案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2020）豫13刑終266號
河南省鄧州市人民法院審理鄧州市人民檢察院指控原審被告人呂某1、劉某某2犯開設(shè)賭場罪，于2020年1月20日作出（2020）豫1381刑初85號刑事判決。河南省鄧州市人民檢察院提出抗訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。南陽市人民檢察院指派檢察員郭劍峰、段東平出庭履行職務(wù)。原審被告人呂某1、劉某某2到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定，2019年2月份，被告人呂某1、劉某某2等人經(jīng)他人介紹到老撾一家網(wǎng)絡(luò)博彩公司做客服工作，該公司是以建立賭博網(wǎng)站引誘中國公民參與網(wǎng)絡(luò)賭博的公司，呂某1、劉某某2等人明知該公司建立是賭博網(wǎng)站情況下，為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，呂某1等人在該公司做充值客服，負責讓客戶用微信、支付寶、銀行卡等方式進行轉(zhuǎn)賬下注，然后在賭博網(wǎng)站后臺給客服“上分”，劉某某2在公司做提現(xiàn)客服工作，負責給客戶轉(zhuǎn)賬提現(xiàn)“下分”，呂某1為客戶充值約775萬元，獲利三萬余元，劉某某2為客戶結(jié)算轉(zhuǎn)賬約470萬元，獲利六千余元。其中鄧州市市民江某被他人引誘在該公司建立的一款名為“超圣娛樂”的博彩APP里下注，2019年2月16日至4月18日期間江某共損失87萬余元。案發(fā)后，呂某1賠償江某6萬元，在審理過程中二被告人退出違法所得。
原判認定的上述事實，有一審開庭中經(jīng)質(zhì)證確認的以下證據(jù)予以證實：被告人呂某1、劉某某2的供述，二被告人的常住人口基本信息、違法犯罪記錄查詢證明、刑事諒解書、流水交易明細清單、轉(zhuǎn)賬記錄等書證，證人張某的證言，被害人江某的陳述等。
原審法院認為，被告人呂某1、劉某某2為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，其中呂某1情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。呂某1案發(fā)后能如實供述自己的罪行，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，且賠償被害人經(jīng)濟損失取得諒解，并退出違法所得，可以從輕處罰。劉某某2案發(fā)后能如實供述自己的罪行，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，且退出違法所得，可以從輕處罰。二被告人犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人呂某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬元二、被告人劉某某2犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬。三、被告人呂某1犯罪所得人民幣三萬元、被告人劉某某2犯罪所得人民幣六千元予以收繳，上繳國庫。
河南省鄧州市人民檢察院抗訴意見為：該判決定性準確,但對被告人劉某某2判處有期徒刑六個月,緩刑一年,并處罰金一萬元,量刑不當。屬量刑確有錯誤，理由為：根據(jù)《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定,賭資數(shù)額累計達到30萬元以上的應當認定為“情節(jié)嚴重”,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。本案被告人呂某1、劉某某2雖分工不同,但共同為老撾一家網(wǎng)絡(luò)博彩公司做客服工作,應為共同犯罪,共同以賭資775萬元承擔刑事責任,其中被告人劉某某2經(jīng)手的賭資也約470萬元,鄧州市市民江某的賭資87萬元也遠超30萬元,二人也應共同承擔退賠責任。判決書也認定二人在共同犯罪中系從犯,量刑應相當。同案犯被告人呂某1賠償江某6萬元,被判處有期徒刑三年,緩刑三年,并處罰金一萬元。被告人劉某某2無退賠,判處有期徒刑六個月,緩刑一年,并處罰金一萬元,量刑明顯不相當。
南陽市人民檢察院在二審中發(fā)表意見認為：被告人呂某1、劉某某2雖分工不同,但共同為老撾一家網(wǎng)絡(luò)博彩公司做客服工作,應為共同犯罪,共同以賭資775萬元承擔刑事責任。對二被告人的量刑應相當。原判對劉某某2的量刑明顯不當，鄧州市人民檢察院的抗訴理由成立，應予以支持。
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)同一審一致，且證據(jù)經(jīng)一審當庭宣讀、出示、質(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實，能夠相互印證，本院予以確認。
本院認為，原審被告人呂某1、劉某某2為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，呂某1獲違法所得在3萬元以上，呂某1、劉某某2參與的賭資額均超過30萬元，均屬情節(jié)嚴重，應處三年以上十年以下有期徒刑。二人在共同犯罪中起次要作用，系從犯，可依法從輕處罰。呂某1賠償被害人經(jīng)濟損失取得諒解，可以從輕處罰。二被告人到案后能如實供述犯罪事實，并退出違法所得，可從輕處罰。二被告人犯罪情節(jié)較輕,有悔罪表現(xiàn),沒有再犯危險，宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。二被告人的犯罪事實大體相當，對其量刑也應相當，鄧州市人民檢察院的抗訴及南陽市人民檢察院的出庭意見成立，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持河南省鄧州市人民法院（2020）豫1381刑初85號刑事判決的第一項、第三項，即被告人呂某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬元(已繳納)；被告人呂某1犯罪所得人民幣三萬元、被告人劉某某2犯罪所得人民幣六千元予以收繳，上繳國庫。
二、撤銷河南省鄧州市人民法院（2020）豫1381刑初85號刑事判決的第二項，即被告人劉某某2犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑六個月,緩刑一年,并處罰金人民幣一萬元(已繳納)。
三、原審被告人劉某某2犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑三年,緩刑三年,并處罰金人民幣一萬元。
（緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。罰金已繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 王立京審判員張賀審判員劉樂
二〇二〇年六月十日
法官助理雷崢書記員王楠
