審理法院：杭州市濱江區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2010）杭濱刑初字第114號(hào)
案件類型：刑事
案 由：賭博罪
裁判日期：2010-12-08
審理經(jīng)過(guò)
杭州市濱江區(qū)人民檢察院以杭濱檢刑訴（2010）54-1號(hào)起訴書指控被告人楊全存犯聚眾斗毆罪、敲詐勒索罪、賭博罪，被告人張某犯聚眾斗毆罪、窩藏罪、賭博罪，被告人畢某犯聚眾斗毆罪，于2010年9月3日向本院提起公訴。本院于同月10日立案，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。杭州市濱江區(qū)人民檢察院指派檢察員唐志科、代理檢察員潘菲出庭支持公訴，被告人楊全存及其辯護(hù)人孫君岑、劉云瑞、被告人張某、被告人畢某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
杭州市濱江區(qū)人民檢察院指控，（一）聚眾斗毆事實(shí)：2009年5月26日晚，被告人楊全存與楊紅普因故發(fā)生矛盾后，約定當(dāng)晚在錢塘江邊斗毆。為此，被告人楊全存糾集被告人張某、畢某等10余人到錢塘江邊集結(jié)，其中被告人張某糾集同鄉(xiāng)“洋洋”等6、7人參與。后在本區(qū)浦沿街道浦沿公園，被告人楊全存指揮被告人張某、畢某等人持械追打?qū)Ψ剑斐?人受傷，面包車被砸壞；（二）敲詐勒索事實(shí)：2009年1月，被告人楊全存逼迫徐英在事前準(zhǔn)備的1份《借款合同》上簽名捺印后，自己在借款數(shù)額處填上人民幣30萬(wàn)元，于同年3月以該《借款合同》向?yàn)I江區(qū)人民法院提起民事訴訟，在勝訴后又申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。后因徐英向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，被告人楊全存未取得該筆款項(xiàng)。（三）賭博事實(shí)：1、2007年12月1日至18日，被告人楊全存伙同他人在本區(qū)長(zhǎng)河街道江三村阿明茶室內(nèi)組織多人以“牌九”形式賭博10余場(chǎng)，從中抽頭非法獲利共計(jì)人民幣37500余元。2、2008年6月至同年底，被告人楊全存伙同來(lái)建華、盧崗等人，在本區(qū)浦沿街道組織多人以“小九”的方式賭博20余場(chǎng)，抽頭非法獲利共計(jì)人民幣7萬(wàn)余元。3、2009年4月份及8月份，被告人張某先后在本區(qū)浦沿街道由來(lái)建華等人組織的聚眾賭博中，幫助望風(fēng)共計(jì)7場(chǎng)。期間，抽頭獲利人民幣1萬(wàn)余元，被告人張某個(gè)人非法獲利1000余元。（四）窩藏事實(shí)：2009年8月6日下午，被告人張某得知同鄉(xiāng)謝吉兵、瞿歡、黃永康、冉茂旺等人在本市蕭山區(qū)與他人聚眾斗毆后，當(dāng)晚將謝吉兵等5人帶至本區(qū)，并在楊家墩社區(qū)春美旅館開(kāi)房間給上述人員住宿。為證實(shí)上述所控事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示了被害人徐英的陳述、證人楊紅普、夏廷友、隋濤、夏祥靈、李紅星、齊明、聶文佩、盧崗、劉邦、張國(guó)崗、王金華、沈先明、時(shí)磊、沈芬花、楊玉琴、謝吉兵、瞿歡、黃永康等人的證言、價(jià)格鑒定結(jié)論書、被告人的供述與辯解及民事訴訟和法院強(qiáng)制執(zhí)行案件材料等其它書證，認(rèn)定被告人楊全存的行為已構(gòu)成敲詐勒索罪、聚眾斗毆罪、賭博罪，被告人張某的行為已構(gòu)成聚眾斗毆罪、窩藏罪、賭博罪，被告人畢某的行為已構(gòu)成聚眾斗毆罪。同時(shí)認(rèn)定被告人楊全存系累犯，敲詐勒索罪系犯罪未遂，被告人楊全存在聚眾斗毆罪中系主犯，被告人張某、畢某系從犯，被告人張某在賭博罪中系從犯。提請(qǐng)本院依法懲處。
一審答辯情況
被告人楊全存、張某、畢某對(duì)起訴書指控的事實(shí)均無(wú)異議。
辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)是，指控的聚眾斗毆罪應(yīng)屬犯罪預(yù)備形態(tài)，且被告人對(duì)敲詐勒索罪和賭博罪當(dāng)庭悔過(guò)，請(qǐng)求對(duì)其從輕或減輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明，（一）詐騙事實(shí)
2008年11月，徐英因賭博欠張國(guó)崗人民幣1萬(wàn)元，同期張國(guó)崗也欠楊全存1萬(wàn)元，張國(guó)崗將債權(quán)轉(zhuǎn)給被告人楊全存。同年底，徐英將欠款本金歸還，并答應(yīng)被告人楊全存再付1萬(wàn)元利息。2009年1月的一天，被告人楊全存開(kāi)車將徐英帶至錢塘江邊附近，以徐英原欠款未歸還為借口，在車內(nèi)以暴力相威脅，逼迫徐英在事前準(zhǔn)備的1份《借款合同》上簽上姓名、身份證號(hào)并在多處捺印，但借款金額未讓徐英填寫。后被告人楊全存在合同的借款數(shù)額處填上人民幣30萬(wàn)元，于同年3月持該《借款合同》向本法院提起民事訴訟，要求徐英歸還30萬(wàn)元欠款，在勝訴后又于同年5月申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。后徐英向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，本院及時(shí)發(fā)現(xiàn)該案系虛假訴訟，被告人楊全存因而未取得該筆款項(xiàng)。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證無(wú)疑的證據(jù)證實(shí)：
1、被害人徐英的陳述，證實(shí)其因賭博欠張國(guó)崗1萬(wàn)元錢，后張國(guó)崗讓其直接把1萬(wàn)元錢還給楊全存，其表示同意。楊全存找到其讓其簽了一張借款合同，但借款金額未讓填寫。之后其還了1萬(wàn)元給楊全存，但楊全存稱這1萬(wàn)元只是利息，還要再還1萬(wàn)元作為本金，其因畏懼楊全存表示同意。之后的一天，楊全存開(kāi)車將其帶至錢塘江邊，威脅恐嚇其又簽了一張借款合同，但借款金額未填寫。2009年4月，其收到濱江區(qū)人民法院傳票才知道楊全存自己在借條上填寫金額30萬(wàn)而后到法院起訴的事實(shí)。
2、證人盧崗的證言，證實(shí)2009年春節(jié)前的一天，楊全存開(kāi)車帶著徐英和其二人，在車上威脅徐英在一張事先準(zhǔn)備好的借條上簽名、按了手印，但該借條的數(shù)額處為空白，楊全存不讓徐英填寫的事實(shí)；
3、證人劉邦的證言，證實(shí)徐英欠張國(guó)崗1萬(wàn)元賭債，轉(zhuǎn)給了楊全存后2008年11月份的一天，楊全存讓徐英簽一張其事先準(zhǔn)備好的借款合同，徐英簽字按了手印，但合同的借款數(shù)額未填寫。后徐英和其一同將1萬(wàn)元還給楊全存，但楊全存收下1萬(wàn)元后稱這只是利息還要再還1萬(wàn)元。大約一個(gè)月后的一天晚上，楊全存將徐英從葉玉彩家?guī)ё撸?tīng)說(shuō)被帶到江邊，被逼寫了空白借條。之后法院判決徐英還楊全存30萬(wàn)，30萬(wàn)是楊全存自己寫上借條的以及盧崗曾告訴其，徐英第一次在楊全存的欠條上簽字，楊全存在欠條上寫了20萬(wàn)并去問(wèn)了律師，律師說(shuō)那張欠條不能用，楊全存就想要徐英再寫一張的事實(shí)。
4、證人張國(guó)崗的證言，證實(shí)徐英欠其1萬(wàn)元，其便讓徐英將1萬(wàn)元還給楊全存。楊全存在車上讓徐英在事先打印好的借條上簽名、按手印，但欠款金額處徐英沒(méi)有填寫的事實(shí)。
5、證人來(lái)建華的事實(shí)，證實(shí)2008年徐英因?yàn)橘€博欠張國(guó)崗1萬(wàn)元錢，張國(guó)崗又欠楊全存1萬(wàn)元，張國(guó)崗讓徐英把1萬(wàn)元還給楊全存。后楊全存說(shuō)徐英不及時(shí)還錢，稱欠一天收1萬(wàn)，要徐英還30萬(wàn)。楊全存曾先后讓徐英寫兩張欠條，其中一張欠條是楊全存自己寫上30萬(wàn)元。后還讓其拿借條去咨詢律師，看如何能打贏官司的事實(shí)。
6、證人王金華的證言，證實(shí)2009年2月左右，來(lái)建華到其法律服務(wù)所咨詢他人因做生意欠其小弟（后知道是楊全存）的錢如何可以要回，后來(lái)建華拿了一張徐英簽名的借條，由其作為委托人向法院起訴，法院缺席判決楊全存勝訴，訴訟的委托書都是來(lái)建華帶回去給楊全存簽的，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行手續(xù)是楊全存本人到其單位簽字的事實(shí)。
7、證人楊紅普的證言，證實(shí)2008年底，其看到劉邦還給楊全存1萬(wàn)元。后楊全存又用空白借條，填上30萬(wàn)的金額起訴徐英。楊全存曾說(shuō)過(guò)到法院起訴徐英就是要弄徐英的錢，還曾說(shuō)過(guò)讓其去幫助向徐英討債的事實(shí)。
8、借款合同、民事起訴狀、代理詞、濱江區(qū)人民法院（2009）杭濱商初字210號(hào)民事判決書、庭審筆錄、強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書、（2009）杭濱執(zhí)字第301號(hào)執(zhí)行案件立案受理和強(qiáng)制執(zhí)行材料復(fù)印件，證實(shí)楊全存委托王金華作為訴訟和執(zhí)行階段代理人，以徐英簽名的借條向?yàn)I江區(qū)人民法院提起民事訴訟，在勝訴后又向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的事實(shí)。
9、被告人楊全存在偵查階段和當(dāng)庭的供述與辯解，與上述證據(jù)能相互印證。
（二）聚眾斗毆事實(shí)
2009年5月26日晚，被告人楊全存與楊紅普（已判刑）因故發(fā)生矛盾后，楊全存的哥哥楊有存打傷楊紅普眼部，楊全存還要用刀砍楊紅普，雙方互不服氣，約定當(dāng)晚在錢塘江邊斗毆。為此，被告人楊全存糾集被告人張某、畢某及李紅星、齊明、齊亮（均另案處理）等10余人到錢塘江邊集結(jié)，其中被告人張某糾集同鄉(xiāng)“洋洋”（另案處理）等6、7人參與。之后，被告人楊全存指揮糾集的人員攜帶砍刀、鋼管尋找楊紅普一方人員，在本區(qū)浦沿街道浦沿公園紅綠燈處發(fā)現(xiàn)對(duì)方后，指揮被告人張某、畢某等人持械追打，并造成夏祥靈、李艷彬（均已判刑）等三人受傷，還指揮糾集的人員將對(duì)方叫去的面包車砸壞（經(jīng)鑒定，被砸的面包車損失價(jià)值人民幣3937元）。斗毆結(jié)束后，被告人楊全存給被告人張某及其糾集的同鄉(xiāng)1000余元作為好處費(fèi)。
（三）賭博事實(shí)
1、2007年12月1日至18日，被告人楊全存伙同沈先明、陳顯余（均另案處理）以非法營(yíng)利為目的，約定獲利三方平分后，在本區(qū)長(zhǎng)河街道江三村阿明茶室內(nèi)組織來(lái)傳海、沈先文、徐才明、傅引芝、傅煥根等人以“小九”形式賭博10余場(chǎng)，從中抽頭非法獲利共計(jì)人民幣37500余元。聚眾賭博期間，被告人楊全存糾集時(shí)磊（已判刑）、李松杰（另案處理）在賭博中負(fù)責(zé)抽頭，沈先明負(fù)責(zé)提供賭博場(chǎng)地，陳顯余糾集人員負(fù)責(zé)望風(fēng)及看場(chǎng)子。
2、2008年6月至同年底，被告人楊全存伙同來(lái)建華、盧崗（均另案處理）等人，在本區(qū)浦沿街道東冠路邊商品房、東冠社區(qū)蔡普恩家、楊家墩社區(qū)香藤旅館、湯鳳珍家等地，組織楊玉琴、來(lái)幼娟、許幼紅、張文香等人以“小九”的方式賭博20余場(chǎng)，抽頭非法獲利共計(jì)人民幣7萬(wàn)余元。聚眾賭博期間，被告人楊全存糾集參賭人員賭博，在賭博中抽頭，決定是否放賭債，還糾集盧崗等人在賭博中看場(chǎng)子、討要賭債。
3、2009年4月份及8月份，被告人張某以非法營(yíng)利為目的，先后在本區(qū)浦沿街道新生村橫塘里20號(hào)沈芬花家、高家里120號(hào)葉玉彩家等地由來(lái)建華等人組織的聚眾賭博中，幫助望風(fēng)共計(jì)7場(chǎng)。期間，來(lái)建華等人抽頭獲利人民幣1萬(wàn)余元，被告人張某個(gè)人非法獲利1000余元。
（四）窩藏事實(shí)
2009年8月6日下午，被告人張某得知同鄉(xiāng)謝吉兵、瞿歡、黃永康、冉茂旺等人（均另案處理）在本市蕭山區(qū)與他人聚眾斗毆后，立即趕到蕭山看望上述人員，當(dāng)晚將謝吉兵、瞿歡、黃永康、冉茂旺等5人帶至本區(qū)，并借來(lái)朋友金歷炳的身份證在本區(qū)浦沿街道楊家墩社區(qū)春美旅館開(kāi)房間，給上述人員提供住宿，幫助安排飲食。后上述人員在濱江躲避3日。
上述事實(shí)，被告人楊全存、張某、畢某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，并有同案人員李紅星、齊明、夏廷友、隋濤、夏祥靈、李艷彬、楊紅普、沈先明、時(shí)磊、李松杰、來(lái)建華的供述；證人聶文佩、吳忍、尤祥征、楊文安、李偉林、李梓榮、符斌、邢日中、董志倫、來(lái)傳海、沈先文、傅引芝、徐才明、來(lái)秀英、沈芬花、路小博、許幼紅、楊玉琴、張文香、來(lái)幼娟、蔡普恩、許美琴、虞林梅、湯鳳珍、徐英、謝吉兵、黃永康、瞿歡、冉茂旺、金歷炳的證言；辨認(rèn)筆錄及照片；本院（2010）杭濱刑初字第15號(hào)刑事判決書、杭州市蕭山區(qū)人民法院（2010）杭蕭刑初字第20號(hào)刑事判決書；濱江區(qū)浦沿街道春美旅館旅客住宿登記單；各被告人前科材料；價(jià)格鑒定結(jié)論書；情況說(shuō)明；抓獲經(jīng)過(guò)；被告人楊全存、張某、畢某的戶籍證明及其在偵查階段和當(dāng)庭的供述等證據(jù)證實(shí)。
本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人楊全存以非法占有為目的，威逼他人簽下虛假借條后，自填借款金額并進(jìn)行訴訟詐騙，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪；還作為首要分子，糾集多人參加持械聚眾斗毆，其行為又構(gòu)成聚眾斗毆罪；還以非法營(yíng)利為目的，聚眾賭博，其行為又構(gòu)成賭博罪。被告人張某、畢某積極參加持械聚眾斗毆，其行為均已構(gòu)成聚眾斗毆罪。被告人張某還以非法營(yíng)利為目的，在聚眾賭博中幫助望風(fēng)，其行為又構(gòu)成賭博罪；還明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所，幫助其逃匿，其行為又構(gòu)成窩藏罪。且聚眾斗毆罪、賭博罪均系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)指控的聚眾斗毆罪、賭博罪、窩藏罪罪名均成立，但指控被告人楊全存犯敲詐勒索罪罪名不當(dāng)，應(yīng)以詐騙罪定罪量刑，本院予以糾正。對(duì)被告人楊全存、張某均應(yīng)數(shù)罪并罰。被告人楊全存在實(shí)行詐騙犯罪過(guò)程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，故對(duì)其予以減輕處罰。關(guān)于辯護(hù)人提出的聚眾斗毆罪系犯罪預(yù)備形態(tài)的辯護(hù)意見(jiàn)，本院認(rèn)為，雙方并未放棄聚眾斗毆故意，且被告人楊全存一方在錢塘江邊未等到對(duì)方人員后，也未停止犯罪，而是在浦沿公園找到對(duì)方人員繼而發(fā)生持械斗毆，故應(yīng)屬犯罪既遂，對(duì)該辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。在聚眾斗毆罪和賭博罪中，被告人楊全存均起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人張某、畢某在聚眾斗毆罪，被告人張某在賭博罪中均起次要作用，系從犯，故對(duì)其聚眾斗毆罪和賭博罪分別予以減輕和從輕處罰。被告人楊全存在有期徒刑刑罰執(zhí)行完畢后，五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)從重處罰。鑒于被告人楊全存、張某、畢某在庭審中認(rèn)罪態(tài)度均較好，均可酌情予以從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第二百九十二條第一款第（四）項(xiàng)、第三百零三條第一款、第三百一十條第一款、第二十五條第一款、第二十三條、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十九條的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人楊全存犯詐騙罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣30000元；犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑四年六個(gè)月；犯賭博罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣10000元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處罰金人民幣40000元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年12月30日起，扣除先前被刑事拘留的31天，至2021年11月28日止；罰金限本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）。
二、被告人張某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月；犯賭博罪，判處拘役五個(gè)月，并處罰金人民幣3000元；犯窩藏罪，判處有期徒刑十個(gè)月；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年2月21日日起至2012年8月20日止；罰金限本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）。
三、被告人畢某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑二年（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年4月9日起至2012年4月8日止）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向浙江省杭州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)張毅
人民陪審員杜文華
人民陪審員陸文偉
裁判日期
二〇一〇年十二月八日
書記員
書記員葉銘
