審理法院：德州經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)人民法院
案 號：（2018）魯1491刑初69號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2019-01-25
審理經(jīng)過
德州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院以德開檢公刑訴[2018]66號起訴書指控被告人張明犯虛開發(fā)票罪、非法經(jīng)營罪一案，于2018年4月25日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭。于2018年8月9日公開開庭進(jìn)行了審理。德州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院檢察員李林麟、任彥芹出庭支持公訴，被告人張明及其辯護(hù)人胡振威、段景勇到庭參加訴訟。經(jīng)德州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院一次補(bǔ)充偵查和德州市中級人民法院批準(zhǔn)延長審限三個月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
德州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院指控：
（一）虛開發(fā)票罪
2012年5月至2014年1月期間，被告人張明伙同商澤洋、趙某（已判決）為從事資金走賬、虛開發(fā)票行為，通過網(wǎng)上購買公司法人身份證的手段，由被告人張明提供注冊費用，先后成立德州御昊商貿(mào)有限公司（后變更為德州御昊投資有限公司，以下簡稱德州御昊公司）、德州致鑫投資咨詢有限公司（以下簡稱德州致鑫公司）及北京育杰興業(yè)文化科技中心有限公司德州分公司（以下簡稱北京育杰公司）等多家公司，并指使商澤洋、趙某共同負(fù)責(zé)注冊公司的會計記賬、報稅、領(lǐng)取發(fā)票；指使嚴(yán)維超（另案）負(fù)責(zé)公司的銀行賬戶，并進(jìn)行轉(zhuǎn)賬匯款。被告人張明提供涉案的薛長征的銀行卡在華夏銀行開戶后將卡交與黃某1，用于從事資金往來結(jié)算。2013年12月至2015年9月期間，被告人張明明知平安信托有限責(zé)任公司、陸家嘴財富管理（上海）有限公司、香河恒康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、廣東澤泉投資管理有限公司等多家公司與德州御昊公司、德州致鑫公司、北京育杰公司等公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，為以上公司虛開發(fā)票，虛開發(fā)票金額為3740.20976萬元。被告人張明獲取公司利潤的60%，商澤洋、趙某、嚴(yán)維超各獲取公司利潤的10%-13%。
（二）非法經(jīng)營罪
2013年8月2日，德州致鑫公司在德州銀行開通對公賬戶。自2014年2月至2015年8月期間，被告人張明在未實際進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的情況下，利用開設(shè)的德州致鑫公司、德州御昊公司等公司的銀行賬戶，接受其他多家單位匯入的資金，后將上述資金轉(zhuǎn)往個人賬戶（或轉(zhuǎn)入對方指定的個人賬戶）并提現(xiàn)，從而規(guī)避金融機(jī)構(gòu)的現(xiàn)金管理制度。并按轉(zhuǎn)賬金額獲取千分之三左右的非法利益。被告人張明違反國家有關(guān)規(guī)定，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，非法經(jīng)營金額為110836301.7元。
針對上述指控，公訴機(jī)關(guān)出示了下列證據(jù)：1、薛長征身份證、銀行卡等物證；2、德州御昊公司、德州致鑫公司的賬戶交易明細(xì)、為收票方虛開的發(fā)票、羈押證明等書證；3、證人宋某、齊某、左某等人的證言；4、被告人張明的供述和辯解；5、搜查筆錄、辨認(rèn)筆錄等。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張明之行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一和第二百二十五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以虛開發(fā)票罪、非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任。
被告人張明對公訴機(jī)關(guān)指控虛開發(fā)票的罪名不持異議，認(rèn)為起訴書指控的數(shù)額不準(zhǔn)確；對指控的非法經(jīng)營罪辯稱，其沒有參與非法經(jīng)營。其辯護(hù)人辯稱：1、虛開發(fā)票罪數(shù)額的認(rèn)定應(yīng)根據(jù)被告人張明所獲利益的情況綜合判斷；2、對指控被告人張明犯非法經(jīng)營罪提出被告人張明開展的經(jīng)營活動既不屬特定經(jīng)營活動，也不屬非法經(jīng)營活動范圍。現(xiàn)有證據(jù)無法證實該行為系被告人張明所為，或張明指使他人所為。3、被告人張明到案后能積極配合偵查機(jī)關(guān)破案，自愿當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，悔罪態(tài)度好，請求對被告人張明從輕或減輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明：（一）虛開發(fā)票罪
2012年5月至2014年1月期間，被告人張明伙同商澤洋、趙某（已判刑）為從事資金走賬、虛開發(fā)票行為，通過網(wǎng)上購買他人身份證的手段，由被告人張明提供注冊費用，先后成立德州御昊公司、德州致鑫公司及北京育杰公司等多家公司，指使商澤洋、趙某二人負(fù)責(zé)注冊公司的會計記賬、報稅、領(lǐng)取發(fā)票、虛開發(fā)票，指使嚴(yán)維超（另案）負(fù)責(zé)公司的銀行賬戶，進(jìn)行轉(zhuǎn)賬匯款。被告人張明提供利用薛長征身份證在華夏銀行開戶辦理的銀行卡將卡給黃某1（已判刑），用于從事資金往來結(jié)算。2013年12月至2015年9月期間，被告人張明明知平安信托有限責(zé)任公司、陸家嘴財富管理（上海）有限公司、香河恒康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、廣東澤泉投資管理有限公司等多家公司與德州致鑫公司、德州御昊公司、北京育杰公司等公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，為以上公司虛開發(fā)票，虛開發(fā)票金額為3740.20976萬元，被告人張明獲取公司利潤的60%，商澤洋、趙某、嚴(yán)維超三人獲取公司利潤的40%。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)提交下列證據(jù)予以證實：
1、對公賬戶交易明細(xì)、合作協(xié)議、宋某及廉某書寫的“關(guān)于公司支付德州致鑫公司”居間費用款項的情況說明、開具的普通發(fā)票、進(jìn)賬單和證人宋某、廉某、張某1、郝某的證言、同案犯商澤洋、趙某、霍某、黃某1和劉靜的供述證實，平安信托有限責(zé)任公司于2014年12月22日、23日、29日三次向德州御昊公司匯款共計1841467元，雙方簽訂了合作協(xié)議，德州御昊公司向平安信托有限責(zé)任公司開具20張發(fā)票，票面金額共計1841467元，該款系平安信托有限責(zé)任公司發(fā)放的部門業(yè)績獎勵，宋某所在的部門從業(yè)績獎勵1841467元中提取了1694150元作為團(tuán)隊業(yè)績獎勵。2015年6月17日，平安信托有限責(zé)任公司又向德州致鑫公司支付居間費用4669609元，作為發(fā)放個人業(yè)績獎勵，德州致鑫公司向平安信托有限責(zé)任公司開具48張發(fā)票，票面金額共計4630909元，廉某從中提取了4109255元的業(yè)績獎勵費用。綜上，德州御昊公司、德州致鑫公司為平安信托有限責(zé)任公司開具發(fā)票金額6472376元。同案犯商澤洋、趙某、霍某、黃某1和劉靜為上述宋某、廉某的提現(xiàn)行為提供了幫助。案發(fā)后，德州市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局自宋某處追繳偷逃稅款38.62萬元、自廉某處追繳偷逃稅款178萬元、自張某1處追繳偷逃稅款6.7萬元。
2、渠道合作協(xié)議、審批流程、銀行付款回單、說明函、薛長征銀行交易明細(xì)、員工發(fā)放業(yè)務(wù)拓展費用的領(lǐng)用記錄、開具的普通發(fā)票和證人樸某、劉某1、齊某、林某1的證言、同案犯商澤洋、趙某、霍某、黃某1和劉靜的供述證實，陸家嘴財富管理（上海）有限公司為給北京分公司的業(yè)務(wù)人員支付渠道合作費與德州致鑫公司、德州御昊公司簽訂渠道合作協(xié)議后，向二公司多次匯款，德州致鑫公司、德州御昊公司在扣除相關(guān)的費用后，德州致鑫公司為陸家嘴財富管理（上海）有限公司開具了面額4912155.91元的普通發(fā)票，德州御昊公司開具了票面金額3087830.25元的普通發(fā)票，以上票面金額共計7999986.16元。同案犯商澤洋、趙某、霍某、黃某1和劉靜為上述提現(xiàn)行為提供了幫助。案發(fā)后，德州市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局自齊某處追繳偷逃稅款2萬元。
3、北京天保財富投資管理有限公司給德州致鑫公司、北京天保永泰投資管理有限公司給德州御昊公司的轉(zhuǎn)款回單、德州致鑫公司、德州御昊公司的銀行交易明細(xì)、個人存取款憑條和開具的普通發(fā)票以及同案犯霍某、黃某1和劉靜的供述證實，被告人霍某作為北京天保財富投資管理有限公司和北京天保永泰投資管理有限公司法人為達(dá)到個人少交稅的目的，于2013年11月至2014年12月向德州御昊公司三次轉(zhuǎn)款共計1181901.44元，德州致鑫公司、德州御昊公司為上述兩公司開具了票面金額共計1181901.44元的普通發(fā)票，在扣除相關(guān)的費用后，通過黃某1持有的薛長征個人賬戶分別轉(zhuǎn)到張梓賢、袁峰、尹璐等個人賬戶，由劉靜幫助進(jìn)行提現(xiàn)。
4、德州致鑫公司與國民信托有限責(zé)任公司的咨詢服務(wù)協(xié)議書、國民信托有限公司的轉(zhuǎn)賬憑證、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)、出具的普通發(fā)票和證人何某、白某的證言、同案犯霍某、黃某1和劉靜的供述證實，為達(dá)到避稅的目的，國民信托有限責(zé)任公司將霍某、何某在其公司銷售產(chǎn)品收益以咨詢服務(wù)費支付的形式，于2014年3月28日，向德州致鑫公司轉(zhuǎn)賬56.6萬元，同年4月1日，德州致鑫公司為國民信托有限責(zé)任公司開具了56.6萬元普通發(fā)票，在扣除相關(guān)的費用后，通過黃某1持有的薛長征個人賬戶進(jìn)行提現(xiàn)。
5、調(diào)取證據(jù)通知書、華夏銀行南寧分行行長辦公會會議紀(jì)要、不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和清單、合作清收處置協(xié)議信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、廣西建工集團(tuán)公司與德州御昊公司簽定的財務(wù)顧問協(xié)議、信托貸款合同、付款通知單以及德州御昊公司為廣西建工集團(tuán)聯(lián)合建設(shè)有限公司出具普通發(fā)票和證人曾某1、陸某、王某1、韋某的證言、同案犯霍某、黃某1、劉靜的供述證實，華夏銀行南寧分行為轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)，經(jīng)研究決定以財務(wù)顧問費的名義，將所得收益彌補(bǔ)銀行不良貸款。為此，廣西建工集團(tuán)聯(lián)合建設(shè)有限公司與德州御昊公司簽定財務(wù)顧問協(xié)議，于2015年3月10日，由廣西建工集團(tuán)聯(lián)合建設(shè)有限公司向德州御昊公司匯款164萬元，在支付相關(guān)費用后將該款轉(zhuǎn)回。2015年7月1日，德州御昊公司為廣西建工集團(tuán)聯(lián)合建設(shè)有限公司開具了164萬元的普通發(fā)票。
6、發(fā)票電腦截屏2頁、趙某與商澤洋的微信聊天記錄、香河恒康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的請款通知單、興業(yè)銀行股份有限公司香河支行的單位匯款委托書、興業(yè)銀行匯出回單、李蕓的賬戶交易明細(xì)、北京育杰公司出具普通發(fā)票20張和證人李某1、周某、陳某1、孫某的證言、同案犯商澤洋、趙某的供述證實，香河恒康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司為給銷售人員發(fā)放獎金，于2015年9月9日向北京育杰公司匯款200萬元。商澤洋通過微信聊天指導(dǎo)趙某操作為香河恒康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開具普通發(fā)票20張，共計200萬元，2015年9月10日，由欒亞斌的賬戶向李蕓的賬戶匯款184萬元進(jìn)行提現(xiàn)。
7、北京疆亙資本管理有限公司稅務(wù)登記證及營業(yè)執(zhí)照、法人王英的個人銀行賬戶交易明細(xì)、轉(zhuǎn)賬、支出憑單、德州致鑫公司銀行交易明細(xì)、德州致鑫公司出具的發(fā)票和證人張某2、王某2、程某的證言、同案犯商澤洋、趙某的供述證實，2014年12月，北京疆亙資本管理有限公司為達(dá)到減少交稅的目的，通過郭威聯(lián)系商澤洋，于2015年1月13日向德州致鑫公司轉(zhuǎn)款兩筆共計100萬元，德州致鑫公司在扣相關(guān)費用后，將100萬元轉(zhuǎn)入公司法人王某2的個人賬戶進(jìn)行提現(xiàn)，為公司程某團(tuán)隊發(fā)放業(yè)績獎勵。德州致鑫公司為北京疆亙資本管理有限公司開具了150萬元普通發(fā)票。
8、北京中外建工程管理公司記賬憑證、出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議、北京銀行客戶回單、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)、出具的普通發(fā)票和證人吳某、朱某1的證言、同案犯商澤洋、趙某的供述證實，北京中外建工程管理公司為達(dá)到少交個人所得稅的目的，公司項目部經(jīng)理吳某通過他人聯(lián)系到德州致鑫公司商澤洋，于2014年12月30日、2015年4月13日分兩次向德州致鑫公司轉(zhuǎn)款共計1979934元，轉(zhuǎn)款當(dāng)日德州致鑫公司向北京中外建工程管理公司開具了票面金額共計1979934元的普通發(fā)票。在扣除相關(guān)的費用后，分別將該款轉(zhuǎn)到王寶珠、郭書勇的個人賬戶進(jìn)行提現(xiàn)，用于給公司員工發(fā)放獎金。
9、上海建珀投資管理中心營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證檔案材料、成交確認(rèn)及簽約通知書、債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、結(jié)算說明、招商銀行對賬單和德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)、出具的普通發(fā)票和證人黃某2的證言證實，上海建珀投資管理中心在與德州致鑫公司沒有實際業(yè)務(wù)的情況下，為購買廣發(fā)銀行股份有限公司在天津金交所出售的“云南洪德系”的企業(yè)債權(quán)，委托使用德州致鑫公司名義代理受讓企業(yè)債權(quán)項目，2013年6月18日在企業(yè)債權(quán)項目簽定成功后，于同年7月8日向德州致鑫公司打款85萬元，當(dāng)日德州致鑫公司分兩次將該筆款項打入羌峰的個人賬戶，并于同年7月31日向上海建珀投資管理中心開具了票面金額85萬元的普通發(fā)票。
10、廣東澤泉投資管理有限公司營業(yè)執(zhí)照、咨詢服務(wù)協(xié)議書、付款單據(jù)、德州致鑫公司銀行交易明細(xì)、出具的普通發(fā)票、進(jìn)賬單和證人丁某的證言、同案犯商澤洋、趙某的供述證實，廣東澤泉投資管理有限公司總裁丁某為達(dá)到少交稅的目的先后與德州致鑫公司、德州御昊公司簽定咨詢服務(wù)協(xié)議，于2014年2月至2015年6月期間，分多次向德州致鑫公司、德州御昊公司賬戶轉(zhuǎn)賬匯款共計1396.59萬元，兩公司為廣東澤泉投資管理有限公司出具了1321.19萬元的普通發(fā)票，在扣除相關(guān)的費用后，將上述資金轉(zhuǎn)入丁某、郭書勇、林文飛、王雙怡、李常捷、代素芳等個人賬戶進(jìn)行提現(xiàn)，用于給公司員工發(fā)放業(yè)務(wù)提成、獎金。案發(fā)后，德州市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局從丁某處追繳偷逃稅款213萬元。
（二）非法經(jīng)營罪
2013年8月起，德州致鑫公司和德州御昊公司在德州銀行開通對公賬戶。自2014年2月至2015年8月期間，被告人張明在未實際進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的情況下，利用開設(shè)的德州致鑫公司、德州御昊公司等公司的銀行賬戶，接受其他多家單位匯入的資金，后將上述資金轉(zhuǎn)往個人賬戶（或轉(zhuǎn)入對方指定的個人賬戶）進(jìn)行提現(xiàn)，從而規(guī)避金融機(jī)構(gòu)的現(xiàn)金管理制度，并按轉(zhuǎn)賬金額獲取千分之三或相應(yīng)數(shù)額的非法利益。被告人張明作為上述公司的實際經(jīng)營者，違反國家有關(guān)規(guī)定，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，涉案金額110836301.7元。
上述事實，有公訴機(jī)關(guān)提供的下列證據(jù)予以證實：
1、北京天圓泰德投資有限公司記賬憑證、中國建行客戶專業(yè)回單、資金去向說明、德州致鑫公司的銀行明細(xì)和證人田某、左某、苑某的證言證實，在北京天圓泰德投資有限公司與德州致鑫公司之間沒有實際業(yè)務(wù)往來的情況下，北京天圓泰德投資有限公司于2015年7月3日至7月27日向忠農(nóng)聯(lián)拓（北京）建筑工程有限公司賬戶轉(zhuǎn)款4600萬元，忠農(nóng)聯(lián)拓（北京）建筑工程有限公司將該款項，于同年7月3日給德州致鑫公司賬戶轉(zhuǎn)款2600萬元，在扣除千分之三的手續(xù)費后，將2470萬元轉(zhuǎn)入田某個人賬戶用于其個人購買股票、消費。2015年7月27日忠農(nóng)聯(lián)拓（北京）建筑工程有限公司分4筆向德州致鑫公司的賬戶轉(zhuǎn)款2000萬元，在扣除相關(guān)的費用后，將1995萬元匯入左某賬戶，用于還款、投資股票等支出。
2、中國民生銀行的電子憑證回單、中國銀行的收費通知書德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)、北京錦秋知春房地產(chǎn)開發(fā)有限公司情況說明和證人杜某、談某的證言證實，北京錦秋知春房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與德州致鑫公司在無實際業(yè)務(wù)的情況下，于2014年7月2日至2015年7月16日分8次向德州致鑫公司打款共計1809萬元，德州致鑫公司在扣除9萬元手續(xù)費后將該款項打入杜某的個人賬戶。
3、北京高視遠(yuǎn)望科技有限責(zé)任公司現(xiàn)金憑證、中國銀行付款回單6份、德州致鑫公司的銀行明細(xì)、情況說明和證人劉某2的證言證實，北京高視遠(yuǎn)望科技有限責(zé)任公司與德州致鑫公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，自2014年12月份至2015年2月份，向德州致鑫公司匯款564.1385萬元，2015年8月25日，匯款400萬元，共計匯款964.1385萬元。在扣除相關(guān)的好處費后，由劉某2進(jìn)行提現(xiàn)，用于個人購買房產(chǎn)。
4、中國農(nóng)業(yè)銀行收費憑證、結(jié)算業(yè)務(wù)申請書、情況說明1份、北京市分行單位賬戶明細(xì)對賬單、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)和證人張某3的證言證實，因銀行不允許將公戶的資金轉(zhuǎn)到私人賬戶，北京首中誠科貿(mào)有限公司在與德州致鑫公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，于2014年8月1日，向德州致鑫公司匯款240萬元，在德州致鑫公司扣除好處費7200元后，將2392800元轉(zhuǎn)入馬建培個人賬戶，由張某3使用。
5、北京遠(yuǎn)洋智博科技有限公司營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、招商銀行付款回單、借款合同、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)和證人焦某、李某2的證言證實，北京遠(yuǎn)洋智博科技有限公司法人焦某將公司向其他三家公司的融資借款800萬元中的257.41萬元，于2015年1月8日至4月29日由北京遠(yuǎn)洋智博科技有限公司會計李某2分四次向德州致鑫公司賬戶轉(zhuǎn)賬，在支付中間人七八千元的好處費后進(jìn)行了提現(xiàn)，借給其朋友周凱個人使用。
6、北京杰思漢能資產(chǎn)管理股份有限公司營業(yè)執(zhí)照、建設(shè)銀行客戶專用回單2張、德州致鑫公司的銀行明細(xì)和證人陳某2、朱某2證言證實，北京杰思漢能資產(chǎn)管理股份有限公司運(yùn)營總監(jiān)和股權(quán)部副總經(jīng)理陳某2為給公司員工發(fā)放工資、獎金，由公司出納朱某2通過小廣告聯(lián)系德州致鑫公司人員，于2014年2月13日、5月22日分兩次轉(zhuǎn)入德州致鑫公司賬戶300萬元，在扣除4%-5%的費用后，分別將提現(xiàn)的134.9萬元和150.1萬元轉(zhuǎn)入朱某2、薛翠香、王湖、陳某2、劉丹丹等人的個人賬戶進(jìn)行提現(xiàn)。
7、北京飛騰駿業(yè)科貿(mào)有限公司招商銀行交易明細(xì)表、興業(yè)銀行網(wǎng)上銀行付款回單、廣發(fā)網(wǎng)上銀行電子回單2張、貨運(yùn)發(fā)票2張、廣發(fā)銀行客戶回單4張、購銷合同6份、出庫單、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)和證人曾某2的證言證實，北京飛騰駿業(yè)科貿(mào)有限公司實際經(jīng)營者曾某2為達(dá)到少交稅的目的，通過其朋友王仁杰的介紹，在與德州致鑫公司和北京育杰公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，于2014年10月28日至2015年4月29日，分多筆向德州致鑫公司打款300萬元，向北京育杰公司轉(zhuǎn)款350萬元，在兩公司扣除千分之二的手續(xù)費后，將提現(xiàn)的資金用于購買顯示器、手機(jī)、電子配件等物品。
8、上海平恒投資管理有限公司工商登記情況、借款協(xié)議、借據(jù)、工商銀行客戶存款對賬單、往來戶歷史明細(xì)清單和證人閻某、陳某3的證言證實，上海平恒投資管理有限公司在與德州御昊公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，從西藏青杉投資有限公司借款500萬元，于2015年6月26日分10筆匯款轉(zhuǎn)到德州御昊公司賬戶，在收取1.5萬元的手續(xù)費后，德州御昊公司將500萬元打入袁森個人賬戶。
9、廣州達(dá)美康科技有限公司營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、記賬憑證、中國建設(shè)銀行網(wǎng)上銀行電子回單、明細(xì)分類賬、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)和證人寶音、林某2、蔣某的證言證實，2015年4月15日，廣州達(dá)美康科技有限公司實際經(jīng)營者寶音為償還王智軍借款，在無實際業(yè)務(wù)往來的情況下，通過廣州達(dá)美康公司向德州致鑫公司轉(zhuǎn)賬75萬元，在收取了3750元手續(xù)費后，進(jìn)行個人提現(xiàn)歸還王智軍借款。
10、廣州市越秀區(qū)海德電器商行在廣發(fā)銀行的交易明細(xì)、德州致鑫公司的銀行交易明細(xì)和證人魯某的證言證實，廣州市越秀區(qū)海德電器商行的合伙人吳永標(biāo)為歸還他人的借款，在與德州致鑫公司無實際業(yè)務(wù)往來的情況下，于2015年4月8日通過廣州市越秀區(qū)海德電器商行向德州致鑫公司打款1035萬元，在扣除相關(guān)的費用后，將該筆款項分別打入穆祥新、趙曉光的個人賬戶進(jìn)行提現(xiàn)。
11、調(diào)取證據(jù)通知書、華夏銀行南寧分行行長辦公會會議紀(jì)要、不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和清單、合作清收處置協(xié)議信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、深圳長城證券股份有限公司與德州御昊公司簽定的財務(wù)顧問協(xié)議、信托貸款合同、劃款指令書、德州御昊公司存款金融交易明細(xì)和證人曾某1、朱某3、陸某的證言證實，2015年2月份左右，華夏銀行南寧分行為了抵消不良貸款，由曾某1通過霍某聯(lián)系到德州御昊公司，后德州御昊公司與深圳長城證券股份有限公司簽訂“資管計劃”收益資金的第三方公司協(xié)議，于2015年6月15日將深圳長城證券股份有限公司的6515816.67元以“咨詢服務(wù)費”的名義轉(zhuǎn)款到德州御昊公司賬戶，德州御昊公司在扣除相關(guān)的費用后，將該筆款項轉(zhuǎn)到華夏銀行南寧分行用于抵消不良貸款。
另有公訴機(jī)關(guān)提供的下列綜合證據(jù)一宗：
1、受案登記表、立案決定書證實，被告人張明涉嫌非法經(jīng)營一案由德州市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局民警于2015年8月25日在工作中發(fā)現(xiàn)。德州市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局經(jīng)審查，于2015年8月30日以德州御昊公司涉嫌非法經(jīng)營立案偵查。
2、甘肅省瓜州縣公安局刑警大隊出具的抓獲經(jīng)過、德州市公安局經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分局出具的辦案說明證實，2017年7月13日22時，甘肅省瓜州縣公安局柳園檢查站執(zhí)勤民警在核查往來人員信息時將網(wǎng)上追逃的被告人張明抓獲，并于次日臨時羈押于瓜州縣看守所。
3、常住人口基本信息、戶籍證明證實，被告人張明1973年11月17日出生，戶籍所在地為北京市東城區(qū)內(nèi)務(wù)部街胡同**。作案時具有完全刑事責(zé)任能力。
本院認(rèn)為
4、刑事判決書證實，德州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院于2017年3月21日，以被告人商澤洋犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣三十萬元；犯危險駕駛罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣一萬元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣三十一萬元。被告人霍某犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣二十萬元。被告人黃某1犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣十萬元。被告人趙某犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣五萬元；被告人劉靜犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣五萬元。
5、同案犯商澤洋的供述證實,張明伙同趙某、嚴(yán)維超與其在德州注冊成立德州致鑫公司、德州御昊公司等公司為他人虛開發(fā)票及在無實際業(yè)務(wù)的情況下為他人公轉(zhuǎn)私轉(zhuǎn)賬并收取一定金額的“服務(wù)費”，非法獲利。張明負(fù)責(zé)提供成立公司所需要的費用及法人身份證等，并安排其與趙某具體負(fù)責(zé)領(lǐng)取發(fā)票并虛開發(fā)票，嚴(yán)維超負(fù)責(zé)掌握以上公司的網(wǎng)銀，操作網(wǎng)銀進(jìn)行轉(zhuǎn)賬匯款等。
6、同案犯趙某的供述證實,其和商澤洋在張明的指使下注冊成立公司并為商澤洋虛開發(fā)票提供幫助，在商澤洋的指導(dǎo)下為香河恒康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司虛開發(fā)票，并在案發(fā)前與商澤洋一起銷毀涉案公司的相關(guān)賬冊。
7、同案犯霍某的供述證實，其在明知平安信托投資有限公司、陸家嘴財富管理（上海）有限公司、廣西建工集團(tuán)公司與德州御昊公司、德州致鑫公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，為獲取非法利益，指派劉靜聯(lián)系黃某1虛開發(fā)票，并為其個人經(jīng)營的北京天保永泰投資管理有限公司、北京天保財富投資管理有限公司虛開發(fā)票。
8、同案犯黃某1的供述證實，其在明知平安信托公司等相關(guān)公司與德州御昊公司、德州致鑫公司無實際業(yè)務(wù)的情況下，為獲取非法利益，居中介紹為以上公司虛開發(fā)票，并為霍某、劉靜提供幫助。
9、同案犯劉靜的供述證實,其作為北京天保財富投資管理有限公司的會計，接受霍某的指示，為虛開發(fā)票的犯罪行為傳遞虛假協(xié)議和虛開的發(fā)票，通過黃某1幫助多次進(jìn)行提現(xiàn)。
10、被告人張明的供述證實，2012年之后，其伙同商澤洋、趙某、嚴(yán)維超在德州注冊成立德州致鑫公司、德州御昊公司、北京育杰公司等多家公司，在無實際業(yè)務(wù)的情況下為他人公轉(zhuǎn)私轉(zhuǎn)賬并收取一定金額的“服務(wù)費”，同時為他人開具普通發(fā)票，進(jìn)行非法獲利。在注冊成立多家公司的過程中，其提供成立公司法人身份證及所需要的費用，并安排商澤洋、趙某具體負(fù)責(zé)領(lǐng)取發(fā)票、虛開普通發(fā)票，安排嚴(yán)維超負(fù)責(zé)掌握上述公司的網(wǎng)銀，進(jìn)行網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬匯款操作，在明知無實際業(yè)務(wù)的情況下按客戶的要求進(jìn)行公轉(zhuǎn)私賬戶進(jìn)行轉(zhuǎn)賬操作，獲取非法利益。
11、辨認(rèn)筆錄3份記載，在見證人的見證下，被告人張明于2017年7月24日、8月1日，分別對同案犯商澤洋、趙某、嚴(yán)維超、黃某1等人進(jìn)行了辨認(rèn)。2015年12月2日，同案犯商澤洋對被告人張明進(jìn)行了辨認(rèn)。
本院認(rèn)為，被告人張明為獲取非法利益，違反國家稅務(wù)征收管理規(guī)定，指使他人注冊德州御昊公司、德州致鑫公司和北京育杰公司等多家公司，在無實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的情況下，為其他單位虛開普通發(fā)票，并在案發(fā)之后指使同案犯商澤洋、趙某銷毀公司賬冊，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成虛開發(fā)票罪；同時，被告人張明違反國家金融管理制度，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，利用德州致鑫公司、德州御昊公司、北京育杰公司在未實際進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的情況下，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，獲取非法利益，擾亂市場秩序，其行為還構(gòu)成非法經(jīng)營罪。且系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實和罪名成立，本院予以確認(rèn)。被告人張明作為上述犯罪團(tuán)伙的主要組織者、出資者，系主犯，應(yīng)對全部犯罪事實承擔(dān)責(zé)任。被告人張明犯虛開發(fā)票罪和非法經(jīng)營罪，依法應(yīng)實行數(shù)罪并罰，鑒于被告人到案后，對虛開發(fā)票的犯罪事實供認(rèn)不諱，并自愿對虛開發(fā)票罪當(dāng)庭認(rèn)罪，依法可以從輕處罰。對辯護(hù)人提出“被告人到案后能積極配合破案，自愿當(dāng)庭認(rèn)罪”的辯護(hù)意見予以采納。對其辯護(hù)人所提“虛開發(fā)票的數(shù)額應(yīng)根據(jù)張明所獲的利益來認(rèn)定”的辯護(hù)意見，經(jīng)查，認(rèn)定被告人張明虛開發(fā)票罪的犯罪事實應(yīng)以虛開發(fā)票罪的金額確定，不應(yīng)以被告人的非法獲利為依據(jù)，故對此辯護(hù)意見不予采納。對被告人和辯護(hù)人提出“沒有參與非法經(jīng)營犯罪”的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人張明及其同案犯商澤洋、嚴(yán)維超、趙某等人利用開設(shè)的德州致鑫公司、德州御昊公司和北京育杰公司的銀行賬戶，接受其他多家單位匯入的資金后將資金轉(zhuǎn)往個人賬戶或?qū)Ψ街付ǖ膫€人賬戶并提現(xiàn)，規(guī)避金融機(jī)構(gòu)的現(xiàn)金管理制度，獲取非法利益的行為，屬情節(jié)嚴(yán)重，雖然已審結(jié)的同案犯商澤洋、趙某等人沒有被指控，但不影響認(rèn)定被告人構(gòu)成非法經(jīng)營罪，且同案犯嚴(yán)維超的犯罪事實已經(jīng)被判刑，故對此辯護(hù)意見不予采納。據(jù)此，根據(jù)被告人張明的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一第一款、第二百二十五條第（三）項、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第六十七條第三款、第六十一條、第五十二條、第五十三條和第六十九條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人張明犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣五十萬元；犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣三十萬元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣八十萬元。（刑期自執(zhí)行之日起計算。執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2017年7月13日起至2023年1月12日止；罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。)
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省德州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長盧金峰
人民陪審員崔鳳江
人民陪審員魯建順
裁判日期
二〇一九年一月二十五日
書記員
書記員遲凱
