《刑事審判參考》（2014年第3輯，總第98輯）
[第983號(hào)]淡某甲強(qiáng)奸、猥褻兒童案-如何準(zhǔn)確把握奸幼型強(qiáng)奸罪的死刑適用標(biāo)準(zhǔn)
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請(qǐng)點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
節(jié)選裁判說理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除。
二、主要問題
如何準(zhǔn)確把握奸幼型強(qiáng)奸罪的死刑適用標(biāo)準(zhǔn)？
三、裁判理由
（一）判斷奸幼型強(qiáng)奸案件是否屬于“罪行極其嚴(yán)重”應(yīng)當(dāng)考慮的因素
近年來，以不滿 14 周歲的幼女作為犯罪對(duì)象的強(qiáng)奸罪在司法實(shí)踐中時(shí)有發(fā)生。在此類奸幼型強(qiáng)奸案件中，部分案件沒有出現(xiàn)被害人重傷、死亡的危害后果，但存在行為人長(zhǎng)期奸淫多名幼女、對(duì)幼女使用脅迫手段、嚴(yán)重?fù)p害幼女身心健康等情節(jié)。此類案件是否屬于“罪行極其嚴(yán)重”，如何把握死刑適用標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐中認(rèn)識(shí)不一致。我們認(rèn)為，判斷奸幼型強(qiáng)奸案件是否達(dá)到“罪行極其嚴(yán)重”的死刑適用標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)依照刑法、司法解釋的相關(guān)規(guī)定并結(jié)合司法審判經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)具體案件的事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和社會(huì)危害程度，著重從侵害對(duì)象、侵害人數(shù)、侵害次數(shù)或者持續(xù)時(shí)間、作案手段、危害后果等方面綜合分析判斷。
關(guān)于侵害對(duì)象。刑法第 236 條第二項(xiàng)規(guī)定，奸淫不滿 14 周歲的幼女的以強(qiáng)奸論處，從重處罰，體現(xiàn)了嚴(yán)厲懲罰奸淫幼女犯罪的立法態(tài)度。幼女正處于身心成長(zhǎng)發(fā)育期，身體器官和心智水平尚未發(fā)育成熟，不能正確理解性行為的社會(huì)性質(zhì)、意義和后果，在面對(duì)性侵害時(shí)缺乏自我保護(hù)的意識(shí)和能力，與成年婦女相比更容易遭受性侵害。因此，立法者對(duì)幼女給予了特殊的保護(hù)，相應(yīng)地，在司法環(huán)節(jié)對(duì)奸淫幼女犯罪也應(yīng)當(dāng)從重處罰。一般來說，幼女年齡越小，身體發(fā)育越不成熟，受到的傷害越大，故對(duì)被告人的懲罰相應(yīng)也應(yīng)越嚴(yán)厲。關(guān)于侵害人數(shù)。強(qiáng)奸罪侵害的人數(shù)越多，則罪行越嚴(yán)重。根據(jù)刑法第 236 條第三款第二項(xiàng)的規(guī)定，強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)包括“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人”。司法實(shí)踐中，一般認(rèn)為強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女 3 人以上，屬于“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人”。這里的“多人”是指被某一行為人強(qiáng)奸的不同個(gè)體的總?cè)藬?shù)，而非“人次”。下列情況屬于“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人”：(1)單獨(dú)計(jì)算強(qiáng)奸婦女人數(shù)或者奸淫幼女人數(shù)不滿 3 人，但兩者之和達(dá)到 3 人以上的；(2)每次強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的人數(shù)不滿 3 人，但累計(jì)人數(shù)達(dá)到 3 人以上的；(3)強(qiáng)奸既遂的人數(shù)不滿 3人，但加上強(qiáng)奸預(yù)備、未遂或者中止的人數(shù)達(dá)到 3 人以上的；(4)作為實(shí)行犯強(qiáng)奸的人數(shù)不滿 3 人，但加上作為幫助犯、教唆犯強(qiáng)奸的人數(shù)達(dá)到 3 人以上的。對(duì)于奸幼型強(qiáng)奸案件，侵害人數(shù)達(dá)到 3 人以上的，應(yīng)在“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”的量刑檔次內(nèi)從重量刑。是否適用死刑，應(yīng)從奸淫的幼女人數(shù)、強(qiáng)奸既遂人數(shù)、作為實(shí)行犯強(qiáng)奸的人數(shù)等方面具體分析。
關(guān)于作案次數(shù)或者持續(xù)時(shí)間。刑法第 236 條沒有把強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的次數(shù)或者持續(xù)時(shí)間明確規(guī)定為強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)，但通常認(rèn)為，對(duì)被害人多次或者長(zhǎng)期奸淫的，屬于刑法第 236 條第三款第一項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣”。行為人在長(zhǎng)達(dá)數(shù)月、數(shù)年甚至更長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)多次對(duì)被害人進(jìn)行強(qiáng)奸，既反映了犯罪行為極其嚴(yán)重的客觀危害，也表明行為人具有極深的主觀惡性。對(duì)于奸幼型強(qiáng)奸案件，如果行為人多次或者長(zhǎng)期奸淫幼女，次數(shù)越多，連續(xù)作案時(shí)間越長(zhǎng)，則罪行越嚴(yán)重，從重處罰乃至適用死刑的根據(jù)就越充分。至于達(dá)到何種作案次數(shù)或者持續(xù)時(shí)間可以考慮判處死刑，則應(yīng)根據(jù)具體案情綜合分析。
關(guān)于作案手段。作案手段是行為人為了達(dá)到犯罪目的而采取的具體犯罪方法。不同的作案手段對(duì)于能否順利實(shí)現(xiàn)犯罪目的所起的作用不同，使被害人遭受痛苦的嚴(yán)重程度也不同， 能夠體現(xiàn)出犯罪行為的客觀危害及行為人的主觀惡性。雖然刑法第 236 條將強(qiáng)奸婦女和奸淫幼女規(guī)定在同一個(gè)法律條文中，都規(guī)定為強(qiáng)奸罪并配置了相同的法定刑，但在犯罪構(gòu)成要件特別是犯罪手段方面，二者有明顯區(qū)別。強(qiáng)奸婦女犯罪必須是行為人違背婦女意志，采取暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。而奸淫幼女犯罪的成立，不要求行為人采取特定手段，也不論幼女是否自愿，只要行為人明知是不滿 14 周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系的，都應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪論處。如果采取暴力、脅迫手段奸淫幼女，或者當(dāng)著幼女親屬、熟人的面奸淫幼女，或者使用殘酷、變態(tài)手段奸淫幼女的，一般都應(yīng)當(dāng)作為強(qiáng)奸罪的酌定從重處罰情節(jié)考慮。
關(guān)于危害后果。強(qiáng)奸罪侵犯的客體是婦女的性自由權(quán)利和幼女的身心健康權(quán)利，其危害程度是由被害人遭受的身體或精神損害大小決定的。雖然刑法第 236 條第三款第五項(xiàng)將“致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果”規(guī)定為強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)之一，但不能片面地認(rèn)為只有強(qiáng)奸致被害人重傷、死亡才屬于“罪行極其嚴(yán)重”。對(duì)于奸幼型強(qiáng)奸案件來說，即使沒有出現(xiàn)幼女重傷、死亡后果，但隨著被害人年齡增長(zhǎng)，被強(qiáng)奸的經(jīng)歷將長(zhǎng)期、嚴(yán)重地?fù)p害其身心健康，給幼女造成嚴(yán)重的心理創(chuàng)傷，留下?lián)]之不去的心理陰影。其危害性主要表現(xiàn)在：一是由于行為人違背幼女意志，強(qiáng)行與幼女發(fā)生性行為，直接侵害了被害人的身心健康、性羞恥心理。二是在行為人以揭發(fā)隱私的脅迫手段長(zhǎng)期奸淫幼女的情況下，幼女整日生活在擔(dān)心“丑聞敗露”的恐懼之中，不敢違抗行為人的意愿，也不敢將遭受強(qiáng)奸之事告訴任何人， 承擔(dān)著巨大的心理壓力。三是幼女在今后的生活中，受到親屬的責(zé)罵以及來自社會(huì)的嘲諷、歧視后，會(huì)產(chǎn)生深深的自責(zé)心理和負(fù)罪感，極端情況下可能導(dǎo)致自殺，或者產(chǎn)生“破罐破摔” 心理，不再珍惜自己的名譽(yù)、家庭，或者對(duì)男性產(chǎn)生仇視、報(bào)復(fù)心理，成為潛在的犯罪人。因此，在對(duì)奸幼型強(qiáng)奸案件決定是否適用死刑時(shí)，要特別重視被害人遭受的心理創(chuàng)傷程度， 全面、客觀地評(píng)價(jià)強(qiáng)奸罪行是否屬于“罪行極其嚴(yán)重”。
（二）對(duì)本案是否屬于“罪行極其嚴(yán)重”的分析
本案中，被告人淡某甲從 1989 年至 2008 年案發(fā)期間，采取引誘、脅迫等手段多次對(duì)幼女黎某某、蒙某甲、淡某乙、蒙某乙實(shí)施猥褻、奸淫，對(duì)幼女周某某奸淫一次，多次對(duì)幼女淡某丙實(shí)施猥褻。’第一，從侵害對(duì)象看，黎某某、蒙某甲、淡某乙、蒙某乙首次被奸淫的年齡為 6 歲至 11 歲不等，周某某被奸淫時(shí)為 12 歲，均為不滿 14 周歲的幼女。第二，從侵害人數(shù)看，淡某甲奸淫幼女 5 人，均已強(qiáng)奸既遂，屬于“強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人”的情形。
第三，從作案次數(shù)和持續(xù)時(shí)間看，雖然周某某僅被奸淫 1 次，但黎某某、蒙某甲、淡某乙、蒙某乙均被長(zhǎng)期奸淫，持續(xù)時(shí)間從 10 個(gè)月到 12 年不等，其中黎某某、蒙某甲、淡某乙在已滿 14 周歲以后仍被繼續(xù)奸淫，黎某某甚至被奸淫至 18 歲為止。從淡某甲的角度看，其奸淫全部被害人的持續(xù)時(shí)間從 1991 年開始，到 2008 年結(jié)束，長(zhǎng)達(dá) 17 年之久。因持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)， 黎某某、蒙某甲、淡某乙、蒙某乙均不能準(zhǔn)確回憶自己被奸淫的次數(shù)，但均陳述幾乎每周都被淡某甲奸淫 1 次或者 2 次，與醫(yī)療診斷證明書證實(shí) 4 人處女膜均呈陳舊性破裂的情節(jié)相印證，故可以認(rèn)定淡某甲強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的次數(shù)非常多、持續(xù)時(shí)間特別長(zhǎng)。第四，從作案手段看，淡某甲在被害人幼小無知時(shí)采取用鞭炮恐嚇、給零食吃、給零錢花、給游戲機(jī)玩等手段相脅迫、引誘，讓被害人為其口交，長(zhǎng)期、多次對(duì)被害人實(shí)施猥褻。隨著被害人年齡逐漸增長(zhǎng)，身體有了一定程度發(fā)育之后，淡某甲開始對(duì)被害人實(shí)施奸淫。當(dāng)被害人懂事后不愿到淡某甲的房間被其奸淫時(shí)，淡某甲以給被害人寫威脅信等方法，揚(yáng)言公開被害人被其奸淫之事或者告訴被害人家長(zhǎng)，對(duì)被害人進(jìn)行精神強(qiáng)制，迫使被害人忍辱屈從，實(shí)現(xiàn)了對(duì)被害人的長(zhǎng)期奸淫。淡某甲采取的脅迫手段還有逼迫被害人書寫借貸關(guān)系根本不存在的巨額“欠條”，如果被害人不愿意被奸淫，就逼迫被害人還債；逼迫被害人書寫按時(shí)到淡某甲房間供其奸淫的保證書；對(duì)奸淫被害人的過程進(jìn)行錄像，以公開奸淫錄像繼續(xù)脅迫被害人；揚(yáng)言用注射器給被害人注射藥物，逼迫被害人就范；等等。為了長(zhǎng)期奸淫，淡某甲還采取“以舊騙新”的手段，脅迫已被其奸淫的幼女將毫不知情的其他幼女騙到自己房間內(nèi)進(jìn)行猥褻、奸淫， 再以脅迫手段控制被騙幼女繼續(xù)供其猥褻、奸淫。其中，黎某某、淡某乙都曾被脅迫充當(dāng)過淡某甲的誘騙工具，而蒙某甲、蒙某乙、周某某都是以此方式被騙后遭到猥褻、強(qiáng)奸的。第五，淡某甲還多次對(duì)兩名甚至三名幼女同時(shí)進(jìn)行猥褻或者奸淫。第六，從危害后果看，據(jù)以上被害人親屬反映，這些被害人平時(shí)都沉默寡言，成天心事重重，學(xué)習(xí)成績(jī)下降，特別不愿意和男性相處，甚至不與自己的父親說話。有的被害人因被奸淫，經(jīng)常很晚回家，甚至整晚不回家，回家之后無論被父母怎樣問、怎樣打都默不作聲，不敢說出自己去了哪里。有些被害人性格孤僻，怕外人的眼光和議論，以致案發(fā)后舉家遷往外地租房居住，不敢回老家。案發(fā)當(dāng)日，淡某乙在長(zhǎng)達(dá) 8 年被猥褻、奸淫之后，面對(duì)淡某甲再次到學(xué)校門口相逼時(shí)，終于無法忍受而痛哭起來。其同學(xué)將此事告訴了淡某乙的母親，在母親再三追問下淡某乙才說出了其被淡某甲強(qiáng)奸的事實(shí)，至此才案發(fā)。由此可見，被害人的身心健康因淡某甲的長(zhǎng)期奸淫而受到嚴(yán)重摧殘。綜上所述，被告人淡某甲人格極其卑劣，主觀惡性極大，所犯強(qiáng)奸罪行極其嚴(yán)重，依法應(yīng)當(dāng)判處死刑立即執(zhí)行。
