2023-02-1-072-018
吳某鳳等人銷售有毒、有害食品案
——捆綁搭贈(zèng)有毒、有害食品行為的定性及銷售金額的認(rèn)定
關(guān)鍵詞：刑事 銷售有毒、有害食品罪 捆綁搭贈(zèng) 銷售金額認(rèn)定
基本案情
2015年起，被告人吳某鳳開始通過微信等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)從事減肥產(chǎn)品的銷售活 動(dòng)，并在銷售過程中逐步發(fā)展下線人員，擴(kuò)大影響力，建立起了人數(shù)眾多、層 級(jí)分明的微商銷售團(tuán)隊(duì)，共同進(jìn)行減肥產(chǎn)品的宣傳、推廣和銷售。為實(shí)現(xiàn)對(duì)該 微商銷售團(tuán)隊(duì)的有效管理，吳某鳳制定了代理晉升、統(tǒng)一價(jià)格、懲罰機(jī)制等一 系列嚴(yán)格的規(guī)章制度。2016年至2017年間，被告人張某蘋、張某香等11人相繼 加入?yún)悄厨P的微商銷售團(tuán)隊(duì)，并先后晉升為董事，協(xié)助吳某鳳進(jìn)行減肥產(chǎn)品的 宣傳、推廣和銷售。
2017年10月起，被告人吳某鳳及其微商銷售團(tuán)隊(duì)在明知“贈(zèng)品”中摻有有 毒、有害非食品原料的情況下，仍將摻有有毒、有害非食品原料的“贈(zèng)品”與 其他未檢出有毒、有害非食品原料的“主產(chǎn)品”按1：1的比例捆綁搭配銷售,并頻繁更換“主產(chǎn)品”經(jīng)銷廠家、品牌名稱。
2018年9月至2019年3月間，被告人吳某鳳作為該微商銷售團(tuán)隊(duì)的創(chuàng)始人,采用捆綁搭配的銷售模式向董事等各層級(jí)代理及消費(fèi)者銷售上述摻有有毒、有害非食品原料的“贈(zèng)品”763 922瓶，銷售金額共計(jì)51 946 696元。被告人張 某蘋、張某香等11人在明知上述“贈(zèng)品”中摻有有毒、有害非食品原料的情況 下，協(xié)助吳某鳳將上述物品予以銷售。
公安機(jī)關(guān)接被害人報(bào)案后，經(jīng)偵查，于2019年3月8日將被告人吳某鳳等9人 抓獲。后被告人龍某冰等3人分別至公安機(jī)關(guān)投案。
經(jīng)江蘇省無錫市藥品安全檢驗(yàn)檢測(cè)中心檢測(cè)，上述查獲、接受的贈(zèng)品中均檢出西布曲明、酚酞或西地那非成分。
江蘇省無錫市新吳區(qū)人民法院于2021年9月18日以（2020）蘇0214刑初13號(hào) 刑事判決對(duì)被告人吳某鳳以銷售有毒、有害食品罪判處有期徒刑十三年，并處 罰金人民幣一千四百萬元；對(duì)被告人張某蘋以銷售有毒、有害食品罪判處有期 徒刑七年六個(gè)月，并處罰金人民幣二百四十萬元；對(duì)被告人張某香以銷售有毒 、有害食品罪，判處有期徒刑六年九個(gè)月，并處罰金人民幣二百一十萬元；其 余被告人以銷售有毒、有害食品罪分別判處有期徒刑五年至六年三個(gè)月，并處 罰金人民幣二十萬元至一百九十萬元不等；公安機(jī)關(guān)扣繳在案的涉案產(chǎn)品，予 以沒收；被告人退繳在案的違法所得予以沒收，上繳國(guó)庫。
宣判后，被告人吳某鳳提出上訴。江蘇省無錫市中級(jí)人民法院于2021年 12月9日以（2021）蘇02刑終351號(hào)刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于本案捆綁搭贈(zèng)有毒、有害食品行 為的定性，以及生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪銷售金額的認(rèn)定。
1.本案捆綁搭贈(zèng)有毒、有害食品的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為銷售有毒、有害食品罪 。本案中涉案“主產(chǎn)品”系正規(guī)的糖果、代餐粉、飲料等，價(jià)格在7分至1.2角 /片，“贈(zèng)品”系添加了西布曲明、酚酞或西地那非成份的減肥食品，價(jià)格在3角/片，二者以1：1的比例搭配銷售，贈(zèng)品價(jià)格明顯超過主產(chǎn)品價(jià)格?！爸鳟a(chǎn)品”并不能達(dá)到被告人宣稱的減肥效果，能夠起到被告人宣稱的減肥效果的實(shí)為贈(zèng)品，被告人吳某鳳在聊天群里明確表示“有效果的是在瓶子里（贈(zèng)品）”，消費(fèi)者購(gòu)買產(chǎn)品的目的實(shí)質(zhì)上是為了實(shí)現(xiàn)贈(zèng)品所宣稱的功能。被告人銷售糖果、代餐粉、飲料等并搭贈(zèng)有毒、有害的減肥食品的行為本質(zhì)上系借贈(zèng)品之名，行銷售有毒、有害食品之實(shí)，故對(duì)其行為應(yīng)從實(shí)質(zhì)上進(jìn)行判斷，認(rèn)定為 銷售有毒、有害食品罪。
2.本案涉案有毒、有害食品名義上系贈(zèng)品，在銷售過程中沒有標(biāo)價(jià)，但結(jié) 合被告人犯罪行為模式，本案的主產(chǎn)品實(shí)為規(guī)避打擊而支出的犯罪成本，不應(yīng)從犯罪金額中扣除。故本案銷售有毒、有害食品的金額應(yīng)當(dāng)以全部銷售金額51946 696元來計(jì)算。
裁判要旨
將有毒、有害食品作為贈(zèng)品交付消費(fèi)者的，綜合考慮主產(chǎn)品和贈(zèng)品的價(jià)值以及消費(fèi)者購(gòu)買產(chǎn)品的目的，能夠認(rèn)定以贈(zèng)品為名行銷售之實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為銷售有毒、有害食品罪，主產(chǎn)品的價(jià)值在計(jì)算銷售金額時(shí)作為犯罪成本，不宜進(jìn)行扣除。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第144條
一審：江蘇省無錫市新吳區(qū)人民法院（2020）蘇0214刑初13號(hào)刑事判決 （2021年9月18日）
二審：江蘇省無錫市中級(jí)人民法院（2021）蘇02刑終351號(hào)刑事裁定 （2021年12月9日）
蘇義飛：刑事審判參考收錄本案，請(qǐng)看《[第1527號(hào)]吳某鳳等人銷售有毒、有害食品案-將添加西布曲明等非食品原料的減肥產(chǎn)品作為“贈(zèng)品”捆綁其他物品出售行為的定性及銷售數(shù)額的認(rèn)定》
