《刑事審判參考》（2018.3 總第111輯）
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[第1211號]馬某1、王某2非法經(jīng)營案-非法出版物未經(jīng)裝訂以及無法查明定價(jià)或者銷售價(jià)格的情況下，如何認(rèn)定冊數(shù)和經(jīng)營數(shù)額
一、主要問題
1.非法出版物未經(jīng)裝訂的情況下如何認(rèn)定冊數(shù)?
2.非法出版物無法查明定價(jià)或者銷售價(jià)格的情況下，如何認(rèn)定非法經(jīng)營數(shù)額?
二、裁判理由
（一）頁碼連貫、內(nèi)容完整的出版物散頁可以折算認(rèn)定為刑法意義上的“冊”
對于被告人馬某1在被告人王某2處印刷的尚未裝訂的非法出版物應(yīng)如何認(rèn)定冊數(shù)，審理中存在兩種意見∶
第一種意見認(rèn)為，作為出版物計(jì)量單位的“冊”，一般應(yīng)理解為“裝潢好的紙本子"。本案中，被告人馬某1在被告人王某2處印刷的非法出版物雖經(jīng)印刷、折頁環(huán)節(jié)，但尚未經(jīng)鎖線、刷膠、包封面、定型等程序最終裁切為成品。對于這類未裝潢完成的半成品圖書，不能認(rèn)定為刑法意義上的“冊”。
第二種意見認(rèn)為，被告人馬某1在被告人王某2處印刷的非法出版物雖未裝訂，但已完成印刷，在內(nèi)容和形式上能夠獨(dú)立區(qū)分，可以認(rèn)定為刑法意義上的“冊”。
我們同意第二種意見，頁碼連貫、內(nèi)容完整的出版物散頁可以折算為刑法意義上的“冊”。理由是∶
1.應(yīng)從實(shí)質(zhì)意義上認(rèn)定非法印刷行為
根據(jù)《非法出版物解釋》的規(guī)定，非法經(jīng)營出版物的行為包括非法出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行四種行為，行為人實(shí)施其中任何一種即可構(gòu)成非法經(jīng)營罪。本案中，二被告人雖然僅完成了非法印刷行為，但根據(jù)《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》第二條第五款的規(guī)定，印刷經(jīng)營活動，包括經(jīng)營性的排版、制版、印刷、裝訂、復(fù)印、影印、打印等活動。被告人王某2出于營利目的，接受被告人馬某1的委托非法印刷宗教出版物，在被偵查人員查獲時(shí)，已完成了排版、制版、印刷三道工序，客觀上實(shí)施了《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》規(guī)定的印刷經(jīng)營行為，故二被告人的行為屬于《非法出版物解釋》中規(guī)定的"非法印刷"。
2.已完成印刷的出版物散頁，在頁碼連貫、內(nèi)容完整的情況下，可以已裝訂完成的出版物為參照折算冊數(shù)
本案中，被告人馬某1在被告人王某2處印刷的非法出版物已完成了印刷工序，內(nèi)容完整且已標(biāo)注好頁碼，部分出版物甚至已完成折頁工序。所謂折頁，就是將印張按照頁碼順序折疊成書刊開本尺寸的書帖，或?qū)⒋蠓嬗埌凑找笳鄢梢欢ㄒ?guī)格幅面的工作過程。折頁之后的書帖才能進(jìn)行各種裝訂，如膠訂、騎訂、鎖線等。折頁是印刷工業(yè)的一道必要工序，印刷機(jī)印出的大幅面紙必須經(jīng)過折頁才能形成產(chǎn)品。完成折頁的出版物散頁雖然在外觀上有別于已裝訂完畢的出版物，但內(nèi)容完整且連貫，基本不會影響閱讀這一出版物的主要功能，與通常情況下的書籍并無本質(zhì)區(qū)別。此外，由于出版物的頁碼數(shù)是確定的，折頁工序是按照散頁的頁碼順序進(jìn)行，因此，即使在未完成折頁工序的情況下，如果已完成印刷工序，內(nèi)容完整且標(biāo)明頁碼，此種情況下的散頁也完全可以根據(jù)內(nèi)容和頁碼數(shù)來折算冊數(shù)。
綜上，頁碼連貫、內(nèi)容完整的散頁可以認(rèn)定為刑法意義上的“冊”。被告人王某2為被告人馬某1印刷的非法類出版物雖未裝訂，但已完成印刷，內(nèi)容完整且標(biāo)明頁碼，且有部分已完成折頁，在內(nèi)容和形式上已能夠做到獨(dú)立區(qū)分，與已裝訂成冊的出版物并無本質(zhì)區(qū)別，可以按已裝訂完成的出版物折算認(rèn)定為9600冊。
（二）非法出版物沒有裝訂且無法查明冊數(shù)、定價(jià)或者銷售價(jià)格的，可以散頁的鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額
對于沒有裝訂且無法查明冊數(shù)、定價(jià)或者銷售價(jià)格的散頁，是否可以鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額，審理中也存在兩種意見∶
第一種意見認(rèn)為，《非法出版物解釋》中所稱的“經(jīng)營數(shù)額”，是指以非法出版物的定價(jià)乘以出版物數(shù)量所得的數(shù)額，沒有定價(jià)的，應(yīng)當(dāng)按照行為人實(shí)際出售的價(jià)格認(rèn)定。本案中，在建蘭新村28號倉庫和民樂路159號倉庫中查獲的非法出版物散頁既未裝訂也未出售，其鑒定價(jià)格是以印張數(shù)乘以鑒定單價(jià)認(rèn)定，不能作為“經(jīng)營數(shù)額”的認(rèn)定依據(jù)。
第二種意見認(rèn)為，以裝訂好的出版物定價(jià)或者銷售價(jià)格為依據(jù)認(rèn)定非法經(jīng)營數(shù)額，一般會高于散頁的鑒定價(jià)格。因此，在無法查清定價(jià)或者銷售價(jià)格的情況下，以散頁的鑒定價(jià)格為依據(jù)認(rèn)定“經(jīng)營數(shù)額”有利于被告人，應(yīng)作為非法經(jīng)營數(shù)額的認(rèn)定依據(jù)。
我們同意第二種意見，理由是∶
出版物的定價(jià)或者銷售價(jià)格以其成本價(jià)為基礎(chǔ)確定，主要包括紙張、印刷、裝訂、發(fā)行等方面的費(fèi)用，紙張和印刷費(fèi)用只是成本的一部分。因此，對于未裝訂的散頁而言，其鑒定價(jià)格通常情況下遠(yuǎn)低于出版物成品的定價(jià)或者銷售價(jià)格，故以散頁的鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額有利于被告人。本案中，在建蘭新村28號倉庫和民樂路159號倉庫中查獲的非法出版物散頁由于無法以內(nèi)容和頁碼為依據(jù)折算冊數(shù)，只能以價(jià)格為基礎(chǔ)認(rèn)定非法經(jīng)營數(shù)額。這些散頁僅完成了印刷工序，即使不考慮后續(xù)裝訂等工序的成本，僅以單張散頁0.35元的鑒定價(jià)格為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，裝訂一本市場上正常流通的該出版物（604個頁碼）的總價(jià)也僅為13元，遠(yuǎn)低于該出版物的一般定價(jià)或者銷售價(jià)格。因此，在非法出版物尚未銷售或無法查明實(shí)際銷售價(jià)格的情況下，以散頁的鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額總體上有利于被告人。
從《非法出版物解釋》的規(guī)定來看，非法出版物包括內(nèi)容非法和程序違法兩種情形，《非法出版物解釋》分別規(guī)定了不同的處罰標(biāo)準(zhǔn)，其中第十五條關(guān)于非法經(jīng)營程序違法出版物的處罰標(biāo)準(zhǔn)明顯高于第一條至第十二條關(guān)于非法經(jīng)營內(nèi)容非法出版物的處罰標(biāo)準(zhǔn)，在具體適用時(shí)要注意區(qū)分情況分別處理。本案中，被告人馬某1非法經(jīng)營內(nèi)容非法的出版物9600冊，未經(jīng)許可，經(jīng)營宗教出版物數(shù)額達(dá)43萬余元，在案發(fā)前還多次有過非法經(jīng)營宗教類出版物并被行政處罰的情形，甚至有過擅自篡改準(zhǔn)印證超量印刷的惡劣行為，對其應(yīng)依法從嚴(yán)懲處。綜合全案事實(shí)證據(jù)和情節(jié)，根據(jù)《非法出版物解釋》第十二條的規(guī)定，對馬某1應(yīng)適用刑法第二百二十五條規(guī)定的第二檔量刑幅度。被告人王某2擅自為馬某1印刷非法出版物9600冊，依法本應(yīng)判處五年以上有期徒刑刑罰，考慮到其系從犯且認(rèn)罪態(tài)度較好，可對其減輕處罰，適用刑法第二百二十五條規(guī)定的第一檔量刑幅度。綜上，臨夏市人民法院一審以非法經(jīng)營罪判處被告人馬某1有期徒刑五年，判處被告人王某2有期徒刑一年七個月的量刑是適當(dāng)?shù)摹?/p>
（撰稿∶最高人民法院刑二庭 郭 慧 周穎佳 審編∶最高人民法院刑二庭 韓維中）
