案??由 詐騙
案??號 （2020）津01刑終214號
天津市武清區(qū)人民法院審理天津市武清區(qū)人民檢察院指控原審被告人馬某某1、湯某某2、肖某某3犯詐騙罪一案，于2020年4月10日作出（2018）津0114刑初795號刑事判決。原審被告人馬某某1、湯某某2、肖某某3不服，提出上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。天津市人民檢察院第一分院指派檢察員林夏芳出庭履行職務(wù)。上訴人馬某某1，上訴人湯某某2及其辯護人于廣文，上訴人肖某某3及其辯護人陳**麗,均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定：
（一）被告人馬某某1等人于2013年前后，在沒有任何實際投資的情況下，編造相關(guān)材料向天津市農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)辦公室申報國家農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)設(shè)施蔬菜項目補貼，后又編造自有資金流水賬目、并利用廣闊莊園的大棚設(shè)施，騙取項目驗收人員信任通過驗收，騙取武清區(qū)農(nóng)業(yè)委員會發(fā)放的國家專項補貼款320萬元。
上述事實，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證并予以確認的下列證據(jù)證實：
1.證人田某的證言證明：2012年11月份其知道建大棚可以申請國家補貼。2012年12月申報的材料，2013年1月獲得申請資格。2013年2月，區(qū)農(nóng)委副主任劉某2給其打電話說農(nóng)委主任劉金成要找其談事。其到農(nóng)委后劉某2帶其去了劉金成辦公室，當時，馬某某1也在，劉金成說馬某某1也想建大棚申請補貼，但沒有指標了，讓其將其名下妙晟合作社申請的石各莊鎮(zhèn)石西村200畝地的補貼分給馬某某1100畝補貼，將來正式的申報手續(xù)由其辦理。其當時因為怕得罪了農(nóng)委領(lǐng)導(dǎo)申報不到補貼，就答應(yīng)了。期間，因為在大棚快建成時必須有800萬的資金流水才能通過審計，馬某某1在2013年8月往妙晟合作社對公賬戶匯入400萬元，馬某某1在這筆錢中支付了建設(shè)稅70余萬，還支付了返回區(qū)財政的80萬元。其不知道馬某某1是否建設(shè)了大棚，最后驗收的是石南村所建設(shè)的廣闊莊園，其不知道廣闊莊園是誰建的。馬某某1最后獲得補貼400萬元，除去返還區(qū)財政80萬元，實得320萬元，320萬元是在2014年1月通過背書轉(zhuǎn)到馬某某1賬戶上的。
2.證人湯某某2的證言證明：2013年9月，廣闊莊園的101個大棚主體工程快完工了。其聽說建設(shè)大棚可以申請國家補貼，就找張某1，張某1說廣闊農(nóng)莊的補貼全靠馬某某1賞，讓其不要惦記了。2013年12月一天，馬某某1說補貼款快下來了，讓其抓緊工程進度，盡快將大棚整理好，政府要來驗收，驗收不合格就不給補貼了。這時其才知道廣闊莊園申請國家補貼了。2014年1月份某天，馬某某1和石各莊政府主管農(nóng)業(yè)的副鎮(zhèn)長李某到其家里，說補貼款下來了，一共400萬，扣除政府財政80萬，申報補貼的稅款70萬，還有建設(shè)大棚時馬某某1的親屬給廣闊莊園提供的棉被和卷簾機等物品一共花了70萬，最后只剩下180余萬。馬某某1說一開始跟張某1說好了，這180萬都是他自己的，還說張某1承諾給他的是200萬，現(xiàn)在還差20萬呢，之后二人就走了。過了一段時間，其讓李某找馬某某1替其要錢去，馬某某1還是不給，后來在李某的見證下，其跟馬某某1商量馬某某1借給其200萬用于公司經(jīng)營，約定月息2分，雙方簽訂了200萬的借款協(xié)議，但其實際到手的是70多萬元，剩下的錢都被馬某某1以各種理由扣除了。
3.證人劉某1的證言證明：2012年8月份，張某1找到湯某某2，二人一起出資600萬成立了天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司。2013年3月，張某1找石南村的書記馬某某1租賃了168.41畝地。張某1找湯某某2蓋大棚，將來租出去賺錢。其和湯某某2一共投資了600萬元左右，建造了101個大棚。2013年10月，馬某某1和李某找湯某某2說建設(shè)大棚國家有補貼。沒過多久馬某某1讓加快蓋膜進度，說政府要來驗收，如果驗收不過，不給補貼。2014年1月24日左右，馬某某1跟湯某某2說用廣闊莊園和妙晟專業(yè)蔬菜種植合作社共同申請了200畝補貼，每家100畝，申請到的400萬國家補貼，區(qū)財政扣了80萬，70萬元交稅了，70萬給了馬某某1小舅子弄大棚卷簾機的錢了，剩余180萬，馬某某1說走關(guān)系用了。等于這筆補貼其和湯某某2一分沒得。因為建設(shè)大棚借了好多錢，在李某的調(diào)解下，湯某某2向馬某某1借了200萬元，還寫了200萬的借條，月息2分。
4.證人張某1的證言證明：天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司2012年成立，其是法人，2015年10月法人變更為湯某某2。廣闊莊園占地186畝。其是從馬某某1手里租賃的土地。馬某某1沒有在其租賃的土地上建筑任何東西，都是其公司出資建設(shè)的。其聽李某說馬某某1在申報其租賃的這片地的建棚補貼，其沒有委托馬某某1申請過建筑大棚的資金補貼。
5.證人劉某2的證言證明：妙晟專業(yè)蔬菜種植合作社最初申請的200畝地的位置在敖北村，后來由于江河合作社也要申報補貼，但是錯過了申報時間，劉某3讓其必須分給江河合作社100畝補貼，其就讓妙晟合作社的法人田某讓出100畝給江河合作社，具體如何操作讓田某和馬某某1研究。國家給合作社補貼的目的是鼓勵發(fā)展設(shè)施蔬菜的種植，發(fā)放完補貼之后合作社后續(xù)發(fā)展由當?shù)卣O(jiān)督。國家每畝地給4萬元的補貼款，包括區(qū)財政補貼的每畝8000元，但是區(qū)財政的這部分錢是不給的，所以每畝地的補貼是3.2萬元。
6.證人劉某3的證言證明：其2006年9月任武清區(qū)農(nóng)委主任，2013年兼任武清區(qū)農(nóng)委黨組書記、主任。2013年石各莊鎮(zhèn)的田某和馬某某1申請了大棚建設(shè)補助。當時是田某先申請的，馬某某1申請的時候已經(jīng)沒有指標了，后來就從田某的指標里分了一部分給馬某某1了。其給田某和馬某某1協(xié)商過這事，當時劉某2也在場。從田某申報的指標里分出100畝補貼給馬某某1，但是報市里還是以田某的名義報的。
7.證人李某證言證明：田某的妙晟合作社申請的200畝的設(shè)施農(nóng)業(yè)補貼中有100畝的補貼給了江河合作社的馬某某1了。國家每畝補貼4萬元，馬某某1獲得了400萬的政府補貼，馬某某1沒有建大棚，是廣闊莊園的張某1建設(shè)的大棚。湯某某2向馬某某1借了200萬元，其是見證人。
8.被告人馬某某1的供述證明：天津市江河蔬菜種植專業(yè)合作社成立于2011年，其是法人，合作社沒有實體項目也沒有建筑過大棚。其和田某商量將妙晟合作社申請的200畝大棚中的100畝的國家補貼轉(zhuǎn)給了江河合作社。
9.天津市武清區(qū)2013年國家農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)設(shè)施蔬菜項目申報書、天津市農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)辦公室關(guān)于2013年農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)武清區(qū)石各莊鎮(zhèn)石西村200畝設(shè)施蔬菜項目實施計劃的批復(fù)、營業(yè)執(zhí)照等證明：天津市妙晟果蔬種植專業(yè)合作社石各莊鎮(zhèn)石西村200畝設(shè)施蔬菜項目共投資1600萬元，自籌資金800萬元，財政補助800萬元。
10.天津農(nóng)業(yè)銀行進賬單證明：馬某某1于2013年8月28日、8月29日分別匯入天津市妙晟果蔬種植專業(yè)合作社150萬元、250萬元。
11.借款協(xié)議證明：2014年1月24日，湯某某2向馬某某1借款200萬元，見證人李某。
12.天津市武清區(qū)農(nóng)業(yè)委員會記賬單、天津市妙晟果蔬種植專業(yè)合作社資金流向情況證明：天津市妙晟果蔬種植專業(yè)合作社獲得天津市武清區(qū)農(nóng)業(yè)委員會支票撥款298.5萬元，當日背書轉(zhuǎn)入江河合作社。
（二）被告人馬某某1與被告人湯某某2預(yù)謀后，在明知不具備申報“天津市種植業(yè)設(shè)施提升工程項目市級財政補助資金”條件情況下，為獲取該補貼仍于2014年4月至2015年12月前后，以馬某某1注冊成立的“天津市江河種植專業(yè)合作社”名義，利用湯某某2經(jīng)營的天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司（簡稱“廣闊莊園”）在天津市武清區(qū)××鎮(zhèn)××村承包經(jīng)營的土地，由馬某某1指示被告人肖某某3在湯某某2配合下通過虛開建筑業(yè)統(tǒng)一發(fā)票，虛構(gòu)土地畝數(shù)，偽造提升工程投入、往來賬目等虛假申報材料等方式，向天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心申報上述種植業(yè)設(shè)施提升工程項目補助資金，共計騙取財政補助資金150萬元，后被告人馬某某1、湯某某2將該筆錢款俵分。
被告人馬某某1指使被告人肖某某3于2015年至2017年12月前后，以“天津市江河種植專業(yè)合作社”名義利用上述“廣闊莊園”土地，在未進行相應(yīng)蔬菜種植等工作的情況下，通過虛構(gòu)、偽造申報材料等方式，先后三次向天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心申報“放心菜基地工程”運行經(jīng)費等財政補貼，共計騙取財政補助資金22.3萬元。
案發(fā)后，被告人馬某某1、肖某某3、湯某某2被抓獲。案發(fā)后被告人馬某某1的親屬代其向天津市武清區(qū)石各莊鎮(zhèn)人民政府退還補貼款共計120萬元。
上述事實，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認的下列證據(jù)予以證實：
1.公安機關(guān)出具的案件來源及抓獲經(jīng)過證明：2018年4月10日，公安武清分局在偵辦廣闊莊園非法占用農(nóng)用地案件中發(fā)現(xiàn)湯某某2、馬某某1、肖某某3等人存在利用虛假事實、隱瞞真相等手段騙取農(nóng)業(yè)局相關(guān)補貼行為，后立即對該案進行偵查。2018年4月13日，民警將馬某某1、肖某某3、湯某某2傳喚至公安武清分局接受訊問。
2.證人劉某1的證言證明：其是湯某某2的妻子。其和湯某某2共同經(jīng)營天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司。2014年4月馬某某1跟其和湯某某2說廣闊莊園有一個提升改造的政府補貼，要得到這個補貼需要委托馬某某1的江河蔬菜種植專業(yè)合作社去申請，廣闊莊園自己申請不了。后來湯某某2給馬某某1寫了一個廣闊莊園委托江河合作社去申請?zhí)嵘脑煅a貼的委托書。馬某某1開了一個300萬左右的地稅票，其和肖某某3去石各莊地稅所交了8萬元的稅錢。之后全是馬某某1去農(nóng)委辦的手續(xù)，后來馬某某1帶農(nóng)委的人來廣闊莊園驗收過兩三次。一直到2015年11月份，其聽說政府提升改造補貼下來150萬元。這150萬湯某某2用于廣闊莊園的欠賬和交地租錢了。
3.證人武某的證言證明：其是武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心主任。2014年4月份，江河合作社在其單位申報了150萬天津市種植業(yè)設(shè)施提升工程建設(shè)項目補貼資金。提升改造工程就是合作社進行申報，然后在原有的基礎(chǔ)上進行投資改造，待驗收合格后每畝地給予相應(yīng)的補貼?；玖鞒叹褪呛献魃缦蜴?zhèn)里申報，其單位和財政局、農(nóng)委、鎮(zhèn)里相關(guān)人員進行驗收，驗收合格后市里的相關(guān)部門再進行驗收。
4.證人張某2的證言證明：其是武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心副主任。江河種植專業(yè)合作社申請農(nóng)業(yè)提升補貼，經(jīng)驗收合格后給予補貼150萬元，之后還申請了放心菜項目的運行費，經(jīng)驗收合格后給予補貼22.3萬元。
5.證人曹某的證言證明：其是武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心蔬菜科科長。2015年1月馬某某1以江河合作社的名義申請了放心菜補貼項目，得到了12.3萬元的運行費。
6.證人文某的證言證明：其是武清區(qū)農(nóng)業(yè)局蔬菜科科員，江河合作社馬某某12015年申請放心菜補貼12.3萬元，2016年、2017年每年5萬元。江河放心菜基地的監(jiān)管員是肖某某3。
7.證人姚某的證言證明：其是武清區(qū)財政局員工。2014年江河種植專業(yè)合作社申報過一個種植設(shè)施提升項目，其負責(zé)項目的撥款和先期投資的審核工作。申報的土地畝數(shù)以及設(shè)施建設(shè)由農(nóng)業(yè)部門負責(zé)驗收。
8.證人王某的證言證明：其是武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心蔬菜科副科長。2015年6月份參與天津市江河種植專業(yè)合作社設(shè)施提升工程項目竣工的驗收工作，李某副鎮(zhèn)長帶領(lǐng)驗收的，合作社法人馬某某1也在場。
9.證人李某的證言證明：其在2012年至2014年任石各莊鎮(zhèn)分管農(nóng)業(yè)的副鎮(zhèn)長。廣闊莊園沒有申請?zhí)嵘脑煅a貼，湯某某2跟其咨詢過相關(guān)問題，由于債務(wù)問題廣闊莊園無法申請補貼，后來是江河合作社進行申請的。江河合作社申請?zhí)嵘脑斓奈恢迷谑洗鍙V闊莊園。
10.證人龐某的證言證明：天津市江河種植專業(yè)合作社是一個空殼公司，法人是馬某某1，每年報稅都是零申報。
11.被告人馬某某1的供述證明:2014年廣闊莊園需要進行農(nóng)業(yè)項目的提升改造工程，但不具備申報的資質(zhì)。廣闊莊園的湯某某2找其想用其的江河合作社的營業(yè)執(zhí)照申請?zhí)嵘脑祉椖康难a貼款，其就同意了。后來湯某某2寫了一個委托書委托其來辦理這件事。江河合作社的提升改造主要是由其操作的，湯某某2提供了部分材料，肖某某3負責(zé)跑腿，肖某某3去農(nóng)業(yè)局拿申請模板，之后幫助完成申請書，為了多獲得國家補貼，湯某某2讓把提升改造的畝數(shù)由168.4畝變成500畝。提升改造總投資750萬元，自籌資金600萬元，國家補貼150萬元。提升改造申報的票據(jù)都是虛開的，其中230萬是湯某某2和肖某某3以肖某某3超杰公司的名義開的，剩余500多萬是其按申報的需要開具的假的票據(jù)。2015年12月左右，農(nóng)業(yè)局給江河合作社150萬元的補貼款支票，其將150萬打入江河合作社賬戶，其中21萬還了村里的地租，50萬還了房建平，12萬還了王鳳軍，還有42萬用于償還湯某某2欠其的欠款了，剩余25萬元打入廣闊莊園會計石迎之的賬戶了。江河農(nóng)業(yè)合作社申報放心菜工程補貼，此項目的申報必須要投資建設(shè)實驗室、檢測室，還有殺蟲的一些器材，除去農(nóng)業(yè)局要求并扣除購買殺蟲、器材的2萬多元就沒再投資。在驗收時，其將曹某等人領(lǐng)到別人的實驗室、檢測室去了，最后蒙混過關(guān)獲得了批準。自2015年至2017年放心菜工程共補貼22.3萬元，申請也是肖某某3幫其做的。第一筆12.3萬元是肖某某3領(lǐng)取的，第二筆和第三筆分別是5萬元，一筆是其領(lǐng)取的，一筆是肖某某3領(lǐng)取的。其給了肖某某3幾萬，剩下2年的補貼都讓其給花了。
12.被告人湯某某2的供述證明：2014年馬某某1說要幫其辦理提升工程建設(shè)項目的政府補貼，但必須由廣闊莊園出具委托書，再以江河種植專業(yè)合作社的名義進行申報。其當時就同意了，寫了委托書。具體的流程、申報條件都是馬某某1操作的。馬某某1申報后廣闊莊園沒有進行任何建設(shè)投資，申報過程中馬某某1讓其去地稅開據(jù)了300萬元的建設(shè)稅票，其當時交了8萬元稅款。300萬的稅票是以一個建筑公司給其公司承包院內(nèi)工程的費用發(fā)票，實際是假的，根本沒有建筑公司干活。這樣做就是為了騙政府補貼。2015年12月，150萬的提升補貼款打到了江河種植專業(yè)合作社的賬戶。馬某某1預(yù)扣土地租金42萬元，扣當年土地租金21萬元，扣王鳳軍欠款12萬元，扣房建平欠款50萬元，剩下25萬元打入其公司會計石迎之賬戶后用于公司支付各項費用了。
13.被告人肖某某3的供述證明：馬某某1是其姐夫，其是馬某某1的司機。2014年春天，馬某某1讓其將一個模板的內(nèi)容填齊，其和江河合作社的龐某一起填寫的。之后其將模板送給農(nóng)業(yè)局蔬菜科的王姐。模板上的數(shù)據(jù)都是按照馬某某1的意思填寫的，都是假的。馬某某1讓其帶著劉某1去地稅給江河合作社開建筑方面的票，開票方是其名下的天津市超杰科技發(fā)展有限公司，這是個空殼公司，和劉某1沒有業(yè)務(wù)關(guān)系。劉某1交的稅款，江河合作社蔬菜大棚什么工程也沒干，江河合作社名下也沒有任何財產(chǎn)，馬某某1以江河合作社大棚提升的名義騙取國家相關(guān)補貼款，騙了多少錢其不清楚。
2015年4月份左右，馬某某1給其一個農(nóng)業(yè)局工作人員的電話，讓其帶農(nóng)業(yè)局的人到廣闊莊園驗收土壤及蔬菜，之后其帶農(nóng)業(yè)局的人員到廣闊莊園大棚內(nèi)取土壤樣本并且驗收蔬菜的質(zhì)量，過了三四個月農(nóng)業(yè)局給江河合作社發(fā)了一個牌子，大概內(nèi)容是江河放心蔬菜，馬某某1讓其將牌子立在了廣闊農(nóng)莊內(nèi)。2015年至2017年農(nóng)業(yè)局的工作人員每年都驗收一次，每次驗收馬某某1都是讓其帶農(nóng)業(yè)局的工作人員去廣闊莊園驗收，因為馬某某1沒有自己的大棚，馬某某1就是冒用廣闊莊園的大棚騙農(nóng)業(yè)局的扶植運行費。2016年4月左右，馬某某1讓其到武清農(nóng)業(yè)局領(lǐng)錢，其領(lǐng)取了二筆，一筆12.3萬元，另一筆5萬元。其按照馬某某1的要求將兩筆錢存入了江河合作社名下的賬戶內(nèi)。
14.中國農(nóng)業(yè)銀行轉(zhuǎn)賬支票復(fù)印件證明：天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心于2015年12月18日支付天津市江河種植專業(yè)合作社150萬元。天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心于2016年4月27日支付天津市江河種植專業(yè)合作社12.3萬元。天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心于2017年1月11日支付天津市江河種植專業(yè)合作社5萬元。天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心于2017年12月23日支付天津市江河種植專業(yè)合作社5萬元。
15.營業(yè)執(zhí)照及委托書證明：天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司法定代表人為湯某某2。天津市江河種植專業(yè)合作社的法定代表人是馬某某1。因天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司在石南村承擔(dān)的土地建設(shè)的設(shè)施農(nóng)業(yè)項目需要提升改造，現(xiàn)委托天津市江河種植專業(yè)社申報提升補貼，補貼收益歸屬天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司，前期費用由馬某某1個人墊付，待補貼款下來后歸還。委托方:天津廣闊農(nóng)業(yè)科技有限公司。受托方馬某某1，執(zhí)筆湯某某2。日期2014年4月28日。
16.天津市種植業(yè)設(shè)施提升工程建設(shè)項目申報書等材料證明：天津市江河種植專業(yè)合作社提升工程建設(shè)項目建設(shè)總投資750萬元，申請市級資金補貼150萬元，自籌資金600萬元。
17.天津市種植業(yè)設(shè)施提升工程項目竣工驗收表及2014年度種植業(yè)設(shè)施提升工程項目（第一批）市級補助資金明細表證明：天津市江河種植專業(yè)合作社提升工程建設(shè)驗收通過，2015年撥付市級補助資金150萬元。
18.天津市放心菜基地建設(shè)項目申報書及天津市放心菜基地工程建設(shè)項目區(qū)縣驗收表證明：2015年1月，天津市江河種植專業(yè)合作社申報天津市放心菜基地建設(shè)項目，2016年4月通過驗收。
19.情況說明及天津市行政事業(yè)單位資金往來結(jié)算票據(jù)證明：石各莊鎮(zhèn)政府收到馬某某1之子馬世杰退回財政補貼款3筆，合計120萬元，3筆退款已經(jīng)用于違建大棚的拆除及整改支出。
原審法院認為，被告人馬某某1、肖某某3、湯某某2等人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實、隱瞞真相的手段，詐騙他人財物，數(shù)額特別巨大。依照法律規(guī)定，公訴機關(guān)指控被告人馬某某1、肖某某3、湯某某2犯罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，罪名成立，應(yīng)予確認。被告人馬某某1、肖某某3、湯某某2的行為已構(gòu)成詐騙罪，且數(shù)額特別巨大，應(yīng)依法予以處罰。被告人馬某某1退賠了部分贓款，依法可酌情從輕處罰。在共同故意犯罪中，被告人肖某某3起次要作用，系從犯，依法應(yīng)減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十四條之規(guī)定，經(jīng)審判委員會討論，判決如下：被告人馬某某1犯詐騙罪，判處有期徒刑十三年二個月，并處罰金人民幣30萬元；被告人湯某某2犯詐騙罪，判處有期徒刑十一年，并處罰金人民幣20萬元；被告人肖某某3犯詐騙罪，判處有期徒刑七年十個月，并處罰金人民幣10萬元；責(zé)令被告人馬某某1、湯某某2共同退賠人民幣150萬元，被告人馬某某1、肖某某3共同退賠人民幣22.3萬元，以上共計人民幣172.3萬元，發(fā)還天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心；責(zé)令被告人馬某某1退賠人民幣320萬元，發(fā)還天津市武清區(qū)農(nóng)業(yè)委員會。（被告人馬某某1已退賠人民幣120萬元）
宣判后，原審被告人馬某某1、湯某某2、肖某某3均不服，分別提出上訴。
上訴人馬某某1提出，原判部分事實不清，其沒有伙同田某騙那320萬元補貼，150萬元是湯某某2委托其申報的，其不是320萬元、150萬元補貼款的受益人；其沒有跟肖某某3分錢；原判對其量刑過重。
上訴人湯某某2提出，其沒有參與騙取補貼，沒有與馬某某1合謀，不是主犯；其有立功表現(xiàn)。其辯護人提出以下辯護意見：1.湯某某2在案發(fā)前多次舉報馬某某1，才使公安機關(guān)得以立案偵查，并使各被告人到案，應(yīng)認定其具有立功表現(xiàn)；2.湯某某2在公安機關(guān)傳喚其之前已經(jīng)在2018年4月10日的詢問筆錄中如實交代了自己的犯罪事實，應(yīng)當認定為自動投案，依法構(gòu)成自首；3.申報補貼的全部手續(xù)都是馬某某1一手操辦，湯某某2的參與程度較小，主觀故意和客觀情節(jié)較輕微，以其曾出具委托書和協(xié)議書認定其為主犯過于草率，建議二審法院依法認定其自首和立功情節(jié)，對其減輕處罰，予以改判。
上訴人肖某某3提出，其對騙取補貼不知情，就是給馬某某1干活，沒有獲取贓款，原判對其量刑過重，罰金過高。其辯護人提出以下辯護意見：1.關(guān)于騙取財政補助資金22.3萬元，馬某某1在筆錄中供稱是給湯某某2幾萬元而不是給肖某某3，一審判決認定有誤，致使對肖某某3量刑過重，肖某某3不該承擔(dān)共同退賠責(zé)任；2.肖某某3有從犯、坦白情節(jié)，沒有參與分贓；3.原判沒有認定其認罪認罰情節(jié)，馬某某1退賠的120萬元亦應(yīng)在對肖某某3量刑時酌情予以考慮，建議二審法院予以糾正，依法改判或發(fā)回重審。
天津市人民檢察院第一分院認為，原審判決認定的事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，對馬某某1的量刑適當；但未認定湯某某2的自首情節(jié)，對湯某某2和肖某某3的量刑偏重，且責(zé)令退賠部分認定有誤，建議二審法院對馬某某1駁回上訴，維持原判，對湯某某2、肖某某3的量刑依法改判。
經(jīng)二審依法全面審查，原審判決列舉的認定本案事實的證據(jù)均已在一審開庭時當庭出示并經(jīng)質(zhì)證，本院對一審判決認定的事實予以確認；對所列證據(jù)，除有關(guān)騙取22.3萬元財政補助資金部分被告人馬某某1的供述中“給了肖某某3幾萬”系引述錯誤，應(yīng)為“給了湯某某2幾萬”外，其余證據(jù)均予以確認。二審期間，檢察機關(guān)就有關(guān)湯某某2到案經(jīng)過的情況向公安機關(guān)進行了核實，公安機關(guān)補充提供的書面說明材料已經(jīng)當庭質(zhì)證，本院亦予以確認。
針對上訴人馬某某1、湯某某2、肖某某3所提上訴理由及湯某某2、肖某某3的辯護人所提辯護意見，結(jié)合在案事實證據(jù)及相關(guān)法律規(guī)定，本院綜合評判如下：
1.關(guān)于馬某某1騙取320萬元國家補貼的事實是否成立
經(jīng)查，馬某某1利用田某的妙晟果蔬種植專業(yè)合作社騙取該筆320萬元農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)設(shè)施蔬菜項目補貼的事實，有證人田某、劉某2、劉某3、李某、湯某某2、劉某1等的證言，有關(guān)國家農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)設(shè)施蔬菜項目申報及審批材料、有關(guān)補貼發(fā)放的武清區(qū)農(nóng)業(yè)委員會記賬單、妙晟果蔬種植專業(yè)合作社資金流向情況證明等書證予以證實且相互印證，上訴人馬某某1亦曾供認，足以認定。馬某某1所提有關(guān)上訴理由不能成立，本院不予采納。
2.關(guān)于湯某某2參與騙取150萬元政府補貼的事實是否成立以及其在共同犯罪中的地位、作用
經(jīng)查，證人劉某1、李某等的證言與三名被告人的供述相互印證，足以認定湯某某2與馬某某1共謀以馬某某1的江河種植專業(yè)合作社代替其廣闊莊園申報種植業(yè)設(shè)施提升改造補貼，并出具了委托書，其對廣闊莊園沒有進行任何提升改造建設(shè)明知，仍然配合申報，并按照馬某某1的要求繳納稅款、虛開建設(shè)稅票，從而騙取政府補貼150萬元，后與馬某某1俵分使用的事實成立。湯某某2與馬某某1分工配合，其行為對該起詐騙犯罪后果的產(chǎn)生起重要作用，在共同犯罪中的地位、作用雖低于馬某某1，但仍應(yīng)認定為主犯。湯某某2所提有關(guān)上訴理由及其辯護人所提相關(guān)辯護意見不能成立，本院均不予采納。
3.關(guān)于湯某某2是否具有自首和立功情節(jié)
經(jīng)查，湯某某2在公安機關(guān)傳喚其之前已經(jīng)在2018年4月10日其向公安機關(guān)舉報馬某某1犯罪事實的詢問筆錄中如實交代了其伙同馬某某1騙取150萬元補貼的事實，應(yīng)當認定為自動投案，其到案后能對其主要犯罪事實予以供認，具有自首情節(jié)。同時，在湯某某2舉報馬某某1前，公安機關(guān)已經(jīng)掌握了馬某某1涉嫌利用廣闊莊園騙取補貼的犯罪線索，湯某某2的舉報依法不能認定為立功。湯某某2的辯護人所提湯某某2具有自首情節(jié)的辯護意見成立，本院予以采納。湯某某2及其辯護人所提其有立功情節(jié)的辯護意見不成立，本院不予采納。
4.關(guān)于原判對馬某某1、湯某某2、肖某某3的量刑是否適當
經(jīng)查，馬某某1實施三起詐騙，其犯罪數(shù)額為492.3萬元；湯某某2實施一起詐騙，犯罪數(shù)額為150萬元；肖某某3參與二起詐騙，犯罪數(shù)額為172.3萬元，均屬詐騙數(shù)額特別巨大，依法均可判處十年以上有期徒刑或無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。在共同犯罪中，馬某某1、湯某某2均起主要作用，均系主犯，應(yīng)按照其參與的全部犯罪和參與程度依法處罰；肖某某3起次要作用，系從犯，依法可減輕處罰。湯某某2有自首情節(jié)，依法可從輕處罰。馬某某1案發(fā)后退賠部分贓款，可酌情從輕處罰。綜合全案事實情節(jié)，原判對馬某某1的量刑并無不當，對湯某某2、肖某某3的量刑偏重，可酌情予以改判。對湯某某2、肖某某3及其辯護人所提原判量刑過重的上訴理由及辯護意見，本院酌情予以采納。
5.關(guān)于馬某某1所提其不是320萬元和150萬元補貼款的受益人的上訴理由，在案證據(jù)能夠證實其先獲取了該兩筆補貼款，后直接支配或主導(dǎo)分配補貼款的使用，并占有了其中大部分款項，有關(guān)其未實際獲益的部分，屬于其犯罪成本，故對該上訴理由不予采納；關(guān)于肖某某3及其辯護人所提肖某某3沒有從補貼款中參與分贓的上訴理由或辯護意見，與在案證據(jù)相符，本院予以采納。
本院認為，上訴人馬某某1、湯某某2、肖某某3以非法占有為目的，虛構(gòu)事實、隱瞞真相，騙取公共財物，其行為均已構(gòu)成詐騙罪，且數(shù)額特別巨大，應(yīng)綜合全案事實、情節(jié)依法分別予以處罰。原審判決認定的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，對上訴人馬某某1的量刑適當，審判程序合法，但未認定湯某某2具有自首情節(jié)，且肖某某3作為共同犯罪人應(yīng)對騙取的150萬元補貼承擔(dān)共同退賠責(zé)任，本院依法予以糾正，并根據(jù)相關(guān)情節(jié)對湯某某2、肖某某3的量刑予以調(diào)整。天津市人民檢察院第一分院的出庭意見，本院予以支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持天津市武清區(qū)人民法院（2018）津0114刑初795號刑事判決第一項中對被告人馬某某1的定罪量刑，以及對被告人湯某某2、肖某某3的定罪部分。
二、撤銷天津市武清區(qū)人民法院（2018）津0114刑初795號刑事判決第一項中對被告人湯某某2、肖某某3的量刑部分。
三、上訴人湯某某2犯詐騙罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣20萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2028年4月12日止。罰金自判決生效之日起一個月內(nèi)繳納。）
上訴人肖某某3犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣5萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2024年4月12日止。罰金自判決生效之日起一個月內(nèi)繳納。）
四、責(zé)令上訴人馬某某1、湯某某2、肖某某3共同退賠人民幣150萬元，上訴人馬某某1、肖某某3共同退賠人民幣22.3萬元，以上共計人民幣172.3萬元發(fā)還天津市武清區(qū)種植業(yè)發(fā)展服務(wù)中心；責(zé)令上訴人馬某某1退賠人民幣320萬元，發(fā)還天津市武清區(qū)農(nóng)業(yè)委員會。（馬某某1已退賠人民幣120萬元）
本判決為終審判決。
審判長 左樹芳
審判員 鄭虎潼
審判員 王思睿
二〇二〇年九月二十四日
書記員 賈石磊
附：本裁判文書所依據(jù)法律規(guī)定的具體條文：
1.《中華人民共和國刑法》
第二百六十六條詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
第二十五條第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六條第一款、第四款組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
對于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
第二十七條在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。
對于從犯，應(yīng)當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
第六十七條第一款犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責(zé)令退賠；對失主的合法財產(chǎn)，應(yīng)當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
2.《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項：
第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當按照下列情形分別處理：
……
（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當?shù)?，?yīng)當改判；
……
