《刑事審判參考》（2000年第2輯，總第7輯）
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【第48號(hào)】趙某操縱證券交易價(jià)格案-非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)抬高股票價(jià)格獲利的行為如何處理
二、裁判要旨
法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人趙某身為證券行業(yè)從業(yè)人員，理當(dāng)執(zhí)行證券管理制度，維護(hù)證券交易秩序，但其為了使自己和朋友能獲取非法利益，竟利用修改計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)存儲(chǔ)數(shù)據(jù)的方法，人為操縱股票價(jià)格，擾亂股市交易秩序，造成三亞中亞上證巨大經(jīng)濟(jì)損失。被告人趙某非法侵入他人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，修改他人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)，客觀上致使他人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)受到破壞，但從其追求的犯罪目的、采用的手段以及行為侵犯的客體和對(duì)象考慮，符合操縱證券交易價(jià)格罪的特征，且情節(jié)嚴(yán)重。故檢察機(jī)關(guān)指控被告人趙某的犯罪成立，被告人趙某的行為已構(gòu)成操縱證券交易價(jià)格罪，依法應(yīng)予懲處。被害單位三亞中亞上證受到的經(jīng)濟(jì)損失，是因被告人趙某擾亂股市的行為所導(dǎo)致的，即使損失與平倉(cāng)之間有聯(lián)系，也是被告人趙某的犯罪行為造成的，應(yīng)當(dāng)由被告人趙某承擔(dān)全部責(zé)任。因此，被告人及其辯護(hù)人關(guān)于全部經(jīng)濟(jì)損失不應(yīng)由被告人承擔(dān)的辯解及辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。被告人趙某的犯罪手段惡劣，社會(huì)危害性大，并且造成被害單位的經(jīng)濟(jì)損失至今無(wú)法挽回，故辯護(hù)人要求對(duì)被告人適用緩刑的意見(jiàn)也不予采納。但鑒于被告人趙某交代態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。據(jù)此，法院依法判決：被告人趙某犯操縱證券交易價(jià)格罪，判處有期徒刑3年，并處罰金人民幣1萬(wàn)元；被告人趙某賠償三亞中亞上證經(jīng)濟(jì)損失計(jì)人民幣249760462萬(wàn)元；追繳被告人趙某違法所得人民幣7277.01元予以沒(méi)收。
三、焦點(diǎn)問(wèn)題
被告人的行為構(gòu)成操縱證券交易價(jià)格罪，還是破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪本案審理中的焦點(diǎn)問(wèn)題是，如何認(rèn)定被告人趙某的行為性質(zhì)對(duì)此有兩種不同意見(jiàn)：
(1)操縱證券交易價(jià)格罪。理由是，被告人趙某為了使自己和朋友能獲取非法利益，利用修改計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)存儲(chǔ)數(shù)據(jù)的方法，人為操縱股票價(jià)格，擾亂股市交易秩序，造成他人巨大經(jīng)濟(jì)損失，情節(jié)嚴(yán)重，其行為符合操縱證券交易價(jià)格罪的構(gòu)成要件，依法構(gòu)成該罪。
(2)破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。理由是，我國(guó)刑法中規(guī)定的證券犯罪屬于刑法理論上的“法定犯”，其共同特點(diǎn)是行為人在證券市場(chǎng)上的交易行為均應(yīng)是“市場(chǎng)行為”，即用資金買(mǎi)入本身應(yīng)該屬于正常的，問(wèn)題出于行為人能不能交易、如何進(jìn)行交易以及與誰(shuí)進(jìn)行交易。但本案中趙某的行為完全超出了一般正常市場(chǎng)行為的范圍，其通過(guò)修改計(jì)算機(jī)中的信息，在他人完全不知且根本違背他人意志的情況下，與其進(jìn)行所謂的“交易”，這種交易不能算做是一般的“市場(chǎng)行為”；刑法第182條具體列舉了四種操縱證券交易價(jià)格行為，前三項(xiàng)均與被告人趙某的行為不符，第四項(xiàng)“以其他方法操縱證券交易價(jià)格”中，“其他方法”應(yīng)與前三項(xiàng)規(guī)定的行為相類(lèi)似，而本案的行為并非與前三項(xiàng)規(guī)定的行為相類(lèi)似，所以，趙某的行為不構(gòu)成操縱證券交易價(jià)格罪，對(duì)其修改計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存數(shù)據(jù)的行為應(yīng)以破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪論處。
筆者贊同第一種意見(jiàn)。非法入侵證券公司的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，修改系統(tǒng)存儲(chǔ)數(shù)據(jù)，人為地操縱股票價(jià)格，擾亂股市交易秩序，造成他人巨大經(jīng)濟(jì)損失，屬于情節(jié)嚴(yán)重，依法構(gòu)成操縱證券交易價(jià)格罪。
四、法理析解
非法侵入證券交易系統(tǒng)后操縱證券交易價(jià)格行為，情節(jié)嚴(yán)重的，以操縱證券交易價(jià)格罪論處。
操縱證券交易價(jià)格罪，是指行為人為獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，操縱證券交易價(jià)格，情節(jié)嚴(yán)重的行為。我國(guó)刑法、證券法明確列舉了操縱行為的具體表現(xiàn)，但實(shí)際中操縱者要成功達(dá)到目的，一般都有著完整、縝密的實(shí)施方案，這個(gè)方案往往包括對(duì)象的選擇、操縱方式、實(shí)施步驟等，這也就增加了司法認(rèn)定的難度。
特別是在利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段的情況下，問(wèn)題有時(shí)會(huì)變得更為復(fù)雜，對(duì)此在司法實(shí)踐中需要結(jié)合證券市場(chǎng)的交易規(guī)則與技術(shù)原理，并依據(jù)刑法的規(guī)定作出正確的判斷。
操縱證券交易價(jià)格犯罪的主觀方面只能是故意，而且是直接故意，即明知操縱證券交易價(jià)格的行為會(huì)危害到證券交易的管理秩序和投資者的合法權(quán)益，仍然決意實(shí)施這種行為并希望這種危害結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。故意是一種主觀心態(tài)，如何證實(shí)行為人主觀上具有操縱的故意，實(shí)際上是相當(dāng)困難的。在司法實(shí)踐中，證實(shí)主觀方面的通行做法是依據(jù)客觀外在表現(xiàn)推知行為人的主觀認(rèn)識(shí)，這是一種被認(rèn)為比較直觀、簡(jiǎn)潔和科學(xué)的做法。但是，用這種方法來(lái)證實(shí)行為人的主觀方面也會(huì)有很大障礙。在證券市場(chǎng)上，控制和影響股價(jià)走勢(shì)的因素很多，即使某一股票交易價(jià)格的形成是在未受到任何人為因素干擾的公正、公平、公開(kāi)的環(huán)境中進(jìn)行的，該股票價(jià)格的走勢(shì)也只能是一種模糊的、大致的走向，不可能是絕對(duì)確定的、必然的走向，這正是股票的“魅力”所在。人為的因素加入其中，情況就更加復(fù)雜，按照一般的理論即由客觀推知主觀的做法有時(shí)可能很難奏效。
