案由 受賄貪污
案號(hào) （2021）鄂1125刑初27號(hào)
浠水縣人民檢察院以鄂浠檢二部刑訴（2020）246號(hào)起訴書指控被告人陳某某犯受賄罪、貪污罪，于2021年1月11日向本院提起公訴，本院依法組成合議庭適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理。浠水縣人民檢察院指派檢察員韓光磊、馮衛(wèi)國(guó)出庭支持公訴，被告人陳某某、辯護(hù)人張遠(yuǎn)平到庭參加了訴訟。審理期間，經(jīng)被告人的辯護(hù)人申請(qǐng)就互換房屋價(jià)值進(jìn)行了重新鑒定?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
浠水縣人民檢察院指控：
一、受賄罪
2018年至2019年，被告人陳某某在任浠水縣黨委副書記、鎮(zhèn)長(zhǎng)期間，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，并以房屋交易、高息放貸的方式收受他人賄賂，金額共計(jì)人民幣169.15萬(wàn)元。具體分述如下：
1.2018年6月的一天，被告人陳某某與在浠水縣經(jīng)營(yíng)黃砂的程某1聊天時(shí)，表示其想在武漢買房，并有意將自己位于浠水縣處單門獨(dú)院房子（手續(xù)不全）出售。程某1提出其想在浠水買房，且其在武漢市硚口區(qū)辛鑫繡城有一套還建房可以出售。之后，被告人陳某某到武漢多次看房，程某1也看了被告人陳某某的房屋，雙方初步約定房屋互換。在這之后的一天，被告人陳某某約程某1到其在浠水縣，拿出事先擬好的換房協(xié)議，要程某1簽字。該協(xié)議明確，被告人陳某某在浠水的房產(chǎn)作價(jià)160萬(wàn)元，程某1在武漢的房產(chǎn)作價(jià)130萬(wàn)元，雙方互換房屋后，程某1須補(bǔ)30萬(wàn)元的差價(jià)給被告人陳某某。程某1考慮到其在團(tuán)陂經(jīng)營(yíng)黃砂期間需要被告人陳某某幫助，為搞好與被告人陳某某的關(guān)系，便簽字同意了。過(guò)了幾天，程某1到浠水交給被告人陳某某現(xiàn)金30萬(wàn)元。被告人陳某某將其在浠水的房屋鑰匙交給了程某1。由于程某1在武漢的房屋由其侄兒居住，一直沒(méi)有退出來(lái)，被告人陳某某與程某1約定，由程某1按2500元／月向被告人陳某某支付租金。2019年中半年的一天，程某1付給被告人陳某某一年的租金3萬(wàn)元。
2020年5月，被告人陳某某得知浠水縣紀(jì)委監(jiān)委正在對(duì)其進(jìn)行調(diào)查，遂通過(guò)中間人將換房協(xié)議收回，并于同年5月27日、6月25日分別轉(zhuǎn)賬30萬(wàn)元、3萬(wàn)元至程某1兒子程誠(chéng)銀行帳戶。
經(jīng)湖北玖譽(yù)房地產(chǎn)評(píng)估有限公司評(píng)估，在2018年6月30日時(shí)，程某1位于武漢市硚口區(qū)辛鑫繡城的房屋價(jià)值人民幣220.40萬(wàn)元，被告人陳某某位于浠水縣的房屋價(jià)值96.50萬(wàn)元，雙方房屋差價(jià)為人民幣123.90萬(wàn)元。
2.2018年8月7日、9月12日，王某為感謝被告人陳某某在其承接工程、結(jié)算工程款等方面給予的幫助，提出向被告人陳某某借款，承諾以年息3分的利率支付利息。同年8月7日、9月12日，被告人陳某某通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬向王某轉(zhuǎn)款共計(jì)人民幣50萬(wàn)元。2019年9月26日、30日，王某分兩次通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬分別向被告人陳某某支付本金人民幣50萬(wàn)元和利息人民幣15萬(wàn)元。同時(shí)查明，中國(guó)人民銀行2018年至2019年一年期基準(zhǔn)存款年利率1.50%。被告人陳某某通過(guò)高息放貸的方式收受王某賄賂人民幣142500元。
2020年5月，被告人陳某某得知浠水縣紀(jì)委監(jiān)委正在對(duì)其進(jìn)行調(diào)查，遂將其所得利息人民幣15萬(wàn)元退還給王某。
3.2018年3月26日，王某為感謝被告人陳某某幫助和照顧，在浠水縣婷美母嬰健康管理中心處，送給被告人陳某某現(xiàn)金人民幣10000元。
二、貪污罪
2018年至2019年，被告人陳某某在任浠水縣黨委副書
記、鎮(zhèn)長(zhǎng)期間，利用職務(wù)之便利，以虛增工程款等方式，侵吞公款，金額共計(jì)9.69萬(wàn)元。具體分述如下：
2018年6月，浠水縣防汛隔離帶工程完工后，被告人陳某某以鎮(zhèn)政府有不能正常報(bào)銷的開支費(fèi)用需要處理為由，要求該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人洪某為其從該項(xiàng)目中套取資金。結(jié)算時(shí)，洪某便將每個(gè)隔離帶加價(jià)700元進(jìn)行結(jié)算，虛增工程款4.7萬(wàn)元。2018年7月6日，該項(xiàng)目工程款撥付到賬后，洪某安排工程施工老板袁某將套取的4.7萬(wàn)元存入被告人陳某某指定的賬戶。該4.7萬(wàn)元由被告人陳某某用于個(gè)人開支。
2018年9月，浠水縣濾水壩工程完工后，被告人陳某某以鎮(zhèn)政府有不能正常報(bào)銷的開支費(fèi)用需要處理為由，要求該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人洪某為其從該項(xiàng)目套取13萬(wàn)元資金。洪某便安排工程施工老板徐某虛增工程款開票報(bào)賬。該項(xiàng)目工程款撥付到賬后，徐某將虛增的13萬(wàn)元以現(xiàn)金的方式交給洪某，洪某便將該13萬(wàn)元存入被告人陳某某指定的以程某2名義開設(shè)的郵政銀行儲(chǔ)蓄卡內(nèi)。2019年2月，被告人陳某某從該儲(chǔ)蓄卡內(nèi)取現(xiàn)4.99萬(wàn)元，用于其個(gè)人的日常開支。
同時(shí)查明，2020年7月、8月，被告人陳某某向浠水縣出納王**分別上交3萬(wàn)元和4.7萬(wàn)元。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人陳某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，非法收受他人財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為應(yīng)當(dāng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任；被告人鋒利用職務(wù)上的便利，
以非法占有為目的，套取國(guó)家資金，據(jù)為己有，數(shù)額較大，其行為應(yīng)當(dāng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。因其具有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、積極退贓、羈押期間表現(xiàn)較好等量刑情節(jié)，調(diào)整后建議對(duì)其判處有期徒刑二年四個(gè)月，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元。公訴機(jī)關(guān)提交了書證、證人證言、鑒定意見(jiàn)、被告人供述與辯解等證據(jù)予以證實(shí)。
被告人陳某某對(duì)指控事實(shí)、罪名沒(méi)有異議，認(rèn)罪認(rèn)罰且簽字具結(jié)，在開庭審理過(guò)程中，對(duì)起訴書指控房屋交易受賄中房屋價(jià)值認(rèn)定有異議。
辯護(hù)人對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某某犯貪污罪、受賄罪這一定性沒(méi)有異議，認(rèn)為犯罪事實(shí)方面湖北玖譽(yù)的鑒定意見(jiàn)采用兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定，有失公正，應(yīng)當(dāng)采信黃岡海正的鑒定意見(jiàn)認(rèn)定房屋交易受賄的數(shù)額，被告人未實(shí)際控制交易房屋，房屋交易部分受賄數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為未遂。量刑方面，陳某某具有自首、未遂、認(rèn)罪認(rèn)罰、積極退清全部贓款、主觀惡性不深、一貫表現(xiàn)良好，是初犯，悔罪認(rèn)罪深刻，積極配合做反腐倡廉警示教育活動(dòng)等多個(gè)法定和酌定從輕、減輕情節(jié)，希望法庭在量刑時(shí)予以充分考慮。
經(jīng)審理查明：
一、受賄犯罪事實(shí)
（一）2018年6月，程某1受時(shí)任浠水縣黨委副書記、鎮(zhèn)長(zhǎng)的被告人陳某某委托，將其位于浠水縣對(duì)外出售。程某1為感謝被告人陳某某對(duì)其在團(tuán)陂經(jīng)營(yíng)黃
砂期間提供的幫助和便利，便提議將自己位于武漢市硚口區(qū)的房屋與被告人陳某某的該處房屋進(jìn)行互換。程某1位于武漢的房屋為2013年開發(fā)商用于抵償其建材款的還建房，同年，程某1將該房屋賣給侄兒程三泰，未辦理房產(chǎn)手續(xù)。因程三泰與程某1之間有債務(wù)關(guān)系，雙方達(dá)成協(xié)議，程三泰用該房屋來(lái)抵償其欠程某1的債務(wù)。
被告人陳某某去武漢查看程某1所說(shuō)的房屋后便擬定了房屋互換協(xié)議，約定其房屋作價(jià)人民幣160萬(wàn)元，程某1房屋作價(jià)人民幣130萬(wàn)元，程某1另補(bǔ)償被告人陳某某房屋差價(jià)人民幣30萬(wàn)元。2018年7月，被告人陳某某以其妻子占敏莉的名義與程某1簽訂協(xié)議后，被告人陳某某將其房屋鑰匙交給了程某1。簽訂協(xié)議后幾天，程某1在浠水縣東城養(yǎng)生會(huì)所處將房屋差價(jià)人民幣30萬(wàn)元現(xiàn)金交給被告人陳某某。由于程某1武漢房屋一直未退房，被告人陳某某便要求程某1在未交房期間將此房出租，程從浩自己作價(jià)按照2500元／月的租金價(jià)格，于2019年6月支付給被告人陳某某房租金人民幣3萬(wàn)元。
2020年5月27日、6月25日，被告人陳某某在監(jiān)委調(diào)查期間，通過(guò)占敏莉建行賬戶分別將房屋差價(jià)人民幣30萬(wàn)元及房租人民幣3萬(wàn)元退還至程某1兒子程誠(chéng)農(nóng)業(yè)銀行賬戶。
還查明，被告人陳某某位于浠水縣于2013年7月12日被浠水縣行政主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為違法建設(shè)并作出行政處罰，對(duì)該違法建設(shè)予以沒(méi)收，但尚未執(zhí)行。
經(jīng)湖北玖譽(yù)房地產(chǎn)評(píng)估有限公司對(duì)本案中程從浩武漢房產(chǎn)和被告人陳某某浠水房產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，結(jié)論為：在2018年06月30日時(shí)，使用市場(chǎng)比較法評(píng)估程某1武漢的房屋價(jià)值人民幣220.40萬(wàn)元，使用成本法評(píng)估被告人陳某某浠水的房屋價(jià)值人民幣96.50萬(wàn)元，程某1比被告人陳某某置換的房屋價(jià)值高出人民幣123.90萬(wàn)元。
本案審理期間，被告人、辯護(hù)人認(rèn)為湖北玖譽(yù)房地產(chǎn)評(píng)估有限公司的評(píng)估報(bào)告對(duì)同案房產(chǎn)采用兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定，提出重新鑒定申請(qǐng)，經(jīng)黃岡市海正房地產(chǎn)評(píng)估有限公司重新評(píng)估，均使用市場(chǎng)比較法評(píng)估結(jié)論為：程某1武漢的房屋價(jià)值人民幣167.33萬(wàn)元，被告人陳某某浠水的房屋價(jià)值118.64萬(wàn)元，程某1的房屋比被告人陳某某置換的房屋價(jià)值高出人民幣48.69萬(wàn)元。
（二）2018年8月7日、9月12日，王某為謀取不正當(dāng)利益，先后二次向時(shí)任浠水縣黨委副書記、鎮(zhèn)長(zhǎng)的被告人陳某某借款共計(jì)人民幣50萬(wàn)元，約定借款利率為年息3分，并于2019年9月26日、30日分2次通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬的方式向被告人陳某某支付本金人民幣50萬(wàn)元和利息人民幣15萬(wàn)元。中國(guó)人民銀行2018年至2019年一年期基準(zhǔn)存款年利率1.50%，利息為7500元，被告人陳某某通過(guò)高息放貸的方式收受王某輸送利益人民幣142500元。
2020年5月、6月，被告人陳某某在監(jiān)委調(diào)查期間，分2次將利息人民幣15萬(wàn)元退還給王某。
（三）2018年3月26日，王某為感謝時(shí)任浠水縣黨委副書記、鎮(zhèn)長(zhǎng)的被告人陳某某在承接工程項(xiàng)目中的幫助和照顧，
在浠水縣婷美母嬰健康管理中心處，送給被告人陳某某現(xiàn)金人民幣10000元。
二、貪污犯罪事實(shí)
（一）2018年，團(tuán)陂鎮(zhèn)防汛隔離帶工程完工后，時(shí)任浠水縣黨委副書記、鎮(zhèn)長(zhǎng)的被告人陳某某以鎮(zhèn)政府有不能正常報(bào)銷的開支費(fèi)用需要處理為由，要求項(xiàng)目負(fù)責(zé)人洪某為其從該項(xiàng)目套取資金，數(shù)額控制在5萬(wàn)元內(nèi)。結(jié)算時(shí)，洪某便將每個(gè)隔離帶加價(jià)700元進(jìn)行結(jié)算，共虛增4.7萬(wàn)元。該工程款撥付到賬后，2018年7月6日，洪某安排工程施工老板袁某將套取的4.7萬(wàn)元存入被告人陳某某的賬戶。該資金到賬后，被告人陳某某未交給鎮(zhèn)財(cái)務(wù)作收入，個(gè)人占用。
（二）2018年，團(tuán)陂鎮(zhèn)4道濾水壩工程完工后，時(shí)任浠水縣黨委副書記、鎮(zhèn)長(zhǎng)的被告人陳某某以鎮(zhèn)政府有不能正常報(bào)銷的開支費(fèi)用需要處理為由，要求項(xiàng)目負(fù)責(zé)人洪某為其從該項(xiàng)目套取13萬(wàn)元資金。洪某便安排工程施工老板徐某按其擬定的價(jià)格去開票報(bào)賬，工程款到賬后，徐某將套取的13萬(wàn)元以現(xiàn)金的方式交給洪某，洪某收到該款項(xiàng)后便存到了被告人陳某某給其的郵政銀行儲(chǔ)蓄卡上。團(tuán)陂鎮(zhèn)政府財(cái)務(wù)人員、分管財(cái)務(wù)人員及相關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)均對(duì)該13萬(wàn)元款項(xiàng)不知情。
被告人陳某某交給洪某的郵政銀行儲(chǔ)蓄卡是被告人陳某某以程某2名義開設(shè)的。2019年2月3日，被告人陳某某以“程某2”名義從該卡取現(xiàn)30000元用于其個(gè)人的日常開支。2019年2月11日，
被告人陳某某以“程某2”名義從該卡取現(xiàn)49900元，其中30000元交團(tuán)陂鎮(zhèn)時(shí)任黨委書記萬(wàn)學(xué)鋒，余款19900元用于其個(gè)人的日常開支。
2020年4月至7月，被告人陳某某在監(jiān)委調(diào)查期間，向團(tuán)陂鎮(zhèn)出納王**退款11.2萬(wàn)元。
同時(shí)查明，被告人陳某某在組織調(diào)查期間，主動(dòng)交代辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的貪污犯罪事實(shí)，積極退繳違法所得。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：
1.受案登記表、到案經(jīng)過(guò)、公務(wù)員登記表、銀行轉(zhuǎn)賬記錄、戶籍證明、湖北省非稅收入一般繳款書（收據(jù)）等書證；
2.證人程某1、王某、洪某、袁某、徐某、程某2等人的證言；
3.鑒定意見(jiàn)：湖北玖譽(yù)房地產(chǎn)評(píng)估有限公司湖北玖譽(yù)浠房估司字（2020）第030、031號(hào)房地產(chǎn)估價(jià)報(bào)告、黃岡市海正房地產(chǎn)評(píng)估有限公司黃海房估字（2021）第780、781號(hào)評(píng)估報(bào)告；
4.被告人陳某某的供述與辯解。
本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題：
1.關(guān)于房屋交易受賄是否構(gòu)成未遂
辯護(hù)人認(rèn)為被告人未實(shí)際控制交易房屋，被告人房屋交易受賄部分應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂。
本院認(rèn)為，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第八條關(guān)于收受賄賂物品未
辦理權(quán)屬變更問(wèn)題，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的，不影響受賄的認(rèn)定。同時(shí)，被告人陳某某與程某1簽訂換房協(xié)議后，收取了程某1差價(jià)30萬(wàn)元，在程某1暫時(shí)無(wú)法交付房屋時(shí)，被告人陳某某收取了程某1一年的租金三萬(wàn)元，獲取了該房屋所得收益，應(yīng)認(rèn)定被告人陳某某已經(jīng)取得該房屋的控制權(quán)。因此，辯護(hù)人關(guān)于受賄未遂的辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
2.關(guān)于涉案房屋鑒定意見(jiàn)的證據(jù)采信
被告人陳某某及辯護(hù)人認(rèn)為湖北玖譽(yù)的鑒定意見(jiàn)采用兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行鑒定，有失公正，應(yīng)當(dāng)采信黃岡海正的鑒定意見(jiàn)認(rèn)定房屋交易受賄的數(shù)額。
本院認(rèn)為，根據(jù)《房地產(chǎn)估價(jià)規(guī)范》3.0.2遵循合法原則，應(yīng)以估價(jià)對(duì)象的合法使用、合法處分為前提估價(jià)。涉案被告人陳某某房產(chǎn)交易前已被浠水縣行政主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為違法建設(shè)并作出予以沒(méi)收的行政處罰，被告人陳某某對(duì)該財(cái)產(chǎn)作為房屋使用形態(tài)下的所有權(quán)利有嚴(yán)重瑕疵，湖北玖譽(yù)房地產(chǎn)評(píng)估有限公司的評(píng)估報(bào)告對(duì)該房產(chǎn)采用成本法估價(jià)，符合估價(jià)規(guī)范，其犯罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)采信湖北玖譽(yù)房地產(chǎn)評(píng)估有限公司鑒定意見(jiàn)，受賄數(shù)額認(rèn)定123.90萬(wàn)元?？紤]類似房產(chǎn)違法存在及市場(chǎng)交易的形式存在狀況，在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)參照黃岡市海正房地產(chǎn)評(píng)估有限公司鑒定意見(jiàn)酌定從輕處罰。
本院認(rèn)為，被告人陳某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便
利，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成受賄罪；被告人陳某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利套取國(guó)家財(cái)物，據(jù)為己有，其行為構(gòu)成貪污罪。公訴機(jī)關(guān)指控成立，本院予支持。被告人陳某某主動(dòng)到案，如實(shí)交代受賄犯罪事實(shí)，是自首，在組織調(diào)查期間，主動(dòng)交代辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的貪污犯罪事實(shí)，視為自首，可以從輕或者減輕處罰；被告人積極退繳違法所得，可以從輕處罰，被告人悔罪態(tài)度較好，可以酌定從輕處罰；被告人認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。公訴機(jī)關(guān)的量刑建議適當(dāng)，本院予以采納。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十二條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款、第五十二條、第六十四條、第六十七條第一款及第二款、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人陳某某犯受賄罪，判處有期徒刑二年三個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；犯貪污罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)元，決定執(zhí)行有期徒刑二年四個(gè)月，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年12月9日起至2023年1月20日止，先行羈押2個(gè)月18日已扣減。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、被告人陳某某違法所得予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向黃岡市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判長(zhǎng) 黃凌審判員劉旺喜人民陪審員袁有存
二〇二一年八月十八日
書記員 張 旭 紅
