案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2020）黔02刑終105號
貴州省盤州市人民法院審理貴州省盤州市人民檢察院指控原審被告人李某1、李某2、袁某某3犯開設(shè)賭場罪一案，于2020年5月22日作出（2019）黔0222刑初195號刑事判決。原公訴機(jī)關(guān)盤州市人民檢察院提出抗訴。本院依法組成合議庭，于2020年7月10日公開開庭審理了本案。六盤水市人民檢察院指派檢察員趙賢魁出庭支持抗訴，原審被告人李某1及其指定辯護(hù)人何照明、蔣容全到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
貴州省盤州市人民檢察院指控，2019年7月至9月，陽運(yùn)東（另案處理）及被告人李某1、李某2、袁某某3等人在盤州市開設(shè)賭場，賭場以用撲克牌“殺豹子”的方式進(jìn)行賭博。陽運(yùn)東負(fù)責(zé)賭場管理，被告人李某1、李某2、袁某某3等人負(fù)責(zé)“打水”。賭場按照賭客盈利的3%-5%打水，每天打水2000-5000元不等，每天參賭人數(shù)20-60人不等。
盤州市人民法院審理查明的事實(shí)與起訴書指控的一致。
另查明，2019年5月10日，被告人袁某某3因參與賭博，被貴州省興義市公安局處以300元行政罰款。
盤州市人民法院根據(jù)上述事實(shí)及相關(guān)證據(jù)，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款，第二十五條第一款，第二十七條，第六十五條，第六十七條第三款之規(guī)定，作出如下判決：一、被告人李某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。二、被告人李某2犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。三、被告人袁某某3犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
宣判后，原審被告人李某2、袁某某3服判，未提出上訴；原審被告人李某1不服，以“量刑過重”為由，提出上訴。原公訴機(jī)關(guān)盤州市人民檢察院以“被告人李某1在審查起訴階段及庭審中均表示認(rèn)罪認(rèn)罰，并自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，宣判后無正當(dāng)理由提出上訴，是對原認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書的反悔和撤回，導(dǎo)致適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的基礎(chǔ)喪失，已不符合從寬處理的條件，不應(yīng)繼續(xù)對其從寬處理，一審判決量刑不當(dāng)”為由，提出抗訴。
六盤水市人民檢察院的支抗意見書提出相同的意見。
本案經(jīng)過審理，查明的事實(shí)與一審法院認(rèn)定的一致。
另查明，一審判決于2020年5月22日向被告人李某1送達(dá)，李某1于5月28日提出上訴，后于6月4日申請撤回上訴。
在二審?fù)徳V訟過程中，李某1表示申請撤回上訴；其辯護(hù)人提出“上訴人是因?yàn)榉梢庾R(shí)淡薄，才提出上訴，之后已經(jīng)申請撤回上訴，請求維持一審判決”的辯護(hù)意見。
關(guān)于抗訴書所提“被告人李某1在審查起訴階段及庭審中均表示認(rèn)罪認(rèn)罰，并自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，宣判后無正當(dāng)理由提出上訴，是對原認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書的反悔和撤回，導(dǎo)致適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的基礎(chǔ)喪失，已不符合從寬處理的條件，不應(yīng)繼續(xù)對其從寬處理，一審判決量刑不當(dāng)”的意見及辯護(hù)人提出“上訴人是因?yàn)榉梢庾R(shí)淡薄，才提出上訴，之后已經(jīng)申請撤回上訴，請求維持一審判決”的辯護(hù)意見。
經(jīng)查，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度中的“認(rèn)罪”是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，對指控的犯罪事實(shí)沒有異議。“認(rèn)罰”是指犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，愿意接受處罰。在偵查階段表現(xiàn)為表示愿意接受處罰；在審查起訴階段表現(xiàn)為接受人民檢察院擬作出的起訴或不起訴決定，認(rèn)可人民檢察院的量刑建議，簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書；在審判階段表現(xiàn)為當(dāng)庭確認(rèn)自愿簽署具結(jié)書，愿意接受刑罰處罰。上訴人李某1在審查起訴階段自愿簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，對公訴機(jī)關(guān)有期徒刑十個(gè)月的量刑建議表示無異議，在一審?fù)徶幸啾硎咀栽刚J(rèn)罪認(rèn)罰，一審判決結(jié)合李某1在本案中的地位、作用、認(rèn)罪態(tài)度等情節(jié)，根據(jù)量刑建議對其判處有期徒刑十個(gè)月，宣判后，李某1無故反悔，提出上訴，李某1系累犯，應(yīng)從重處罰，一審判決根據(jù)李某1有認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)對其從輕處罰，現(xiàn)李某1已失去從輕處罰的情節(jié)，依法應(yīng)對其從重處罰。抗訴機(jī)關(guān)抗訴理由成立，辯護(hù)人辯護(hù)意見不成立。
本院認(rèn)為，上訴人李某1伙同原審被告人李某2、袁某某3開設(shè)賭場的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。李某1在賭場上負(fù)責(zé)打水，起次要作用，系從犯，依法可對其從輕處罰；李某1、李金系累犯，應(yīng)依法從重處罰。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分、定罪準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)，抗訴機(jī)關(guān)認(rèn)為一審量刑不當(dāng)?shù)睦碛刹荒艹闪?。但原審被告人李?在一審宣判后，提起上訴，后公訴機(jī)關(guān)提起抗訴，雖然在二審期間，李某1申請撤回上訴，本院裁定予以準(zhǔn)許，但本案已啟動(dòng)二審程序，故抗訴機(jī)關(guān)的抗訴理由成立，予以支持。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十五條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持貴州省盤州市人民法院（2020）黔0222刑初195號刑事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，即：李某2犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；被告人袁某某3犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣二千元；
二、撤銷貴州省盤州市人民法院（2019）黔0222刑初195號刑事判決第一項(xiàng)，即：被告人李某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；
三、上訴人（原審被告人）李某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金人民幣四千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押
的，羈押一日折抵刑期一日，即自2020年1月20日起至2020年12月19日止。罰金于本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 石瑞勇
審判員 羅孝方
審判員 肖祥云
二〇二〇年七月三十一日
法官助理張軍
書記員嚴(yán)維
