案由 貪污
案號 （2021）鄂01刑終271號
湖北省武漢市江夏區(qū)人民法院審理湖北省武漢市江夏區(qū)人民檢察院指控原審被告人向某某犯貪污罪一案，于2020年12月1日作出（2020）鄂0115刑初248號刑事判決。原審被告人向某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經過閱卷，訊問被告人，聽取辯護人意見，認為事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結。
原審判決認定，2008年1月，被告人向某某利用其擔任武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)大譚村黨支部副書記兼村報賬員的職務便利，在協(xié)助人民政府發(fā)放土地補償款的過程中，向時任該村黨支部書記譚某1（另案處理）提議冒用孫某1及孫某4山名義領取征地補償款57,375元譚某1高表示同意。后被告人向某某譚某1高指使該村孫羅灣隊長孫某強（另案處理）填寫土地補償款撥付憑證并仿孫某1孫某4簽名等以辦理相關財務手續(xù)，被告人向某某持上述憑證辦理完成撥款手續(xù)后，至民生銀行孫某1高賬戶內的征地補償款人民幣40,220元取出侵吞，又指使孫某4強將余款17,155元取出，后被孫某4強將此款用于個人消費。
2009年11月至12月間，被告人向某某先后利用其擔任武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)大譚村黨支部副書記兼村報賬員、村黨支部書記的職務便利，在協(xié)助人民政府發(fā)放土地補償款的過程中，私自決定用虛構的“向家堂”名義辦理該村向貓灣集體土地征地補償款358,301元撥付手續(xù)，并全部發(fā)放至被告人向某某個人銀行賬戶內。隨后被告人向某某將該款在多個賬戶內轉賬，先后用于購買基金理財產品、存定期、個人投資等。2018年6月，被告人向某某在接受武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)佛祖嶺街道紀工委調查時，否認其領取并侵吞上述土地補償款。同年10月8日，被告人向某某在被清算出領取上述土地補償款后，借用其女兒向某2所參股的“鄉(xiāng)鄰人家”餐館賬戶資金歸還上述征地補償款。
2019年12月20日，被告人向某某被武漢市江夏區(qū)監(jiān)察委員會留置調查。
另查明，經鑒定：1.向某某以“向家堂”名義申報的土地補償費358,301元，其中資金來源于土地儲備中心或光谷建設投資有限公司直接劃撥到佛祖嶺街道辦事處賬戶的國有資金。上述資金非向某某個人應取得的土地補償費；2.向某某個人銀行賬戶中358,301元的土地補償費孳生的投資收益為77,604.82元。
本案在審理過程中，被告人向某某的親屬代為退繳贓款人民幣117,824.82元暫存于本院。鑒于被告人向某某當庭自愿認罪認罰，公訴機關調整量刑建議為判處被告人向某某有期徒刑三年至四年，并處罰金人民幣二十萬元至二十五萬元。被告人向某某及其辯護人均無異議。
原審認定上述事實有經庭審舉證、質證的下列證據證實：
1.身份信息、大譚村記賬資料、報銷憑據、領款單、大譚村財務記賬憑證、民生銀行流水及取款憑證、大譚村村委會與向茂灣小組簽訂的土地租賃合同、集體土地補償款明細表、土地補償款領款憑證、大譚村向茂灣涉案財務資料、向某某個人銀行流水交易明細及轉賬憑證、向某3鵬制作土地補償款明細、集體土地清算會議記錄、向某3鵬銀行賬戶交易明細、佛祖嶺街道紀律檢查工作委員會卷宗資料、暫存款票據等書證；2.證人孫某4強、譚某1、譚某2、孫某1、孫某2、孫某3、汪某、鄭某、劉某、向某1、向某2等人的證言；3.被告人向某某的供述及辯解；4.湖北海信會計師事務有限公司司法會計鑒定報告。
原審判決認為，被告人向某某受國家機關委托管理國家征地補償款，利用職務上的便利，騙取、侵吞上述款項，數額巨大，其行為已構成貪污罪。被告人向某某如實供述自己的罪行，依法可以從輕處罰；自愿認罪認罰，依法可以從寬處理；全部退贓，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第二款，第三百八十三條第一款第二項，第六十七條第三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款，第十九條第一款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條規(guī)定，作出如下判決：一、被告人向某某犯貪污罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣二十萬元；二、暫存于本院的退繳贓款人民幣十一萬七千八百二十四元八角二分予以沒收，上繳國庫。
上訴人向某某及其辯護人提出如下上訴理由及辯護意見：向某某如實供述自己的犯罪事實，自愿認罪，積極退贓，請求二審改判緩刑。
二審經審理查明的事實與原審認定的事實一致，認定上述事實的證據均經原審庭審舉證、質證，經二審審查核實，其來源合法、有效，內容客觀真實，本院予以確認。
本院認為，上訴人向某某受國家機關委托管理國家征地補償款，利用職務上的便利，騙取、侵吞上述款項，數額巨大，其行為已構成貪污罪。原審判決認定上訴人向某某犯貪污罪的事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，審判程序合法。原審根據本案犯罪事實和性質及上訴人向某某具有的坦白、自愿認罪、全部退贓等法定及酌定量刑情節(jié)，對其量刑適當，上訴人向某某及其辯護人提出改判緩刑的上訴理由及辯護意見不成立，本院不予采納。原審判決沒收上訴人向某某貪污款40220元不當，該款項應發(fā)還被害單位武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)佛祖嶺街道大譚村村級改制工作籌備組，二審依法予以糾正。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第二款，第三百八十三條第一款第二項，第六十七條第三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十九條第一款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百三十六條第一款第（一）項、第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持湖北省武漢市江夏區(qū)人民法院（2020）鄂0115刑初248號刑事判決第一項，即：
被告人向某某犯貪污罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣二十萬元（罰金限于本判決生效之日起十日內繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年12月20日起至2022年12月19日止）。
二、撤銷湖北省武漢市江夏區(qū)人民法院（2020）鄂0115刑初248號刑事判決第二項，即：
暫存于本院的退繳贓款人民幣十一萬七千八百二十四元八角二分予以沒收，上繳國庫。
三、上訴人向某某貪污所得人民幣四萬零二百二十元依法發(fā)還武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)佛祖嶺街道大譚村村級改制工作籌備組；向某某將貪污款用于投資所得收益七萬七千六百零四元八角二分依法予以沒收，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 楊 毅
審判員 劉 旎
審判員 許婷婷
二〇二一年四月十六日
法官助理丁軍偉
書記員葉欣平
