《刑法》第二百零五條 【虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪】虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的(稅款10萬/稅款損失5萬),處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大(稅款50萬)或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大(稅款500萬)或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。
單位犯本條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。
第二百零八條第二款 【虛開增值稅專用發(fā)票罪,出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪,非法出售增值稅專用發(fā)票罪】非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的,分別依照本法第二百零五條(虛開增值稅專用發(fā)票罪)、第二百零六條(偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪)、第二百零七條(非法出售增值稅專用發(fā)票罪)的規(guī)定定罪處罰。
第二百一十二條 【稅務機關征繳優(yōu)先原則】犯本節(jié)第二百零一條至第二百零五條規(guī)定之罪,被判處罰金、沒收財產的,在執(zhí)行前,應當先由稅務機關追繳稅款和所騙取的出口退稅款。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名的刑法理論和量刑標準:
蘇義飛律師:虛開增值稅專用發(fā)票罪的數(shù)額是指稅款的金額,但虛開發(fā)票罪的數(shù)額是指票面額。
張明楷《刑法學》第六版第1059頁:虛開增值稅專用發(fā)票罪是實害犯,而不是危險犯。因過失而誤開、錯開增值稅等發(fā)票的,不成立本罪。
(2024年)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害稅收征管刑事案件適用法律若干問題的解釋
第十條? 具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百零五條第一款規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票”:
(一)沒有實際業(yè)務,開具增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的;
(二)有實際應抵扣業(yè)務,但開具超過實際應抵扣業(yè)務對應稅款的增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的;
(三)對依法不能抵扣稅款的業(yè)務,通過虛構交易主體開具增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的;
(四)非法篡改增值稅專用發(fā)票或者用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票相關電子信息的;
(五)違反規(guī)定以其他手段虛開的。
為虛增業(yè)績、融資、貸款等不以騙抵稅款為目的,沒有因抵扣造成稅款被騙損失的,不以本罪論處,構成其他犯罪的,依法以其他犯罪追究刑事責任。
第十一條? 虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,稅款數(shù)額在十萬元以上的,應當依照刑法第二百零五條的規(guī)定定罪處罰;虛開稅款數(shù)額在五十萬元以上、五百萬元以上的,應當分別認定為刑法第二百零五條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”。
具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百零五條第一款規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”:
(一)在提起公訴前,無法追回的稅款數(shù)額達到三十萬元以上的;
(二)五年內因虛開發(fā)票受過刑事處罰或者二次以上行政處罰,又虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,虛開稅款數(shù)額在三十萬元以上的;
(三)其他情節(jié)嚴重的情形。
具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百零五條第一款規(guī)定的“其他特別嚴重情節(jié)”:
(一)在提起公訴前,無法追回的稅款數(shù)額達到三百萬元以上的;
(二)五年內因虛開發(fā)票受過刑事處罰或者二次以上行政處罰,又虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,虛開稅款數(shù)額在三百萬元以上的;
(三)其他情節(jié)特別嚴重的情形。
以同一購銷業(yè)務名義,既虛開進項增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,又虛開銷項的,以其中較大的數(shù)額計算。
以偽造的增值稅專用發(fā)票進行虛開,達到本條規(guī)定標準的,應當以虛開增值稅專用發(fā)票罪追究刑事責任。
(2022年)最高人民檢察院 公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)
第五十六條 〔虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案(刑法第二百零五條)〕虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,虛開的稅款數(shù)額在十萬元以上或者造成國家稅款損失數(shù)額在五萬元以上的,應予立案追訴。
(2014年)最高人民法院研究室關于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數(shù)額標準問題的電話答復
經(jīng)研究,電話答復如下:原則同意你院第二種意見,即為了貫徹罪刑相當原則,對虛開增值稅專用發(fā)票案件的量刑數(shù)額標準,可以不再參照適用1996年《最高人民法院關于適用〈全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》。在新的司法解釋制定前,對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標準,可以參照《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定執(zhí)行。
(2018年)最高人民法院關于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標準有關問題的通知
二、在新的司法解釋頒行前,對虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標準,可以參照《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕30號)第三條的規(guī)定執(zhí)行,即虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的,以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的,認定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”;虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的(已被修改),認定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。
(2004年)最高人民檢察院法律政策研究室關于稅務機關工作人員通過企業(yè)以“高開低征”的方法代開增值稅專用發(fā)票的行為如何適用法律問題的答復
稅務機關及其工作人員將不具備條件的小規(guī)模納稅人虛報為一般納稅人,并讓其采用“高開低征”的方法為他人代開增值稅專用發(fā)票的行為,屬于虛開增值稅專用發(fā)票。對于造成國家稅款損失,構成犯罪的,應當依照刑法第二百零五條的規(guī)定追究刑事責任。
(2003年)公安部經(jīng)濟犯罪偵查局關于對購買非法制造的用于抵扣稅款的其他發(fā)票又虛開的行為適用法律問題的批復
行為人購買非法制造的用于抵扣稅款的其他發(fā)票又虛開的行為,根據(jù)刑法第二百零五條的規(guī)定,構成犯罪的,以虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪追究刑事責任。因此,犯罪嫌疑人彭大達購買非法制造的運輸業(yè)發(fā)票后又虛開的行為,已經(jīng)構成犯罪,應以虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪追究其刑事責任。
(2014年)國家稅務總局關于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題的公告
納稅人通過虛增增值稅進項稅額偷逃稅款,但對外開具增值稅專用發(fā)票同時符合以下情形的,不屬于對外虛開增值稅專用發(fā)票:
一、納稅人向受票方納稅人銷售了貨物,或者提供了增值稅應稅勞務、應稅服務;
二、納稅人向受票方納稅人收取了所銷售貨物、所提供應稅勞務或者應稅服務的款項,或者取得了索取銷售款項的憑據(jù);
三、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開具的增值稅專用發(fā)票相關內容,與所銷售貨物、所提供應稅勞務或者應稅服務相符,且該增值稅專用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開具的。
受票方納稅人取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票,可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進項稅額。
(2001年)最高人民法院關于對《審計署關于咨詢虛開增值稅專用發(fā)票罪問題的函》的復函
地方稅務機關實施“高開低征”或者“開大征小”等違規(guī)開具增值稅專用發(fā)票的行為,不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為,造成國家稅款重大損失的,對有關主管部門的國家機關工作人員,應當根據(jù)刑法有關瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。
(2015年)最高人民法院研究室《關于如何認定以“掛靠”有關公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質》征求意見的復函
一、掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物,被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的,不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”。
主要考慮:(1)由掛靠方適用被掛靠方的經(jīng)營資格進行經(jīng)營活動,并向掛靠方支付掛靠費的經(jīng)營方式在實踐中客觀存在,且?guī)в幸欢ㄆ毡樾?。相關法律并未明確禁止以掛靠形式從事經(jīng)營活動。
(2)虛開增值稅專用發(fā)票罪是行政犯,對相關入罪要件的判斷,應當依據(jù)、參照相關行政法規(guī)、部門規(guī)章等,而根據(jù)《國家稅務總局關于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題的公告》(國家稅務總局公告2014年第39號),掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物,被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的,不屬于虛開。
二、行為人利用他人的名義從事經(jīng)營活動,并以他人名義開具增值稅專用發(fā)票的,即便行為人與該他人之間不存在掛靠關系,但如行為人進行了實際的經(jīng)營活動,主觀上并無騙取抵扣稅款的故意,客觀上也未造成國家增值稅款損失的,不宜認定為刑法第二百零五條條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”;符合逃稅罪等其他犯罪構成條件的,可以其他犯罪論處。
主要考慮:(1)虛開增值稅發(fā)票罪的危害實質在于通過虛開行為騙取抵扣稅款,對于有實際交易存在的代開行為,如行為人主觀上并無騙取的扣稅款的故意,客觀上未造成國家增值稅款損失的,不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。虛開增值稅專用發(fā)票罪的法定最高刑為無期徒刑,系嚴重犯罪,如將該罪理解為行為犯,只要虛開增值稅專用發(fā)票,侵犯增值稅專用發(fā)票管理秩序的,即構成犯罪并要判處重刑,也不符合罪刑責相適應原則。
(2)1996年10月17日《關于適用<全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》雖然未被廢止,但該解釋制定于1997年刑法施行前,根據(jù)我院《關于認真學習宣傳貫徹修訂的<中華人民共和國刑法>的通知》(法發(fā)【1997】3號)第五條“修訂的刑法實施后,對已明令廢止的全國人大常委會有關決定和補充規(guī)定,最高人民法院原作出的有關司法解釋不再適用,但是如果修訂的刑法有關條文實質內容沒有變化的,人民法院在刑事審判工作中,在沒有新的司法解釋前,可參照執(zhí)行。其他對于與修訂的刑法規(guī)定相抵觸的司法解釋,不再適用”的規(guī)定,應當根據(jù)現(xiàn)行刑法第二百零五條關于虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定,合理選擇該解釋中可以繼續(xù)參照適用的條文。其中,該解釋中關于“進行了實際經(jīng)營活動,但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票”也屬于虛開的規(guī)定,與虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定不符,不應繼續(xù)適用;如繼續(xù)適用該解釋的上述規(guī)定,則對于掛靠代開案件也要以犯罪論處,顯然有失妥當。
(3)《刑事審判參考》曾刊登“蘆才興虛開抵扣稅款發(fā)票案”。該案例提出,虛開可以用于抵扣稅款的發(fā)票沖減營業(yè)額偷逃稅款的行為。主觀上明知所虛開的運輸發(fā)票均不用于抵扣稅款,客觀上使用虛開發(fā)票沖減營業(yè)額的方法偷逃應納稅款,其行為不符合虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪的構成要件,屬于偷稅行為。2001年福建高院請示的泉州市松苑綿滌實業(yè)有限公司等虛開增值稅專用發(fā)票案,被告單位不以抵扣稅款為目的,而是為了顯示公司實力以達到在與外商談判中處于有利地位的目的而虛開增值稅發(fā)票。我院答復認為該公司的行為不構成犯罪。
(1995年)全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定
一、虛開增值稅專用發(fā)票的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處沒收財產。
有前款行為騙取國家稅款,數(shù)額特別巨大、情節(jié)特別嚴重、給國家利益造成特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產。
虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪集團的首要分子,分別依照前兩款的規(guī)定從重處罰。
虛開增值稅專用發(fā)票是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票行為之一的。
五、虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,依照本決定第一條的規(guī)定處罰。
虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票行為之一的。
十、單位犯本決定第一條、第二條、第三條、第四條、第五條、第六條、第七條第二款規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照各該條的規(guī)定追究刑事責任。
十二、對追繳犯本決定規(guī)定之罪的犯罪分子的非法抵扣和騙取的稅款,由稅務機關上交國庫,其他的違法所得和供犯罪使用的財物一律沒收。
供本決定規(guī)定的犯罪所使用的發(fā)票和偽造的發(fā)票一律沒收。
(2002年)最高法刑事審判第二庭對《關于征求對國稅函〔2002〕893號文件適用暨××公司案定性問題意見的函》的復函
關于國稅函〔2002〕893號文件的法律效力回題,同意你局(公安部經(jīng)濟犯罪偵查局)意見,即符合國稅函【2002〕893號文件的行為不宜以虛開犯罪處理。
該案能否適用國稅函〔2002〕893號文件,關鍵在于××公司是否屬于實際從事廢舊物資經(jīng)營的單位。如果能夠證實x x公司確系沒有實際經(jīng)營業(yè)務的開票公司,則其不符合國稅函〔2002〕893號文件規(guī)定的實質主體要件,不適用國稅函〔2002〕893號文件。其行為構成犯罪的,依照刑法及相關司法解釋的有關規(guī)定處理。
(2002年)國家稅務總局關于廢舊物資回收經(jīng)營業(yè)務有關稅收問題的批復
一、關于開具增值稅專用發(fā)票的定性問題
廢舊物資收購人員(非本單位人員)在社會上收購廢舊物資,直接運送到購貨方(生產廠家),廢舊物資經(jīng)營單位根據(jù)上述雙方實際發(fā)生的業(yè)務,向廢舊物資收購人員開具廢舊物資收購憑證,在財務上作購進處理,同時向購貨方開具增值稅專用發(fā)票或普通發(fā)票,在財務上作銷售處理,將購貨方支付的購貨款以現(xiàn)金方式轉付給廢舊物資收購人員。鑒于此種經(jīng)營方式是由目前廢舊物資行業(yè)的經(jīng)營特點決定的,且廢舊物資經(jīng)營單位在開具增值稅專用發(fā)票時確實收取了同等金額的貨款,并確有同等數(shù)量的貨物銷售,因此,廢舊物資經(jīng)營單位開具增值稅專用發(fā)票的行為不違背有關稅收規(guī)定,不應定性為虛開。
二、關于稅款損失額的確定問題
鑒于廢舊物資經(jīng)營單位按照稅收規(guī)定享受增值稅先征后返70%的優(yōu)惠政策,因此應將增值稅不能返還的30%部分確定為稅款損失額。
(2008年)最高人民檢察院公訴廳《關于征求對國稅函〔2002〕893號文件適用暨x×公司案定性問題意見的函》的回復函
廢舊物資回收經(jīng)營行業(yè)符合國稅函〔2002〕893號文件規(guī)定經(jīng)營方式的應按該文處理,但不符合該文的情形是否認定為虛開,不可一概而論,應根據(jù)具體情況依法處理。建議公安機關核實××公司是否存在實際經(jīng)營業(yè)務,如果確系“開票公司”,xx公司為甲鋼廠的開票行為傾向認定為虛開。
(2003年)最高人民法院研究室關于對三種涉稅行為法律適用問題意見的復函
行為人購買非法制造的用于抵扣稅款的其他發(fā)票又虛開的行為,根據(jù)刑法第二百零五條的規(guī)定,構成犯罪的,以虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪追究刑事責任。
行為人使用非法制造的發(fā)票的行為,應當具體情形具體分析。如果行為人不知道是非法制造的發(fā)票,主觀上也沒有偷逃稅款的目的,即使客觀上便用了該發(fā)票,也不能按照犯罪來處理。如果行為人明知是非法制造的發(fā)票面使用,且偷逃稅款達到了法定數(shù)額、比例要求,根據(jù)刑法第二百零一條和我院《關于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定,應當以偷稅罪(罪名已變更為逃稅罪)追究刑事責任。
(2002年)最高人民法院關于湖北汽車商場虛開增值稅專用發(fā)票一案的批復
被告人雖然實施了虛開增值稅專用發(fā)票的行為,但客觀上亦未實際造成國家稅收損失的,其行為不符合刑法規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票罪的犯罪構成,不構成犯罪。
2005年)全國人大常委會關于《中華人民共和國刑法》有關出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票規(guī)定的解釋
刑法規(guī)定的“出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票”,是指除增值稅專用發(fā)票以外的,具有出口退稅、抵扣稅款功能的收付款憑證或者完稅憑證。
三十二、刪去刑法第二百零五條第二款。