案由 貪污
案號(hào) （2021）皖1322刑初175號(hào)
蕭縣人民檢察院以蕭檢檢二刑訴〔2021〕Z18號(hào)起訴書指控被告人代某某犯貪污罪，于2021年4月14日向本院提起公訴并建議適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?。本院依法適用簡(jiǎn)易程序，組成合議庭，于2021年4月26日公開開庭審理了本案。蕭縣人民檢察院指派檢察員李群出庭支持公訴，被告人代某某及其辯護(hù)人闞輝到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
蕭縣人民檢察院指控：2017年11月份，被告人代某某在協(xié)助蕭縣××征收“老岱河”的過(guò)程中，將屬于蕭縣水利局的土地（自蕭縣火葬場(chǎng)西墻至老岱河岸以東，南至所里界，北至火葬場(chǎng)門口）及地上附屬物登記在自己名下，騙取征地及地上附屬物補(bǔ)償款共計(jì)人民幣234000元。
被告人代某某于2021年3月6日被蕭縣監(jiān)察委員會(huì)工作人員電話傳喚到案，并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人代某某在協(xié)助蕭縣××從事土地征收的過(guò)程中，利用職務(wù)便利騙取土地補(bǔ)償款，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪，且在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠(chéng)悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，依法可以從輕處罰，量刑時(shí)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第三款之規(guī)定。被告人代某某在蕭縣監(jiān)察委員會(huì)掌握其犯罪線索并經(jīng)電話傳喚到案后，如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，系坦白，依法可以從輕處罰，量刑時(shí)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款之規(guī)定；認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理，量刑時(shí)適用《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定。綜上所述，建議對(duì)被告人代某某判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元。
上述事實(shí)，被告人代某某在開庭審理過(guò)程中無(wú)異議，并有發(fā)破案及到案經(jīng)過(guò)、戶籍信息、前科查詢證明、任職證明、土地實(shí)施方案、不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表、項(xiàng)目土地征收調(diào)查結(jié)果確認(rèn)表、發(fā)放的補(bǔ)償清冊(cè)、發(fā)放款打款記錄、收條、記賬憑證及徽商銀行現(xiàn)金繳款書、自書的交代材料和悔過(guò)書、認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書等書證，證人劉某、趙某、代某、吳某1、吳某2、楊某、許某的證言，及被告人代某某的供述等證據(jù)證實(shí)。
被告人代某某當(dāng)庭如實(shí)供述了自己的犯罪行為，認(rèn)為其行為構(gòu)成貪污罪，同時(shí)辯解其行為構(gòu)成自首，且有全部退贓，愿意繳納罰金，要求對(duì)其減輕處罰并適用緩刑。辯護(hù)人闞輝對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人代某某構(gòu)成貪污罪的定性和事實(shí)均不持異議，同時(shí)提出被告人代某某在接到監(jiān)委電話通知后主動(dòng)投案，到案后如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，系自首，依法可以從輕或減輕處罰情節(jié)；被告人代某某自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，具有法定從寬處罰情節(jié)；被告人代某某無(wú)違法犯罪前科，系初犯，在立案前退清全部贓款，積極預(yù)繳罰金人民幣20萬(wàn)元，具有悔改表現(xiàn)，對(duì)社會(huì)危害性較小，建議對(duì)其判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。
經(jīng)審理查明的事實(shí)、證據(jù)與公訴機(jī)關(guān)的指控一致。
另查明：2018年6月20日，被告人代某某將贓款人民幣234000元退繳至蕭縣房屋征收辦公室。2021年3月6日，蕭縣監(jiān)察委員會(huì)對(duì)本案立案?jìng)刹椤?021年4月26日，被告人代某某預(yù)交罰金人民幣20萬(wàn)元。
關(guān)于被告人代某某及其辯護(hù)人提出，被告人代某某的行為構(gòu)成自首，要求對(duì)其減輕處罰的辯解和辯護(hù)意見，經(jīng)查，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問(wèn)題的意見》規(guī)定:根據(jù)刑法第六十七條第一款的規(guī)定，成立自首需同時(shí)具備自動(dòng)投案和如實(shí)供述自己的罪行兩個(gè)要件。被告人代某某在接到蕭縣監(jiān)察委員會(huì)工作人員電話通知后主動(dòng)到蕭縣監(jiān)察委員會(huì)接受調(diào)查，并如實(shí)交代了辦案機(jī)關(guān)已掌握針對(duì)其貪污線索的事實(shí)，但被告人代某某是被電話傳喚后被動(dòng)到案而不是自己主動(dòng)投案，缺乏歸案的自動(dòng)性，不符合自首規(guī)定的自動(dòng)投案的構(gòu)成要件，依法不構(gòu)成自首，但被告人代某某被電話傳喚到案后，如實(shí)供述了自己的犯罪行為，系坦白，依法可以從輕處罰。故上述被告人代某某及其辯護(hù)人的辯解和辯護(hù)意見不能成立，不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人提出，被告人代某某自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，具有法定從寬處罰情節(jié)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人代某某在公訴機(jī)關(guān)審查起訴階段簽訂了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處罰，故辯護(hù)人的該辯護(hù)意見與查明事實(shí)相符，予以采納。
關(guān)于辯護(hù)人提出，被告人代某某系初犯，在立案前主動(dòng)退清全部贓款，并在審理期間積極預(yù)繳罰金20萬(wàn)元，建議對(duì)其從輕處罰的辯護(hù)意見，經(jīng)查，書證前科查詢證明被告人代某某無(wú)違法犯罪前科，系初犯；記賬憑證及徽商銀行現(xiàn)金繳款書證明，2018年6月20日，被告人代某某將贓款人民幣234000元退繳至蕭縣房屋征收辦公室；安徽省政府非稅收入一般繳款書證明，2021年4月26日，被告人代某某預(yù)交罰金20萬(wàn)元。上述查明的事實(shí)證明被告人代某某系初犯，在立案前主動(dòng)退清全部贓款，并預(yù)繳罰金20萬(wàn)元的事實(shí)存在，可對(duì)其酌情從輕處罰，故辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見與查明事實(shí)相符，予以采納。
關(guān)于被告人代某某及其辯護(hù)人提出，對(duì)被告人代某某減輕處罰，判處三年以下有期徒刑并適用緩刑的辯解和辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人代某某有依法從輕處罰的坦白情節(jié)，有依法從寬處罰的認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，有在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠(chéng)悔罪、在立案前主動(dòng)退贓，避免、減少損害結(jié)果發(fā)生，依法可以從輕處罰的情節(jié)；有初犯并能積極預(yù)繳罰金的酌情從輕處罰情節(jié)，但這些情節(jié)只具有從輕處罰而沒有減輕處罰的量刑規(guī)定，依法不能減輕處罰，因被告人代某某依法應(yīng)在有期徒刑三年以上量刑，故不能對(duì)其在有期徒刑三年以下量刑，故上述被告人代某某及其辯護(hù)人的辯解和辯護(hù)意見無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立，不予采納。綜合上述被告人代某某的犯罪事實(shí)和量刑情節(jié)，其符合適用緩刑的規(guī)定，對(duì)其可適用緩刑，故被告人代某某及其辯護(hù)人提出判處緩刑的辯解和辯護(hù)意見予以采納。
本院認(rèn)為：被告人代某某作為基層組織人員在協(xié)助蕭縣××從事土地征收的過(guò)程中，是依照法律從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，以虛構(gòu)事實(shí)的方式騙取公共財(cái)物計(jì)人民幣234000元，屬數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成貪污罪。公訴機(jī)關(guān)的指控成立。被告人代某某被電話傳喚到案后，如實(shí)供述了自己的犯罪行為，系坦白，依法可以從輕處罰；在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠(chéng)悔罪，主動(dòng)退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，依法可以從輕處罰。關(guān)于辯護(hù)人提出被告人代某某系初犯，在立案前主動(dòng)退清全部贓款并在本案審理期間積極預(yù)繳罰金人民幣20萬(wàn)元，具有酌情從輕處罰的辯護(hù)意見與查明事實(shí)相符，予以采納。關(guān)于被告人代某某及其辯護(hù)人提出，被告人代某某具有自首情節(jié)，要求對(duì)其減輕處罰，在有期徒刑三年以下量刑的辯解和辯護(hù)意見與查明事實(shí)不符，不能成立，不予采納。關(guān)于被告人代某某及其辯護(hù)人要求對(duì)被告人代某某適用緩刑的辯解和辯護(hù)意見，經(jīng)查，根據(jù)被告人代某某犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，其行為符合適用緩刑的規(guī)定，結(jié)合社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)評(píng)估后認(rèn)為其符合社區(qū)矯正條件的意見，故該辯解和辯護(hù)意見予以采納。公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人代某某判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元的量刑建議適當(dāng)，予以支持。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第三款、第九十三條第二款、第六十七條第三款、第七十二條一款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第六十四條、第六十一條、第六十二條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人代某某犯貪污罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）
二、被告人代某某的違法所得人民幣二十三萬(wàn)四千元予以追繳（已退繳至蕭縣房屋征收辦公室）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向安徽省宿州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 侯永猛
人民陪審員 李樹良
人民陪審員 張曉玲
二〇二一年五月二十七日
書 記 員 王晶晶
