案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2020）皖0504刑初242號(hào)
馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院以雨檢一部刑訴[2020]361號(hào)起訴書指控被告人李某、楊某、柯某、謝某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪;被告人謝某犯危險(xiǎn)駕駛罪，于2020年11月24日向本院提起公訴，本院立案受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院指派檢察員許鳳靜出庭支持公訴，被告人李某及其辯護(hù)人李仁廳、被告人楊某及其辯護(hù)人袁琳、被告人柯某及其辯護(hù)人李滌凡、被告人謝某及其經(jīng)馬鞍山市雨山區(qū)法律援助中心指派的辯護(hù)人周萍菊到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
馬鞍山市雨山區(qū)人民檢察院指控：
一、2018年7月至2020年5月24日,被告人李某、楊某先后在馬鞍山市雨山區(qū)紅旗中路1893號(hào)三樓內(nèi)開設(shè)賭場(chǎng)供他人賭博,抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)人民幣590余萬(wàn)元,賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)人民幣9130余萬(wàn)元,期間被告人柯美一直為賭場(chǎng)提供資金結(jié)算等幫助,被告人謝鋼于2019年5月至2020年3月為賭場(chǎng)提供接送參賭人員、資金結(jié)算等幫助。
二、被告人謝某于2020年5月24日23時(shí)左右,酒后駕駛皖Ｅ×××××號(hào)小型普通客車從馬鞍山市開發(fā)區(qū)天澤水岸小區(qū)至紅旗中路吾家快捷賓館附近路段時(shí)被民警現(xiàn)場(chǎng)查獲。經(jīng)鑒定:謝鋼血液中檢出乙醇成分,濃度為168.Ｏｍｇ／100ｍｌ,已達(dá)到醉酒標(biāo)準(zhǔn)。
針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)向本院提供了物證、書證、證人證言、被告人供述和辯解、鑒定意見、勘驗(yàn)檢查辨認(rèn)筆錄視聽資料等證據(jù)，以證實(shí)所指控的犯罪事實(shí)。起訴書援引《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第一百三十三條之一第一款第(二)項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十九條第二款、第三款的規(guī)定，指控被告人李某、楊某、柯某、謝某的行為構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪、被告人謝鋼的行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，且認(rèn)為在開設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪中被告人李慶九、楊榮琴系主犯,被告人柯美、謝鋼系從犯。被告人楊某系自首。被告人李某、柯某、謝某具有坦白情節(jié)。鑒于被告人李某、楊某、柯某、謝某均自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,建議分別判處被告人李慶九有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金80萬(wàn)元，判處被告人楊榮琴有期徒刑四年，并處罰金15萬(wàn)元，判處被告人柯美有期徒刑三年，宣告緩刑五年，并處罰金10萬(wàn)元，判處被告人謝鋼有期徒刑二年三個(gè)月，并處罰金53000元。提請(qǐng)法院依法判處。
被告人李慶九對(duì)起訴書指控的犯罪事實(shí)和罪名不持異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人李仁廳認(rèn)為:
1.起訴書指控被告人李慶九開設(shè)賭場(chǎng)，抽頭漁利達(dá)人民幣590萬(wàn)余，賭資金額達(dá)9130余萬(wàn)元的，證據(jù)是不夠確實(shí)充分。首先，賭資金額的認(rèn)定，以賭場(chǎng)給參與打麻將的人所發(fā)的牌子，來(lái)計(jì)算認(rèn)定賭資金額的，這與事實(shí)是有出入的。其次，記賬到目前為止，這種實(shí)際上都是處在虛擬的狀態(tài)，并沒(méi)有獲取實(shí)際的漁利的數(shù)額。
2.其第一次開打麻將賭場(chǎng)是在自己家里面，后來(lái)雖不在家里，但也是相對(duì)封閉的，不是開放式的賭場(chǎng)，也只有兩臺(tái)麻將機(jī)，大部分都是親友之間，人數(shù)相對(duì)較少。由于本案開設(shè)麻將館賭場(chǎng)的特殊性，該犯罪情節(jié)和危害后果與其他那種開放式的一般推牌九或者游戲室的開設(shè)賭場(chǎng)還是有所區(qū)別的，其主觀惡性相對(duì)較小，犯罪情節(jié)相對(duì)較輕，社會(huì)危害性也相對(duì)較輕。且李慶久到目前為止是虧損的，沒(méi)有實(shí)際獲利。
3.被告人李慶久歸案后，能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，系坦白，依法可以從寬處理。
被告人楊榮琴對(duì)起訴書指控的犯罪事實(shí)和罪名不持異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人袁琳認(rèn)為：
1.被告人楊榮琴在共同犯罪當(dāng)中所起作用較小，地位相對(duì)較低，應(yīng)該認(rèn)定為從犯，可從輕或者減輕處罰。理由是：第一，其并非是開設(shè)賭場(chǎng)的犯意提起者，且沒(méi)有參與出資、記賬及組織管理行為等，其主觀惡性相對(duì)較??；第二，其在賭場(chǎng)當(dāng)中負(fù)責(zé)的是做飯、端茶、倒水等服務(wù)工作，是一種輔助性的工作；第三，該賭場(chǎng)是由被告人李慶久所經(jīng)營(yíng)。
2.其能主動(dòng)投案，歸案后如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)，愿意認(rèn)罪認(rèn)罰，系自首，依法可以從輕或者減輕處罰。
3.其處于離異狀態(tài)，退休后還需照料年邁母親；且女兒即將臨產(chǎn)，極度需要其作為母親的關(guān)懷和陪伴，請(qǐng)法庭酌情考量。
被告人柯美對(duì)起訴書指控的犯罪事實(shí)和罪名不持異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人李滌凡認(rèn)為：
1.起訴書指控被告人柯美為賭場(chǎng)提供資金結(jié)算的具體數(shù)額不明確。
2.被告人柯美應(yīng)當(dāng)僅就其參與結(jié)算的部分賭資承擔(dān)刑事責(zé)任。在本案中充當(dāng)?shù)氖且粋€(gè)完全可以被替代的角色。
3.其在共同犯罪中，系從犯；且歸案后能夠如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪、認(rèn)罰，系坦白，依法可以從寬處理。
被告人謝鋼對(duì)起訴書指控的犯罪事實(shí)和罪名不持異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪認(rèn)罰。
辯護(hù)人周萍菊認(rèn)為：被告人謝鋼能夠在違法犯罪被抓獲前主動(dòng)停止違法犯罪活動(dòng)，說(shuō)明其主觀上犯罪的惡性不大；表示自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，具有坦白的情節(jié)；且在共同犯罪中處于從犯的地位，并結(jié)合其主動(dòng)退贓2萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)對(duì)其從輕、減輕處罰。
經(jīng)審理查明:一、被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼犯開設(shè)賭場(chǎng)罪的犯罪事實(shí)
2018年7月至2020年5月24日,被告人李慶九、楊榮琴先后在馬鞍山市雨山區(qū)紅旗中路1893號(hào)三樓內(nèi)，主要以打“血戰(zhàn)到底”麻將牌的方式開設(shè)賭場(chǎng)供他人賭博,抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)人民幣590余萬(wàn)元,賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)人民幣9130余萬(wàn)元,期間被告人柯美一直為賭場(chǎng)提供資金結(jié)算等幫助,被告人謝鋼于2019年5月至2020年3月為賭場(chǎng)提供接送參賭人員、資金結(jié)算等幫助。2020年5月25日凌晨,該賭場(chǎng)被公安機(jī)關(guān)查獲。
2020年5月27日,被告人謝鋼的親屬代為退贓人民幣2萬(wàn)元。
二、被告人謝鋼犯危險(xiǎn)駕駛罪的犯罪事實(shí)
2020年5月24日23時(shí)左右,被告人謝鋼酒后駕駛皖Ｅ×××××號(hào)小型普通客車從馬鞍山市開發(fā)區(qū)天澤水岸小區(qū)至紅旗中路吾家快捷賓館附近路段時(shí)被民警現(xiàn)場(chǎng)查獲,民警隨后將謝鋼帶至馬鞍山市十七冶醫(yī)院進(jìn)行了血樣提取。經(jīng)馬鞍山市公安司法鑒定中心鑒定:謝鋼血液中檢出乙醇成分,濃度為168.Ｏｍｇ／100ｍｌ,已達(dá)到醉酒標(biāo)準(zhǔn)。
2020年5月25日,被告人李慶九、謝鋼被公安機(jī)關(guān)傳喚到案;次日,被告人柯美被公安機(jī)關(guān)抓獲到案;2020年5月28日,被告人楊榮琴主動(dòng)投案,到案后均如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。
上述事實(shí)，被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有物證撲克牌、賬本、手機(jī)等，書證受案登記表、到案經(jīng)過(guò)、銀行流水、出租協(xié)議、人口信息、調(diào)取證據(jù)清單、借款協(xié)議、銷毀記錄、血樣提取登記表、行政強(qiáng)制措施憑證、刑事判決書、行政處罰決定書等，證人譚某、駱某、王某等人的證言，被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼的供述和辯解，鑒定意見乙醇檢驗(yàn)報(bào)告，辨認(rèn)筆錄、檢查筆錄、扣押筆錄、提取筆錄、電子數(shù)據(jù)檢查筆錄，視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
關(guān)于本案犯罪數(shù)額問(wèn)題。經(jīng)查，從2017年8月23日到2020年5月22日，因?yàn)橘€場(chǎng)記賬本有明確記載，并且在訊問(wèn)筆錄中已經(jīng)得到了李慶久供述的印證，而且涉案參賭人員部分賭客均對(duì)記賬本上各自參賭部分的記錄，在證人證言中予以了認(rèn)可，所以起訴書根據(jù)賬本記錄的數(shù)額認(rèn)定是客觀真實(shí)的。故對(duì)被告人李慶九的辯護(hù)人所提與此節(jié)相關(guān)辯護(hù)意見，本院不予采納。
關(guān)于被告人楊榮琴的作用問(wèn)題。經(jīng)查，在案證人都某證實(shí)楊榮琴不僅邀約賭客、發(fā)放籌碼、安排賭局，還為賭場(chǎng)提供資金結(jié)算，且通過(guò)微信轉(zhuǎn)款給李慶久用于賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)。并且李慶久、楊榮琴在公安機(jī)關(guān)所作多份供述，均供稱兩個(gè)人在一起具體商議開設(shè)賭場(chǎng)，是為了掙點(diǎn)生活費(fèi)等商議過(guò)程。顯然楊榮琴應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯，只不過(guò)跟李慶九相比，其作用確實(shí)相對(duì)較少，量刑時(shí)可予考慮。故對(duì)被告人楊榮琴的辯護(hù)人所提與此節(jié)相關(guān)辯護(hù)意見，本院不予采納。
關(guān)于被告人柯美的辯護(hù)人所提第1、2點(diǎn)辯護(hù)意見。經(jīng)查，從2018年7月起，柯美的銀行書證顯示，其和參賭人員有轉(zhuǎn)賬往來(lái)，且經(jīng)常幫賭場(chǎng)買一些糧油米、香煙等東西?？旅酪恢笔敲髦€場(chǎng)情況的，而一直積極參與。所以，從2018年7月一直到案發(fā)，是應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定其共同參與的。故對(duì)被告人柯美的辯護(hù)人所提與此節(jié)相關(guān)辯護(hù)意見，本院不予采納。
本院認(rèn)為,被告人李慶九、楊榮琴以營(yíng)利為目的開設(shè)賭場(chǎng),被告人柯美、謝鋼明知他人以營(yíng)利為目的開設(shè)賭場(chǎng)積極提供幫助,情節(jié)嚴(yán)重,其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人謝鋼違反法律規(guī)定,在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車,其行為已構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。
被告人謝鋼犯有數(shù)罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
被告人李慶九、楊榮琴在開設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪中起主要作用,系主犯；被告人柯美、謝鋼起次要作用,系從犯,依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人李慶九、柯美、謝鋼到案后能如實(shí)供述自已的犯罪事實(shí),系坦白,依法均可從輕處罰。被告人楊榮琴能主動(dòng)投案,并如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí),系自首,依法可以從輕處罰。被告人李慶九、楊榮琴、柯美、謝鋼均自愿適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，依法可以從寬處罰。故對(duì)各辯護(hù)人所提與此節(jié)相關(guān)辯護(hù)意見，本院予以采納。
根據(jù)本案的犯罪情節(jié)、涉案人數(shù)等以及考量各被告人的實(shí)際地位、作用大小，并結(jié)合相關(guān)法定從輕、減輕情節(jié)，對(duì)公訴機(jī)關(guān)的量刑建議本院將予適當(dāng)調(diào)整。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款，第一百三十三條之一第一款第(二)項(xiàng)，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第二十七條，第六十七條第一款、第三款，第六十九條，第六十四條，第五十二條，第五十三條，第七十二條第一款、第三款，第七十三條第二款、第三款及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人李慶九犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2020年5月26日起至2026年5月25日止。罰金應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。）
二、被告人楊榮琴犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十五萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。）
三、被告人柯美犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年十個(gè)月，宣告緩刑三年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。罰金應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。）
四、被告人謝鋼犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)三千元；犯危險(xiǎn)駕駛罪，判處拘役二個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。兩罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)六千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納清。）
五、將隨案移送的涉案工具“蘋果”、vivo等8部手機(jī)、撲克牌、籌碼、賬本、電腦及U盤等，依法予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向安徽省馬鞍山市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 謝烈濤
人民陪審員 徐榮梅
人民陪審員 張 平
二〇二〇年十二月三十日
書 記 員 陸兆麗
