案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2020）晉04刑終184號(hào)
山西省平順縣人民法院審理山西省平順縣人民檢察院指控原審被告人肖某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2019年12月27日作出（2019）晉0425刑初52號(hào)刑事判決，判后，山西省平順縣人民檢察院以平檢刑訴刑抗[2020]1號(hào)刑事抗訴書提起抗訴。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案。長(zhǎng)治市人民檢察院指派檢察員李曉、檢察員助理陳亮出庭履行職務(wù)，原審被告人肖某某及其指定辯護(hù)人王澤晶出庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2010年10月至2011年6月期間，劉德海、陳林海、李和平、王軍、武慶文、陳林海六人（均另案處理）在長(zhǎng)治市潞城區(qū)劉德海住所內(nèi)利用“百家樂”賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，陳林海提供賭博主機(jī)并按約定提成。被告人肖某某按照陳林海的安排在賭場(chǎng)中提供技術(shù)支持和資金結(jié)算服務(wù)。該賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)期間，賭資數(shù)額共計(jì)4236250元。
認(rèn)定上述事實(shí)，由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
（1）受案登記表、立案決定書證明：2018年11月2日，平順縣公安局對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)案立案?jìng)刹椤?/p>
（2）劉德海的訊問筆錄證明：2010年10月份的時(shí)候，其聯(lián)系到陳林海，由陳林海提供賭博機(jī)器，安裝在其家三樓閣樓內(nèi)，陳林海安排肖某某來(lái)維護(hù)機(jī)器，有時(shí)會(huì)把分紅的錢給肖某某，讓肖某某匯給陳林海，先后和肖某某一共給陳林海匯款847250元。
（3）陳林海的訊問筆錄證明：幾年前，山西潞城的一個(gè)男子給其打電話想經(jīng)營(yíng)“百家樂”賭博生意，后來(lái)就到潞城考察，按照協(xié)議給對(duì)方支付了2萬(wàn)元押金，就通過(guò)貨運(yùn)的方式將“百家樂”機(jī)器發(fā)了過(guò)去。在賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)期間，其派肖某某到潞城負(fù)責(zé)安裝機(jī)器及日常維護(hù)工作。
（4）被告人肖某某的供述與辯解證明：2010年10月至2011年6月期間，劉德海在長(zhǎng)治市潞城區(qū)利用“百家樂”賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)，其受陳林海的雇傭在賭場(chǎng)中提供技術(shù)支持和資金結(jié)算服務(wù)，除了工資收入外，沒從賭場(chǎng)獲利。
（5）辨認(rèn)筆錄證明：劉德海和陳林海均辨認(rèn)出在潞城賭場(chǎng)負(fù)責(zé)機(jī)器維修的人是被告人肖某某。
（6）乘坐民航記錄證明：2010年到2011年期間，肖某某多次往返于長(zhǎng)治與廣州之間。
（7）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)工作記錄、現(xiàn)場(chǎng)照片、扣押物品清單證明：平順縣公安局民警在潞城市南關(guān)南頭巷劉德海家進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，經(jīng)尚臻確認(rèn)，其家三樓閣樓室內(nèi)，就是當(dāng)時(shí)開設(shè)“百家樂”賭場(chǎng)的位置。在現(xiàn)場(chǎng)經(jīng)尚臻指認(rèn)，扣押涉案電腦主機(jī)一臺(tái)、臺(tái)面一套（上面含14套按鈕）、椅子三把。
（8）晉城市公安局司法鑒定中心鑒定文書證明：晉城市司法鑒定中心對(duì)編號(hào)為×××的材料使用取證大師專業(yè)版軟件對(duì)電腦主機(jī)中與案件有關(guān)的數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)取，發(fā)現(xiàn)電腦安裝系統(tǒng)時(shí)間為2009年5月12日15時(shí)18分43秒，最后一次關(guān)機(jī)時(shí)間為2011年6月8日10時(shí)10分47秒，檢出與案件相關(guān)的各類文件共97個(gè)，大小共201MB，將各類文件以及取證分析結(jié)果刻錄存盤。
（9）對(duì)涉賭電子游戲設(shè)備認(rèn)定具有賭博功能的電子游戲機(jī)的意見書證明：2019年1月14日，長(zhǎng)治市公安局對(duì)平順縣公安局查獲的電子游戲設(shè)備進(jìn)行勘驗(yàn)，認(rèn)定該1臺(tái)游戲機(jī)（共14個(gè)操作基本單元）為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。
（10）戶籍證明：證明被告人肖某某的個(gè)人基本情況。
原判認(rèn)為：被告人肖某某明知他人利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，而為其提供技術(shù)支持和資金結(jié)算服務(wù)，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人肖某某在共同犯罪中起次要或輔助作用，系從犯，依法對(duì)其減輕處罰；被告人肖某某到案后，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系坦白，依法可對(duì)其從輕處罰。被告人肖某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，確有悔罪表現(xiàn)。辯護(hù)人認(rèn)為被告人系從犯、認(rèn)罪態(tài)度較好的辯護(hù)意見予以采納。公訴機(jī)關(guān)對(duì)被告人肖某某的量刑建議適當(dāng)，但根據(jù)被告人肖某某的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，結(jié)合社區(qū)矯正評(píng)估意見，對(duì)被告人肖某某宣告緩刑，對(duì)其居住的社區(qū)沒有重大不良影響，依法可對(duì)其宣告緩刑。故依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，判決被告人肖某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金貳萬(wàn)元
判后，原公訴機(jī)關(guān)提起抗訴，抗訴稱：被告人肖某某在審查起訴階段，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，同意檢察機(jī)關(guān)的量刑建議即對(duì)其判處一年以上二年六個(gè)月以下有期徒刑，并在辯護(hù)人見證下簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，原審判決未采納該量刑建議，適用法律錯(cuò)誤，量刑明顯不當(dāng)。長(zhǎng)治市人民檢察院支持抗訴意見為：肖某某開設(shè)賭場(chǎng)所涉賭資達(dá)四百二十余萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)處以三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，不符合宣告緩刑的條件。一審判決未采納檢察機(jī)關(guān)的量刑建議違反法律規(guī)定，適用法律錯(cuò)誤，宣告緩刑錯(cuò)誤。
原審被告人肖某某無(wú)辯解意見。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：一審法院量刑準(zhǔn)確。理由為：一、肖某某在共同犯罪中起次要和輔助作用，如實(shí)供述罪行，系坦白，其自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。二、肖某某系初犯、偶犯，犯罪情節(jié)輕微，經(jīng)社區(qū)調(diào)查，其符合適用緩刑的條件。
經(jīng)審理查明，除賭場(chǎng)開設(shè)期間共計(jì)盈利4233750元外，其余事實(shí)與原判認(rèn)定的相同。
認(rèn)定上述事實(shí)除原判所列以上證據(jù)外，還有經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證的以下證據(jù)予以證明：
2010年至2011年潞城支行現(xiàn)金匯款至×××（陳林海）賬號(hào)的交易憑證證明:2010年12月11日至2011年6月1日，經(jīng)潞城支行現(xiàn)金匯款至陳林海的賬×××共35筆，金額846750元，其中：劉德海匯款599200元，肖某某匯款247550元。
以上證據(jù)查證屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，原審被告人肖某某明知他人利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，而為其提供技術(shù)支持和資金結(jié)算服務(wù)，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。肖某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，且如實(shí)供述罪行，具有坦白情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，依法可從輕或減輕處罰。關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)所提一審法院適用法律錯(cuò)誤，量刑明顯不當(dāng)，應(yīng)采納檢察機(jī)關(guān)量刑建議的意見，長(zhǎng)治市人民檢察院所提一審法院適用法律錯(cuò)誤、宣告緩刑錯(cuò)誤的意見，經(jīng)查，肖某某提供技術(shù)支持和資金結(jié)算服務(wù)的賭場(chǎng)所涉賭資金額已達(dá)四百二十余萬(wàn)，情節(jié)嚴(yán)重，社會(huì)影響惡劣，不符合宣告緩刑條件，故對(duì)以上意見予以支持。關(guān)于辯護(hù)人所提一審法院量刑準(zhǔn)確，肖某某符合緩刑適用條件的辯護(hù)意見，不予采納。關(guān)于辯護(hù)人所提肖某某系從犯、具有坦白情節(jié)、自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的辯護(hù)意見予以采納。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條、第二百三十六條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷山西省平順縣人民法院（2019）晉0425刑初52號(hào)刑事判決；
二、原審被告人肖某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金貳萬(wàn)元（罰金已繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 趙廣文
審判員 王旭輝
審判員 王賽賽
二〇二〇年七月六日
書記員 張程皓
