對(duì)本案不能以侵占罪定罪處罰。
(三)被告人韋某權(quán)以非法占有為目的，偷開他人忘記關(guān)窗鎖門的汽車開走的行為，符合盜竊罪的構(gòu)成特征，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪定罪處罰。
“秘密竊取”作為盜竊罪的客觀行為方式，是指行為人采用自己認(rèn)為不會(huì)被財(cái)物的所有人、保管者或者經(jīng)手者發(fā)覺的方法，將財(cái)物非法占有的行為。這種秘密手段是相對(duì)于財(cái)物的所有人、保管者或者經(jīng)手者而言，并非旁人不知或者不能發(fā)現(xiàn)。本案中涉案車輛車窗未關(guān)、車門未鎖、鑰匙未拔的不正常狀況，只是為被告人實(shí)施盜竊行為創(chuàng)造了便利條件，也使得其采取秘密手段的表現(xiàn)形式與一般盜竊犯罪中秘密手段的表現(xiàn)形式(如撬門、砸窗等)有所不同。但并不能據(jù)此認(rèn)為韋某權(quán)的行為不是秘密的，因?yàn)槊孛芨`取是針對(duì)車主沒有發(fā)覺而言。當(dāng)車主不在場(chǎng)的情況下，將其汽車開走就是秘密竊取。被告人韋某權(quán)就是在發(fā)現(xiàn)車輛長時(shí)間無人管理后才潛入車中，并在確信不會(huì)被人發(fā)覺的情形下，將車開走、藏匿的，即采取秘密手段竊取他人財(cái)物。
綜上，被告人韋某權(quán)非法占有他人忘記鎖閉的汽車的行為，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪定罪處罰。
