案??由 開設賭場罪
案??號 （2020）粵03刑終2291號
深圳市寶安區(qū)人民法院審理深圳市寶安區(qū)人民檢察院指控原審被告人江某梅、蘇某偉、詹某強、胡某用、蔣某星、張某雙、胡某華、蔣某洪、伍某華、童某宇、武某、蔡某、博某梅犯開設賭場罪一案，于2019年11月21日作出（2019）粵0306刑初5454號刑事判決，原審被告人江某梅、蘇某偉、胡某用、張某雙不服，提出上訴。本院于2020年7月2日作出（2020）粵03刑終208號刑事裁定書，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。深圳市寶安區(qū)人民法院另行組成合議庭，于2020年9月21日作出（2020）粵0306刑初2188號刑事判決。宣判后，原審被告人張某雙不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，查閱上訴人的上訴理由，并訊問了上訴人，聽取了辯護人意見，認為本案事實清楚，決定以不開庭的方式審理本案?，F(xiàn)已審理終結。
原判認定，2019年7月份以來，被告人江某梅、蘇某偉等人在深圳市光明區(qū)玉塘街道被告人博某梅的房子內開設“三公”賭檔，并招募被告人蔣某星、詹某強、胡某用、張某雙為荷手，負責發(fā)牌抽水；招募被告人胡某華、蔣某洪為賭場內部工作人員，負責維護賭場秩序；招募伍某華、童某宇負責望風；被告人武某、蔡某則在賭場內放貸。2019年7月9日23時許，民警查獲該賭檔，當場抓獲被告人江某梅、蘇某偉、詹某強、胡某用、蔣某星，張某雙、胡某華、蔣某洪、伍某華、童某宇、武某、蔡某、博某梅和參賭人員肖某、劉某1、馬某、秦某、吳某1、沈某、林某、王某、劉某2、吳某2、陳某等人，繳獲賭資人民幣49249元、作案工具一副及被告人的手機13部。
2020年8月10日深圳市公安局馬田派出所出具《情況說明》，稱被告人蔡某有兩個身份證，并且同時使用。2020年9月17日深圳市公安局公明派出所出具《回復函》，證明在該所偵辦的20120808公明蔡某等人合同詐騙案中，對被告人蔡某實施了指定居所監(jiān)視居住，監(jiān)視居住期從2014年2月27日至2014年3月10日。
原判認定上述事實的證據(jù)有涉嫌手機、賭資、撲克牌、被告人身份信息、扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單、抓獲經(jīng)過、刑事判決書、破案報告等物證、書證，被告人江某梅等13名被告人的供述與辯解，證人肖某、劉某1、馬某、秦某、吳某1、沈某、林某、王某、劉某2、吳某2、陳某的證言，現(xiàn)場勘驗、檢查工作記錄，辨認筆錄。
原判認為，被告人江某梅、蘇某偉、詹某強、胡某用、蔣某星，張某雙、胡某華、蔣某洪、伍某華、童某宇、武某、蔡某、博某梅無視國家法律，開設賭場，其行為均已構成開設賭場罪。被告人江某梅、蘇某偉為股東，在共同犯罪中起組織、領導作用，系主犯。其余十一名被告人為從犯，依法可以從輕處罰。被告人胡某用、張某雙、蔣某洪曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢五年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，依法應當從重處罰。十三名被告人均如實供述自己的罪行，系坦白，依法可以從輕處罰。被告人蔡某犯拒不支付勞動報酬罪，被判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元，該刑罰并未執(zhí)行完畢，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第七十一條的規(guī)定，應當把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪判處的刑罰數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行的刑罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十一條之規(guī)定，作出判決：一、被告人江某梅犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣二萬元；二、被告人蘇某偉犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣二萬元；三、被告人詹某強犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；四、被告人胡某用犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年一個月，并處罰金人民幣五千元；五、被告人蔣某星犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；六、被告人張某雙犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣五千元；七、被告人胡某華犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；八、被告人蔣某洪犯開設賭場罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣五千元；九、被告人伍某華犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；十、被告人童某宇犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；十一、被告人武某犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；十二、被告人蔡某犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；連同前罪判處的有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣二萬五千元；十三、被告人博某梅犯開設賭場罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣五千元；十四、繳獲賭資人民幣49249元、作案用撲克牌一副，依法予以沒收；從被告人蘇某偉處扣押的金色蘋果手機依法發(fā)還被告人蘇某偉；扣押在案的其他手機，依法予以沒收。
宣判后，原審被告人張某雙不服，上訴提出：其是從犯，原判沒有考慮罪刑均衡原則，與主犯及其他同案人相比，明顯量刑過重；其歸案后認罪認罰，有家庭成員需要照顧；綜上，請求二審法院從輕處罰并適用緩刑。
張某雙的辯護人提出：張某雙認罪認罰，原判沒有采納公訴機關的量刑建議，不符合認罪認罰的有關法律規(guī)定，量刑明顯過重，請求二審法院撤銷原判，對張某雙從輕處罰并適用緩刑。
經(jīng)審理查明，原判認定犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，所采用證據(jù)均經(jīng)原審庭審舉證、質證，經(jīng)本院審理并未發(fā)生變化，本院予以確認。
本院認為，上訴人張某雙、原審被告人江某梅、蘇某偉、詹某強、胡某用、蔣某星、胡某華、蔣某洪、伍某華、童某宇、武某、蔡某、博某梅無視國家法律，開設賭場，其行為均已構成開設賭場罪。張某雙、江某梅、蘇某偉、詹某強、胡某用、蔣某星、胡某華、蔣某洪、伍某華、童某宇、武某、蔡某、博某梅歸案后認罪認罰，依法予以從輕處罰。在共同犯罪中，江某梅、蘇某偉為股東，在共同犯罪中起組織、領導作用，系主犯；張某雙、詹某強、胡某用、蔣某星、胡某華、蔣某洪、伍某華、童某宇、武某、蔡某、博某梅是從犯，依法均予以從輕處罰。胡某用、張某雙、蔣某洪是累犯，依法應當從重處罰。關于上訴人張某雙的上訴理由及辯護人的辯護意見，經(jīng)查，張某雙歸案后自愿認罪認罰，具有從犯從輕處罰情節(jié)及累犯從重處罰情節(jié)，綜合張某雙的犯罪事實、情節(jié)，歸案后的認罪、悔罪表現(xiàn)，原判對張某雙的量刑超出原公訴機關的量刑建議不當，本院依法予以糾正。綜上，原審判決認定的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，審判程序合法，但對張某雙量刑不當，依法予以糾正。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十一條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持深圳市寶安區(qū)人民法院（2020）粵0306刑初2188號刑事判決第一項至第五項、第七項至第十四項及第六項中對原審被告人張某雙的定罪部分。
二、撤銷深圳市寶安區(qū)人民法院（2020）粵0306刑初2188號刑事判決第六項中對原審被告人張某雙的量刑部分。
三、上訴人（原審被告人）張某雙犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元。
本判決為終審判決。
審判長 武 文 芳
審判員 王 恩 建
審判員 張 薇
二〇二〇年十二月二十八日
書記員 賴英（兼）
