《刑事審判參考》（2005年第5輯，總第46輯）
【第365號】宋某1販賣毒品案-對購買數(shù)量巨大的毒品且被告人本人系吸毒成癮者的應當如何定性
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二、主要問題
對購買數(shù)量巨大的毒品且有證據(jù)表明行為人系癮君子的如何定性
三、裁判理由
販賣毒品罪是指在境內(nèi)非法轉(zhuǎn)手倒賣或者銷售鴉片、海洛因、甲基苯丙胺及其他毒品的行為。非法持有毒品罪則是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數(shù)量較大的行為。販賣毒品罪與非法持有毒品罪，侵害的都是國家對毒品的管理制度，侵犯的客體是相同的。對于販賣毒品中轉(zhuǎn)手倒賣毒品的與非法持有毒品中購買較大以上數(shù)量毒品，以滿足自身或者他人吸毒需要的，客觀行為表現(xiàn)亦有相似之處，即形式上同樣都是向他人購買而取得毒品。兩罪不同點是販賣毒品罪對涉毒的數(shù)量和犯罪主體沒有要求，而非法持有毒品罪必須是達到非法持有鴉片200克以上、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數(shù)量較大的，并且已滿16周歲的自然人。
區(qū)分販賣毒品罪與非法持有毒品罪，重要的不在于對數(shù)量和犯罪主體的要求上，關鍵在于行為人的主觀故意。如果行為人購買毒品的目的是出于販賣，或者有證據(jù)證明行為人是為了販賣而去購買毒品的，構成販賣毒品罪；如果行為人是因為沾染吸毒惡習后，為滿足其吸毒需要，非法購買較大以上數(shù)量毒品的，或者有證據(jù)證明行為人不是以贏利為目的，為他人代買僅用于吸食的毒品，數(shù)量達到較大以上數(shù)量的，則構成非法持有毒品罪。販賣毒品罪與非法持有毒品罪，都存在非法持有毒品的狀態(tài)，兩者有時往往容易混淆。但在實踐中，兩罪中的“非法持有毒品”還是能夠區(qū)別的。販賣毒品罪行為人非法持有毒品的目的是明確的，就是為了進行販賣。而非法持有毒品罪的行為人持有毒品的故意，既可能是自己或給他人吸食，也可能是為了走私、販賣、運輸、窩藏毒品，但是現(xiàn)有證據(jù)尚不足以證實其非法持有毒品是出于走私、販賣、運輸、窩藏毒品目的。此外，販賣毒品罪中非法持有毒品的行為，是整個販賣毒品犯罪中的一個重要組成部分，不能成立獨立的犯罪。而非法持有毒品罪的行為人只要實施了非法持有毒品的行為，即構成犯罪。
本案中被告人宋某1出資向他人購買海洛因900克以及從其租賃的房屋內(nèi)查獲加工毒品的工具均是事實。但是否憑該二項證據(jù)就能認定宋某1構成販賣毒品罪呢?回答是否定的。
宋某1對于購買海洛因的用途，始終辯稱只是用于自己和兒子宋科吸食。宋某1自稱從1996年開始吸食海洛因，并已成癮。案發(fā)后公安機關對宋某1的尿液進行了檢驗，結果嗎啡呈陽性，證明宋某1確實吸毒。隨即決定對其予以強制戒毒3個月。重慶市精神病院戒毒科出具證明證實，宋某1之子宋科曾于2003年4月、8月和2004年3月3次人住該院進行戒毒治療；重慶市南岸區(qū)法院(1998)南刑初字第304號刑事判決書證實：宋科伙同他人于2004年4月5日搶奪他人財物并將部分贓款用于購買毒品吸食。至于購買量大的問題，宋某1辯解一是他們父子長期吸毒，二人每天約要吸食海洛因4-5克，吸食毒品的數(shù)量比較大；二是因為江某2稱由于緬方加大禁種罌粟的力度，海洛因?qū)⒁獫q價故才大量購買的。
對于從宋某1處查獲的，一、二審法院認為可能用于加工毒品的器具和煙酰胺，宋某1辯稱器具是于1999年左右?guī)鸵粋€叫錢廣的朋友保管的，煙酰胺是其原來的同事劉趙華委托其購買的，據(jù)說是用于制作冰糕的添加劑，但與二人已失去聯(lián)系。公安機關出具的材料表明沒有找到該二人。此外，公安機關證實所查獲的器具銹蝕嚴重，無法進行檢驗。
綜上可以看出，一、二審推斷宋某1存在將購買的毒品加工后出售的可能性雖然有一定的依據(jù)，但僅僅依靠上述理由，即認定其具有販賣毒品故意的證據(jù)尚不充分，而且不能排除合理懷疑。理由是：第一，宋某1屬毒品再犯(曾因販賣2克海洛因被判處十個月有期徒刑)不假，但公安機關在其刑滿釋放后至案發(fā)長達5年的時間里，并沒有掌握其曾有過販毒的有關情況。此外，從公安機關出具的偵破報告看，也僅僅只是證實宋某1是購買毒品的下家，不能證明其還準備進行販賣，因而不能得出此次購買海洛因的目的，必然是為了販賣的結論。第二，從宋某1處查獲的鐵器具銹蝕嚴重，公安機關證明已失去了檢驗條件，表明這些器具已長期閑置，這與宋某1的辯解相一致，故無法得出宋使用上述器具加工毒品進行販賣的結論。而煙酰胺是一種維生素類營養(yǎng)劑(即維生素PP)，它能促進生物氧化和組織的新陳代謝，對維持正常組織特別是皮膚、消化道和神經(jīng)系統(tǒng)的完整有重要作用。可用于治療糙皮病、缺血性心臟病、日光性皮炎等疾病。既可作為食品添加劑，亦可摻雜在毒品中使用。由于劉趙華不在案，無法印證宋某1關于煙酰胺是幫他人購買的辯解是否真實可信，但在沒有相反的證據(jù)能夠駁斥宋某1的辯解的情況下，只能從有利于被告人的原則出發(fā)，采信其辯解。第三，證據(jù)證明宋某1及其兒子宋科確實吸毒成癮，即便購買的毒品數(shù)量大仍不能排除購買海洛因是用于吸食的可能性。因此，在沒有充分的證據(jù)足以證明宋某1購買毒品是為了以販養(yǎng)吸的情況下，認定宋某1構成販賣毒品罪的證據(jù)不足，而其購買海洛因用于吸食的證據(jù)較為充分，應認定構成非法持有毒品罪。
