案??由 開設賭場罪
案??號 （2019）豫03刑終253號
洛陽市老城區(qū)人民法院審理洛陽市老城區(qū)人民檢察院指控原審被告人涂某某、何某某、梅某某、王某某、耿某某、喬某某、程某某、張某某犯開設賭場罪一案，于2019年1月15日作出（2018）豫0302刑初230號刑事判決。宣判后，原審被告人涂某某、梅某某、王某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭進行了審理，經(jīng)閱卷、訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明：1、2017年10月初至2018年3月期間，被告人涂某某、何某某、梅某某、王某某四人共同出資，在洛陽市老城區(qū)道南路隋唐城小區(qū)門面房15-1號洛陽陶韻酒業(yè)商貿(mào)有限公司二樓開設賭場，購買麻將桌、麻將牌、紙牌、娛樂卡等賭博用具，組織多人進行賭博，從中抽頭漁利；王猛（在逃）在該賭場內(nèi)放高利貸，為賭博提供條件。梅某某負責記賬收錢。該賭場內(nèi)有麻將（杠次）、紙牌（跑得快）、推餅子等多種賭博方式。王某某參與一個多月后提前退出。該賭場經(jīng)營期間，抽頭漁利數(shù)額共計120000元，其中被告人涂某某、何某某、梅某某均獲利35000元，王某某獲利15000元。
2、2018年6月初，被告人涂某某、耿某某、喬某某等共同出資，租賃洛陽市西工區(qū)香榭里陽光小區(qū)4號樓1單元201室開設賭場，購買麻將桌、麻將牌、紙牌、捕魚機等賭博用具，組織多人進行賭博，從中抽頭漁利。耿某某、喬某某均負責記賬收錢。賭場開設后不久，程某某、張某某出資1.2萬元入伙，約定參與捕魚機的分紅。該賭場有麻將（杠次）、紙牌（跑得快）、推餅子、捕魚機等賭博活動。該賭場經(jīng)營期間，涉案賭資數(shù)額為333545元，其中：程某某、張某某、山鵬亮、王新亮、張志國、劉明參賭賭資共計122845元；其他參與捕魚機賭博的人員賭資為190700元；案發(fā)當天查獲的推餅子賭資數(shù)額為20000元。
上述事實，有被告人的戶籍證明、前科證明、到案經(jīng)過，洛陽市瀍河回族區(qū)人民法院刑事判決書、釋放證明，搜查筆錄及扣押清單、扣押物品照片，賭場賬本，行政處罰決定書，被告人涂某某、何某某、梅某某、王某某、耿某某、喬某某、程某某、張某某的供述與辯解及支付寶、微信交易記錄，證人劉某、李某證言及轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)在卷資證，證據(jù)之間能夠相互印證，足以認定。
原審法院認為，被告人涂某某、何某某、梅某某、王某某、耿某某、喬某某、程某某、張某某提供賭博場所及用具，招引多人進行賭博，從中營利，其行為均已構(gòu)成開設賭場罪。被告人涂某某、何某某、梅某某、王某某在第一起犯罪事實中系共同犯罪，作用相當，不宜區(qū)分主從犯。被告人涂某某、耿某某、喬某某、程某某、張某某在第二起犯罪事實中系共同犯罪，被告人涂某某、耿某某、喬某某在犯罪中起主要作用，系主犯；被告人程某某、張某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯。根據(jù)本案的犯罪事實、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決被告人涂某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年零八個月，并處罰金四萬元；被告人何某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金二萬元；被告人梅某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年零十個月，并處罰金二萬元；被告人王某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年零六個月，并處罰金一萬元；被告人耿某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金一萬元；被告人喬某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金一萬元；被告人程某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金一萬元；被告人張某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金一萬元；被告人涂某某、何某某、梅某某的違法所得各3.5萬元，被告人王某某的違法所得1.5萬元，予以追繳；扣押在案的手機、麻將牌、麻將桌、捕魚機、主板、打碼器、紙牌、籌碼、色子、賬本等作案工具，予以沒收。
上訴人涂某某上訴稱：其參與的賭場是一個封閉場所，并不公開對外營業(yè)，只是身邊的朋友之間玩耍，開設時間都比較短暫，對社會造成的危害性?。黄湎党醴?、偶犯，被抓獲后如實坦白，有自首情節(jié)，原判量刑過重，請求對其從輕處罰。
上訴人梅某某上訴稱：其在共同犯罪中起次要作用，系從犯，應減輕處罰，適用緩刑。
上訴人王某某上訴稱：其并未參與賭場實際經(jīng)營，賭博與放貸行為與其無關；原判認定其獲利1.5萬元，其中有其投入的5千元；原判認定第二起開設賭場與其無關，不應作為量刑依據(jù)；其系初犯，在犯罪中未起主要作用，且如實坦白，原判量刑過重，請求從輕處罰。
經(jīng)本院審理查明的事實和證據(jù)與一審相同，且經(jīng)一審當庭舉證、質(zhì)證，核實無誤，本院予以確認。另查明，二審期間，上訴人梅某某的親屬代其退繳違法所得3.5萬元。
本院認為，上訴人涂某某、梅某某、王某某、原審被告人何某某、耿某某、喬某某、程某某、張某某提供賭博場所及用具，招引多人進行賭博，從中營利，其行為均已構(gòu)成開設賭場罪。關于上訴人梅某某、王斌提出的系從犯的意見，經(jīng)查，涂某某、何某某、梅某某、王某某四人共同出資開設賭場，從中營利，在共同犯罪中作用相當，不宜區(qū)分主從犯。關于上訴人涂某某提出的其有自首情節(jié)的意見，與查明的事實不符，本院不予支持。關于上訴人涂某某、梅某某、王某某提出的原審量刑重的意見，經(jīng)查，原判根據(jù)各被告人的犯罪事實、性質(zhì)、在共同犯罪中的地位作用、坦白、初犯等情節(jié)及對社會的危害程度，對各被告人量刑適當。上訴人梅某某的親屬在二審期間代為退繳全部違法所得，可酌情對其從輕處罰。綜上，原判認定事實清楚，證據(jù)確實充分，定罪準確，審判程序合法，對上訴人涂某某、王某某、原審被告人何某某、耿用峰、喬某某、程某某、張某某的量刑適當，應予維持。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第二十六條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十一條、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）、（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持洛陽市老城區(qū)人民法院（2018）豫0302刑初230號刑事判決的第一、二、四、五、六、七、八項，即被告人涂某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年零八個月，并處罰金四萬元；被告人何某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金二萬元；被告人王某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年零六個月，并處罰金一萬元；被告人耿某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金一萬元；被告人喬某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金一萬元；被告人程某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金一萬元；被告人張某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金一萬元。
二、撤銷洛陽市老城區(qū)人民法院（2018）豫0302刑初230號刑事判決的第三、九項，即被告人梅某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年零十個月，并處罰金二萬元；被告人涂某某、何某某、梅某某的違法所得各3.5萬元，被告人王某某的違法所得1.5萬元，予以追繳；扣押在案的手機、麻將牌、麻將桌、捕魚機、主板、打碼器、紙牌、籌碼、色子、賬本等作案工具，予以沒收。
三、上訴人梅某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年零四個月，并處罰金二萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵有期徒刑刑期一日，即刑期自2018年8月21日起至2019年12月20日止。所處罰金應在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
四、上訴人涂某某、原審被告人何某某的違法所得各3.5萬元，上訴人王某某的違法所得1.5萬元，予以追繳；扣押在案的手機、麻將牌、麻將桌、捕魚機、主板、打碼器、紙牌、籌碼、色子、賬本等作案工具，予以沒收。
本判決為終審判決。
審判長 張宏謀
審判員 李麗君
審判員 孔海建
二〇一九年五月五日
書記員 葉蓓蓓
