《刑事審判參考》（2013年第1輯，總第90輯）
【826】管某1、高某2出售非法制造的發(fā)票案-如何認(rèn)定出售非法制造的發(fā)票罪的“情節(jié)嚴(yán)重”
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二、主要問題
如何認(rèn)定出售非法制造的發(fā)票罪的“情節(jié)嚴(yán)重”？
三、裁判理由
本案在審理過程中，對被告人管某1、高某2的行為構(gòu)成出售非法制造的發(fā)票罪沒有異議，但是對于二被告人的行為是否屬于該罪的“情節(jié)嚴(yán)重”情形形成了兩種意見：一種意見認(rèn)為，雖然尚無司法解釋對該罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定明確標(biāo)準(zhǔn)，但本案被告人出售的發(fā)票達(dá)到 11000 份，是該罪立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定出售發(fā)票份數(shù)的 110 倍，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于“情節(jié)嚴(yán)重”情形；另一種意見認(rèn)為，在沒有司法解釋對該罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定明確標(biāo)準(zhǔn)的情況下，不能僅根據(jù)出售發(fā)票的份數(shù)這一標(biāo)準(zhǔn)，作出對行為人不利的認(rèn)定，要結(jié)合累計金額、違法所得等因素綜合認(rèn)定。就本案而言，二被告人的行為不屬于“情節(jié)嚴(yán)重”情形。
我們同意后一種觀點(diǎn)。具體理由如下：
罪責(zé)刑相適應(yīng)，不僅是立法者配置法定刑時應(yīng)當(dāng)遵循的一項基本原則，也是司法人員量刑時應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。該原則要求，盡管犯罪行為的表現(xiàn)形式多種多樣，但一旦刑法規(guī)定的法定刑相當(dāng)，則犯罪行為所體現(xiàn)的社會危害性也應(yīng)當(dāng)大致相當(dāng)。就出售非法制造的發(fā)票犯罪而言，刑法第二百零九條第二款并沒有明確規(guī)定該罪基本犯與情節(jié)加重犯的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，目前也尚未有司法解釋對該罪的“情節(jié)嚴(yán)重”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)予以明確。因此，在具體案件中，司法人員在對被告人定罪量刑時，不僅要考量被告人的行為是否在形式上符合具體個罪的加重構(gòu)成情節(jié)，還要結(jié)合刑法第六十一條“對于犯罪分子決定刑罰的時候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處”的規(guī)定，綜合考量該行為的社會危害性和行為人所具有的人身危險性，對被告人定罪量刑。對于一些目前尚未有司法解釋的明確規(guī)定，形式上可能符合加重情節(jié)的構(gòu)成特征，但實(shí)質(zhì)社會危害性上又與加重情節(jié)相差懸殊的案件，在按照加重情節(jié)處理時要特別慎重。
目前，關(guān)于出售非法制造的發(fā)票罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，只有《標(biāo)準(zhǔn)二》規(guī)定的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。對于該罪的“情節(jié)嚴(yán)重”情形，尚未有司法解釋明確認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)， 不同地方、不同審判人員對“情節(jié)嚴(yán)重”把握的尺度存在較大差異。但無論是立法對數(shù)額犯加重情節(jié)的設(shè)置，還是司法解釋對數(shù)額犯加重情節(jié)的規(guī)定，法定刑每上升一個檔次，與之相對應(yīng)的涉案數(shù)額一般會上升 3 倍至 5 倍。如《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》將內(nèi)幕交易的“情節(jié)特別嚴(yán)重”與“情節(jié)嚴(yán)重”的比例確定為 5：1。參照上述通行觀念，就出售非法制造的發(fā)票罪而言，如果以立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的 5 倍作為本罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，則出售非法制造的發(fā)票500 份以上或者票面額累計在 200 萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為出售非法制造的發(fā)票罪的“情節(jié)嚴(yán)重”情形。
然而，值得注意的是，隨著發(fā)票樣式的增多，出售非法制造的 500 份發(fā)票所體現(xiàn)的社會危害程度與票面額累計在 200 萬元以上所體現(xiàn)的社會危害程度存在巨大落差。在實(shí)際生活中，出售非法制造的發(fā)票大致可分為以下兩種類型： 一是出售非法制造無數(shù)額記載的空白發(fā)票。由于空白發(fā)票給社會造成的危害性大小在客觀上難以估量，對這種類型加重情節(jié)的認(rèn)定以其出售的發(fā)票份數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)較為客觀，也較為合理，便于司法實(shí)務(wù)部門操作，實(shí)踐中意見也較為一致。
二是出售非法制造的發(fā)票既有票面金額，又有份數(shù)。對這種出售非法制造的發(fā)票行為，應(yīng)當(dāng)結(jié)合所開發(fā)票份數(shù)與票面金額和其他相關(guān)因素認(rèn)定其社會危害程度，不能唯發(fā)票份數(shù)或者票面金額一個標(biāo)準(zhǔn)論。實(shí)踐中，不少停車場的管理人員也存在開具假發(fā)票的情形，一份發(fā)票票面額有的 5 元，有的甚至 1 元，100 份發(fā)票亦不過 500 元，甚至只有 100 元。對該類情形是否有必要定罪處罰，實(shí)踐中爭議較大，絕大多數(shù)觀點(diǎn)主張不應(yīng)納入刑法的調(diào)整范圍：因此，在發(fā)票份數(shù)與累計金額均固定的情況下，在尚未有司法解釋對該罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出明確規(guī)定時，以發(fā)票份數(shù)或者累計金額為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”時要特別慎重。在進(jìn)行認(rèn)定時，要始終圍繞行為是否具有與其法定刑相當(dāng)?shù)纳鐣：π赃@一內(nèi)核。
本案中被告人管某1、高某2雖然非法出售的發(fā)票份數(shù)達(dá)到 11000 份，但所售發(fā)票均面額較小，累計僅 22 萬元，如果按照該面額計算，尚未達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。在沒有其他證據(jù)證明二被告人的行為造成國家稅款流失等嚴(yán)重后果， 且全部違法所得僅為550 元的情況下，其行為的社會危害性尚不足以認(rèn)定為嚴(yán)重危害國家發(fā)票管理制度，若對二被告人以出售非法制造的發(fā)票罪“情節(jié)嚴(yán)重” 定罪量刑，則有失公允。 綜上，出售的發(fā)票份數(shù)與發(fā)票的累計金額之間雖然無法一一對應(yīng)．但在辦理發(fā)票份數(shù)與票面金額均確定的此類案件時，要兼顧二者所體現(xiàn)的行為的社會危害性大小，并綜合其他影響行為社會危害性的因素，對被告人準(zhǔn)確定罪量刑。
