案??由 開設(shè)賭場
案??號(hào) （2020）閩05刑終1260號(hào)
福建省南安市人民法院審理福建省南安市人民檢察院指控原審被告人魏某犯開設(shè)賭場罪一案，于2020年11月10日作出（2020）閩0583刑初537號(hào)刑事判決。原審被告人魏某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，審閱辯護(hù)人的意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2017年上半年，被告人魏某從“啊榮”處獲得“六合彩”賭博網(wǎng)站的代理賬號(hào)，于2017年8月份在該代理賬號(hào)下設(shè)置下級(jí)賬號(hào)并提供給洪樹堅(jiān)等人投注。洪樹堅(jiān)在南安市英都鎮(zhèn)通過微信、網(wǎng)絡(luò)等方式接受洪某1、洪某2、洪某3、張某、洪柏林、黃麗云等人“六合彩”投注幾十萬元，并將其中約十萬元通過賭博網(wǎng)站賬號(hào)向被告人魏某投注。經(jīng)傳喚，2019年4月12日，被告人魏某自行到南安市××田派出所投案，歸案后能自愿如實(shí)供述其罪行。2020年5月11日，被告人魏某自愿簽訂《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》。在審理過程中，被告人魏某自愿退出違法所得人民幣四千元，預(yù)交罰金人民幣一萬元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有證人洪某1、洪某2、張某、洪某3、洪某4等人的證言，辨認(rèn)筆錄及照片，扣押決定書、扣押清單，微信賬戶信息及聊天記錄截圖，財(cái)付通交易記錄、銀行賬號(hào)信息及交易明細(xì)，電子證據(jù)檢查工作記錄，交款票據(jù)，認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，歸案經(jīng)過，戶籍證明，同案人洪樹堅(jiān)的供述、被告人魏某的供述等。
原判認(rèn)為，被告人魏某以營利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人魏某經(jīng)傳喚自動(dòng)到案，歸案后能如實(shí)供述其罪行，是自首，依法可從輕或者減輕處罰。被告人魏某已預(yù)交罰金、退贓，有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。被告人魏某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從寬處理。據(jù)此依法作出判決：一、被告人魏某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一萬元。二、被告人魏某退出的違法所得贓款人民幣四千元，予以沒收，上繳國庫。
上訴人魏某訴稱，其有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、積極退贓等從輕情節(jié)，原判量刑畸重。請(qǐng)求撤銷原判，對(duì)其宣告緩刑。其辯護(hù)人提出基本相同的辯護(hù)意見。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定2017年8月，上訴人魏某將其從“啊榮”處獲得的“六合彩”賭博網(wǎng)站代理賬號(hào)設(shè)置下級(jí)賬號(hào)提供給同案犯洪樹堅(jiān)等人投注，并接受洪樹堅(jiān)投注金額約十萬元的事實(shí)清楚，據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的相關(guān)證據(jù)均經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證，可作為定案依據(jù)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人魏某以營利為目的，在賭博網(wǎng)站上擔(dān)任代理并接受“六合彩”投注，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。上訴人魏某經(jīng)傳喚自動(dòng)到案，并如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可從輕處罰；上訴人魏某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，退繳違法所得和預(yù)繳罰金，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，可從輕處罰。原判定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。本案接受投注人員相對(duì)較少，犯罪情節(jié)相對(duì)較輕。南安市社區(qū)矯正管理局出具報(bào)告認(rèn)為上訴人魏某適合社區(qū)矯正，具備適用緩刑的條件。充分考慮本案的事實(shí)、情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)和前述情節(jié)，可對(duì)上訴人魏某宣告緩刑。上訴人魏某及其辯護(hù)人請(qǐng)求判處緩刑的意見予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十四條、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持福建省南安市人民法院（2020）閩0583刑初537號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即被告人魏某退出的違法所得贓款人民幣四千元（已退出），予以沒收，上繳國庫；
二、維持福建省南安市人民法院（2020）閩0583刑初537號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即上訴人魏某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個(gè)月，宣告緩刑一年，并處罰金人民幣一萬元（罰金已繳納，緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）。
本判決為終審判決。
審 判 長 陳越新
審 判 員 張小燕
審 判 員 蘇中福
二〇二〇年十二月十七日
法官助理 李祖山
書 記 員 吳鉆石
