案??由 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2021）黔04刑終44號(hào)
貴州省普定縣人民法院審理普定縣人民檢察院指控被告人王某某1、熊某某2、熊某某3犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2020年12月29日作出（2020）黔0422刑初121號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人王某某1不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。經(jīng)查閱案件材料，訊問(wèn)上訴人，并聽(tīng)取了檢察機(jī)關(guān)及辯護(hù)人的意見(jiàn)，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2019年1月份以來(lái),董賢明（另案處理）利用其租用的位于普定縣的“普定縣巖浪種植養(yǎng)殖專業(yè)合作社”的養(yǎng)殖場(chǎng)組織斗狗賭博，其間邀請(qǐng)被告人王某某1代簽斗狗賭博合同、收取賭資、發(fā)布信息，安排明知存在斗狗賭博的被告人熊某某2在斗狗現(xiàn)場(chǎng)收取門(mén)票和銷(xiāo)售煙、水、小吃等商品獲利，并以每次300元的報(bào)酬聘請(qǐng)被告人熊某某3作為斗狗裁判進(jìn)行斗狗賭博活動(dòng)。2019年1月13日至2019年11月9日期間，董賢明共提供場(chǎng)地組織斗狗賭博8次（18場(chǎng)），賭資22萬(wàn)元，累計(jì)參賭人數(shù)達(dá)20余人。具體為：
1.2019年1月13日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（4場(chǎng)），裁判熊某某3；
2.2019年1月30日（農(nóng)歷正月初六）提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次，裁判熊某某3；
3.2019年5月1日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次，裁判熊某某3；
4.2019年8月1日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（4場(chǎng)），裁判熊某某3；
5.2019年8月25日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（2場(chǎng)）；
6.2019年9月3日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（2場(chǎng)）；
7.2019年10月1日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（4場(chǎng)）；
8.2019年11月9日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（2場(chǎng)），裁判熊某某3。
期間，董賢明、熊某某2通過(guò)銷(xiāo)售門(mén)票和煙、水、小吃等商品共計(jì)獲利2萬(wàn)余元。2019年11月9日12時(shí)許，普定縣公安局民警根據(jù)舉報(bào)趕到普定縣斗狗賭博現(xiàn)場(chǎng)，當(dāng)場(chǎng)抓獲被告人熊某某2、熊某某3及參賭人員龔昌錢(qián)、劉杰等20余人。
另查明，2019年11月9日16時(shí)許，王某某1到普定縣公安局辦案中心投案自首，并如實(shí)供述自己所犯罪行；ll月11日，王某某1之妻郭蘭將王某某1收到的賭資14萬(wàn)元交到普定縣公安局，該款存入普定縣公安局賬戶。
原判認(rèn)為，被告人王某某1、熊某某2、熊某某3明知他人開(kāi)設(shè)以“斗狗”方式進(jìn)行賭博的賭場(chǎng)，仍為賭博人員提供場(chǎng)所，三被告人的行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人王某某1明知他人開(kāi)設(shè)以“斗狗”方式進(jìn)行賭博的賭場(chǎng)，仍為賭博雙方代簽斗狗合同、收取賭資、發(fā)布斗狗消息、為對(duì)賭雙方提供擔(dān)保并參與組織賭博活動(dòng)，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人熊某某2明知他人開(kāi)設(shè)以“斗狗”方式進(jìn)行賭博的賭場(chǎng)，仍在斗狗現(xiàn)場(chǎng)收取門(mén)票、銷(xiāo)售煙、水、小吃等，被告人熊某某3明知他人開(kāi)設(shè)以“斗狗”方式進(jìn)行賭博的賭場(chǎng)，仍為賭場(chǎng)提供斗狗場(chǎng)裁判等幫助行為，二人在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人王某某1主動(dòng)投案，到案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系自首，依法可以從輕處罰；其積極退贓，酌定從輕處罰；被告人熊某某2、熊某某3到案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系坦白，依法可以從輕處罰；三被告人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。被告人王某某1的辯護(hù)人辯稱被告人王某某1系受他人邀約，其情節(jié)符合緩刑適用條件，對(duì)其適用緩刑的意見(jiàn)，經(jīng)查，被告人王某某1明知他人以“斗狗”方式開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)進(jìn)行賭博，仍為賭博雙方代簽斗狗合同、收取賭資、發(fā)布斗狗消息、為對(duì)賭雙方提供擔(dān)保并參與組織賭博活動(dòng)，在2019年共組織了八次賭博活動(dòng)，其在共同犯罪中起主要作用，不符合緩刑的適用條件，對(duì)辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)，不予采納。被告人熊某某3的辯護(hù)人辯稱被告人熊某某3的作用小于被告人熊某某2，系初犯，社會(huì)危害性較小的意見(jiàn)，經(jīng)查，被告人熊某某3在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)中參與了多次裁判行為，不是初犯，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的行為社會(huì)危害性大，其與被告人熊某某2僅分工不同，在共同犯罪中均起輔助作用，故對(duì)辯護(hù)人的該辯護(hù)意見(jiàn)，不予采納。公訴機(jī)關(guān)及三被告人的辯護(hù)人辯稱被告人王某某1有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰，被告人熊某某2、熊某某3有坦白、從犯且認(rèn)罪認(rèn)罰，分別具有從輕或減輕處罰情節(jié)的意見(jiàn)，與本院所查一致，予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十四條、《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決：一、被告人王某某1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣10000元。二、被告人熊某某2犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零三個(gè)月，并處罰金人民幣5000元。三、被告人熊某某3犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零二個(gè)月，并處罰金人民幣2000元。四、退繳的贓款14萬(wàn)元予以沒(méi)收，由暫存機(jī)關(guān)普定縣公安局直接上繳國(guó)庫(kù)。
宣判后，原審被告人王某某1以原判量刑過(guò)重為由提出上訴。
其辯護(hù)人對(duì)原判認(rèn)定王某某1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪無(wú)異議，在量刑方面認(rèn)為王某某1系自首，社會(huì)危害性不大，到案后積極退贓，認(rèn)罪態(tài)度較好，未在賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲利，建議對(duì)其從輕或減輕處罰。
經(jīng)審理查明，2019年1月份以來(lái),董賢明（在逃）租用普定縣的“普定縣巖浪種植養(yǎng)殖專業(yè)合作社”養(yǎng)殖場(chǎng)組織“斗狗”賭博，邀請(qǐng)上訴人王某某1代簽“斗狗”賭博合同、收取賭資、發(fā)布信息，安排原審被告人熊某某2在賭場(chǎng)賣(mài)門(mén)票、香煙、水等商品，共計(jì)獲利人民幣2萬(wàn)余元，并以每次300元的報(bào)酬聘請(qǐng)?jiān)瓕彵桓嫒诵苣衬?作為“斗狗”賭博的裁判。自2019年1月13日至2019年11月9日期間，董賢明共提供場(chǎng)地組織“斗狗”賭博8次（20場(chǎng)），涉及賭資22萬(wàn)元，累計(jì)參賭人數(shù)達(dá)20余人。具體為：2019年1月13日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（4場(chǎng)），裁判熊某某3；2019年1月30日（農(nóng)歷正月初六）提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次，裁判熊某某3；2019年5月1日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次，裁判熊某某3；2019年8月1日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（4場(chǎng)），裁判熊某某3；2019年8月25日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（2場(chǎng)）；2019年9月3日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（2場(chǎng)）；2019年10月1日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（4場(chǎng)）；2019年11月9日提供場(chǎng)地組織斗狗賭博1次（2場(chǎng)），裁判熊某某3。
2019年11月9日12時(shí)許，普定縣公安局民警根據(jù)舉報(bào)趕到普定縣斗狗賭博現(xiàn)場(chǎng)，當(dāng)場(chǎng)抓獲熊某某2、熊某某3及參賭人員龔昌錢(qián)、劉杰等20余人。同日16時(shí)許，王某某1主動(dòng)到普定縣公安局投案。ｌｌ月11日，王某某1之妻郭蘭將王某某1收到的賭資14萬(wàn)元交到普定縣公安局，該款存入普定縣公安局賬戶。
上述事實(shí)清楚，據(jù)以定案的證據(jù)有經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證的銀行流水、微信轉(zhuǎn)賬記錄，證人證言，被告人的供述，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄，現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)筆錄，辨認(rèn)筆錄及照片等證據(jù)在卷佐證。二審審理中，上訴人王某某1及其辯護(hù)人，以及原審被告人均未提出新的證據(jù)。以上證據(jù)，經(jīng)二審查證屬實(shí)，予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人王某某1、原審被告人熊某某2、熊某某3伙同他人以營(yíng)利為目的，開(kāi)設(shè)“斗狗”場(chǎng)組織“斗狗”賭博活動(dòng)，三被告人的行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。在共同犯罪中，王某某1負(fù)責(zé)為賭博雙方代簽“斗狗”合同、收取賭資、發(fā)布信息，為對(duì)賭雙方提供擔(dān)保并參與組織賭博活動(dòng)，起主要作用，系主犯；熊某某2在賭場(chǎng)賣(mài)門(mén)票、銷(xiāo)售煙、水、小吃等，熊某某3在賭場(chǎng)當(dāng)裁判，二人起次要作用，系從犯，依法可從輕或減輕處罰。王某某1主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，到案后如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，系自首；積極退贓，可酌定從輕處罰。熊某某2、熊某某3到案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系坦白，依法可以從輕處罰。王某某1、熊某某2、熊某某3自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從寬處理。
關(guān)于上訴人王某某1所提原判量刑過(guò)重及其辯護(hù)人所提王某某1系自首，社會(huì)危害性不大，積極退贓，認(rèn)罪態(tài)度較好，未獲得利益，建議對(duì)其從輕或減輕處罰的上訴及辯護(hù)理由，經(jīng)查，上訴人王某某1、原審被告人熊某某2、熊某某3均在審查起訴階段與原公訴機(jī)關(guān)簽訂認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，原判亦根據(jù)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度并結(jié)合上訴人及原審被告人的量刑情節(jié)予以從寬處理，而上訴人王某某1在已經(jīng)取得法律從寬處理的政策后，違背誠(chéng)實(shí)信用原則，在無(wú)正當(dāng)理由的情況下推翻認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，要求從輕或減輕的上訴及辯護(hù)理由于法無(wú)據(jù)，原判對(duì)王某某1從寬處罰的量刑基礎(chǔ)已不復(fù)存在，但鑒于上訴不加刑原則，不再加重王某某1的罰刑。
綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，但原判遺漏向被告人追繳贓款及違法所得，屬適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十七條第一款、第三款、第六十四條，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條，以及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決如下：
一、維持貴州省普定縣人民法院（2020）黔0422刑初121號(hào)刑事判決主文的第一、二、三項(xiàng)。即：一、被告人王某某1犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣10000元。二、被告人熊某某2犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零三個(gè)月，并處罰金人民幣5000元。三、被告人熊某某3犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年零二個(gè)月，并處罰金人民幣2000元。
二、撤銷(xiāo)貴州省普定縣人民法院（2020）黔0422刑初121號(hào)刑事判決主文的第四項(xiàng)。即：四、退繳的贓款14萬(wàn)元予以沒(méi)收，由暫存機(jī)關(guān)普定縣公安局直接上繳國(guó)庫(kù)。
三、上訴人王某某1退繳的贓款人民幣140000元予以沒(méi)收，由暫存機(jī)關(guān)普定縣公安局上繳國(guó)庫(kù)，繼續(xù)向王某某1、熊某某2、熊某某3追繳賭資人民幣80000元，依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。繼續(xù)向熊某某2追繳共同犯罪所得人民幣20000元以及向熊某某3追繳犯罪所得人民幣1500元，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 陳佳宏
審判員 劉海萍
審判員 張 健
二〇二一年四月二十四日
