案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2021）吉04刑終29號
遼源市龍山區(qū)人民法院審理的原審被告人沈某某犯開設(shè)賭場罪一案，于2021年2月26日作出（2021）吉0402刑初10號刑事判決，宣判后，原審被告人沈某某不服，提出上訴，本院受理后，依法組成合議庭，于2021年5月26日公開開庭審理了本案，遼源市人民檢察院指派檢察員翟龍、寧梓茜出庭履行職務(wù)，上訴人沈某某及其辯護(hù)人王小楓、朱紅君均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：被告人沈某某于2018年12月至2019年3月間，在其位遼源市星河萬源小區(qū)8號樓4單元301室的家中，利用手機(jī)微信群組織群內(nèi)成員利用網(wǎng)絡(luò)軟件“麻將手牽手”建立房間，供他人踢坑、打麻將、刨幺賭博，從中收取臺費(fèi)盈利，共計抽頭漁利148000元。公安機(jī)關(guān)扣押被告人沈某某涉案資金50000元、蘋果手機(jī)一部、OPPO手機(jī)一部、蘋果平板一部及銀行卡10余張。
上述事實(shí)，有經(jīng)法庭質(zhì)證本院確認(rèn)的下列證據(jù)予以證實(shí)：常住人口信息表、無前科劣跡證明、抓獲經(jīng)過、扣押清單、購買房卡明細(xì)、情況說明，證人侯某、齊某、盧某、左某、崔某、賈某、王某、劉某1、吳某、于某、班某、鐘某、劉某2、姚某、曹某證言、被告人沈某某供述、微信截圖、交易記錄、電子數(shù)據(jù)。
原審法院認(rèn)為，被告人沈某某以營利為目的，通過手機(jī)微信群組織群內(nèi)成員進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博，并從中非法獲利，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人沈某某的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控罪名成立，應(yīng)予采納。被告人沈某某簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書后，當(dāng)庭承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，可以依法從輕處罰。被告人沈某某犯罪情節(jié)嚴(yán)重，不符合適用緩刑條件，其家庭困難丈夫外出打工，家中有老人及子女需人照看，并非法定從輕處罰情節(jié)，對其請求從寬處罰的辯解及其辯護(hù)人建議適用緩刑的辯護(hù)意見，不予采納。綜上，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，認(rèn)定被告人沈某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年二個月，并處罰金人民幣2萬元；扣押未隨案移送的被告人沈某某違法所得50000元、作案工具蘋果手機(jī)一部、OPPO手機(jī)一部、蘋果平板一部予以沒收，上繳國庫；繼續(xù)追繳沈某某違法所得98000元，上繳國庫。
上訴人沈某某在二審?fù)徶凶栽刚J(rèn)罪認(rèn)罰，請求法院能考慮其實(shí)際情況對其改判緩刑。其辯護(hù)人認(rèn)為：1、沈某某具有立功情節(jié)，可減輕處罰；2、平臺非沈某某開設(shè)，其只是使用平臺，應(yīng)認(rèn)定為從犯；3、鑒于其家庭特殊情況，應(yīng)對其適用緩刑。
二審經(jīng)審理查明的事實(shí)和證據(jù)同一審認(rèn)定的基本一致。另查明，沈某某在二審審理期間主動向公安機(jī)關(guān)揭發(fā)檢舉他人犯罪，并經(jīng)公安機(jī)關(guān)查證屬實(shí)。
關(guān)于上訴人沈某某辯護(hù)人提出的平臺非沈某某開設(shè)，其只是使用平臺，應(yīng)認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見，經(jīng)查，沈某某利用平臺開設(shè)賭場，原審判決認(rèn)定沈某某系自己組織實(shí)施的開設(shè)賭場的行為，未認(rèn)定平臺的行為，沈某某對其實(shí)施的犯罪行為起主要作用，其辯護(hù)人認(rèn)定沈某某為從犯的辯護(hù)意見，本院不予采納。
本院認(rèn)為，原審被告人沈某某以營利為目的，通過手機(jī)微信群組織群內(nèi)成員進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博，并從中非法獲利，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。沈某某在二審審理期間揭發(fā)他人犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為立功情節(jié)，可予以減輕處罰。原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，審判程序合法，定罪準(zhǔn)確，經(jīng)二審審理認(rèn)定沈某某具有立功情節(jié)，致量刑不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項、第（二）項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十四條、第六十八條之規(guī)定，判決如下：
一、維持遼源市龍山區(qū)人民法院（2021）吉0402刑初10號刑事判決中第（一）項，即對被告人沈某某的定罪部分的判決；
二、維持遼源市龍山區(qū)人民法院（2021）吉0402刑初10號刑事判決第（二）項中，即扣押未隨案移送的被告人沈某某違法所得50000元、作案工具蘋果手機(jī)一部、OPPO手機(jī)一部、蘋果平板一部予以沒收，上繳國庫；繼續(xù)追繳沈某某違法所得98000元，上繳國庫；
三、撤銷遼源市龍山區(qū)人民法院（2021）吉0402刑初10號刑事判決第（一）項中，即對被告人沈某某的量刑部分的判決；；
四、原審被告人沈某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二萬元；
（有期徒刑刑期從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2021年5月28日起至2023年5月27日止。罰金于判決生效后一個月內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 曲吉忠
審判員 吳 俊
審判員 孫繼炎
二〇二一年五月二十八日
書記員 劉 鐸
