《刑事審判參考》（2001年第6輯，總第17輯）
【第111號】王某新、唐某濤非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識案-如何認(rèn)定非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪
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二、主要問題
如何認(rèn)定非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪?
三、裁判理由
由于目前國家對注冊商標(biāo)標(biāo)識的管理制度尚不十分健全、完善，以及注冊商標(biāo)標(biāo)識普遍制作工藝陳舊，防偽技術(shù)含量較低，容易被仿制等原因，近年來假冒注冊商標(biāo)犯罪案件呈逐年上升趨勢，依法懲處假冒注冊商標(biāo)犯罪的源頭——非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識犯罪行為，保護(hù)注冊商標(biāo)所有人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，是整頓和規(guī)范市場秩序的一項重要內(nèi)容。
(一)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識行為的認(rèn)定
依據(jù)刑法第二百一十五條規(guī)定，非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪是指偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識，情節(jié)嚴(yán)重的行為。該罪的犯罪對象是他人注冊商標(biāo)的標(biāo)識，包括商品商標(biāo)標(biāo)識和服務(wù)商標(biāo)標(biāo)識。商標(biāo)標(biāo)識是商標(biāo)所附著的載體，是由文字、圖形或其組合構(gòu)成的物質(zhì)實體，一般包括在商品上、包裝上、說明書上或在服務(wù)場所中、服務(wù)用品上等處標(biāo)明的注冊商標(biāo)標(biāo)記，如商標(biāo)紙、商標(biāo)織帶、帶有商標(biāo)的包裝等。偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識，不僅侵犯了商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán)，而且破壞了國家商標(biāo)管理制度。
非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪在客觀方面表現(xiàn)為兩種方式，即偽造和擅自制造。這里的“偽造”，是指未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)利人許可，通過臨摹、繪制、復(fù)印、翻拍、掃描及上述手段的結(jié)合等方法仿造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為?！吧米灾圃臁眲t通常表現(xiàn)為與注冊商標(biāo)所有人委托加工合同期滿后繼續(xù)加工，或在合同期限內(nèi)超越授權(quán)委托數(shù)量額外加工，或以不正當(dāng)手段獲取商標(biāo)標(biāo)識原版而私自進(jìn)行印制他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為。
(二)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識，“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定根據(jù)刑法第二百一十五條的規(guī)定，偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識，情節(jié)嚴(yán)重，才構(gòu)成犯罪。
對于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定，根據(jù)司法實踐經(jīng)驗和參考最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第六十三條規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)，對于具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”:非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，數(shù)量在二萬件(套)以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上的；非法制造、銷售非法制造的馳名商標(biāo)標(biāo)識的；雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，受過行政處罰二次以上，又非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；利用賄賂等非法手段推銷非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識，給注冊商標(biāo)權(quán)利人造成重大損失或影響惡劣的，等等。
本案中，被告人王某新、唐某濤非法制造南孚牌電池包裝盒的行為，屬于偽造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為，雖然所獲利潤不足幾千元，違法所得少，但其非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識達(dá)39萬余只，數(shù)量巨大，應(yīng)依法認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，已構(gòu)成非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪。浙江省義烏市人民法院的刑事判決，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。
(三)假冒注冊商標(biāo)罪與非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪的區(qū)分刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)罪和第二百一十五條規(guī)定的非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪都是針對他人享有專用權(quán)的注冊商標(biāo)實施的犯罪，二者侵犯的客體和刑法規(guī)定的法定刑也完全相同。當(dāng)行為人非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識，并將其用于與該注冊商標(biāo)核定使用的商品屬于同一種的商品上，其行為觸犯了刑法中的兩個罪名，即非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪和假冒注冊商標(biāo)罪。這種情形屬于刑法理論上的牽連犯，仍應(yīng)當(dāng)按照“擇一重罪從重處罰”的法律適用原則，選擇處罰較重的罪名定罪處罰。
當(dāng)然，這里的“擇一重罪”，主要應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的具體犯罪行為確定適用哪一個罪名。如果行為人非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識的犯罪行為已經(jīng)實施完畢，假冒行為正在實施，尚未造成后果，應(yīng)當(dāng)按照既遂的非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪定罪處罰；如果非法制造的數(shù)量不是很大，但假冒注冊商標(biāo)，非法獲利數(shù)額特別巨大，就應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰。
