案??由 開設(shè)賭場罪
案??號 （2021）云05刑終46號
云南省保山市隆陽區(qū)人民法院審理的云南省保山市隆陽區(qū)人民檢察院指控原審被告人趙某某開設(shè)賭場罪一案，于2020年11月20日作出（2020）云0502刑初825號刑事判決。宣判后，原審被告人趙某某不服，在法定期限內(nèi)提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人趙某某，并聽取了其辯護人的意見，認為本案事實清楚，證據(jù)確實、充分，決定不開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審認定，2019年1月至12月期間，被告人趙某某通過手機注冊成為棋牌游戲“保山麻將”APP代理，獲取該游戲APP俱樂部管理權(quán)限后，在“閑聊”軟件中注冊了兩個賬號，并創(chuàng)建群名為開心娛樂A17925的“閑聊”賭博群，之后組織多人加入該賭博群，并通過“保山麻將”游戲軟件購買虛擬鉆石創(chuàng)建房間以打麻將的方式進行賭博，賭博積分核算為10元人民幣一分，參賭人員將積分戰(zhàn)績圖發(fā)到“閑聊”賭博群里，用收發(fā)紅包的方式進行賭資結(jié)算。趙某某通過為參賭人員提供虛擬賭博房間進行賭博，從中收取5元、6元、7元、8元不等的房費非法獲利。房費由參賭人員中的大贏家支付，如果有兩個大贏家，房費就由兩個大贏家各支付一半。經(jīng)統(tǒng)計，趙某某組織的賭博群參賭人員達100人，累計違法所得達271308.5元。
2020年4月13日14時30分許，經(jīng)公安民警電話通知，被告人趙某某主動到案接受調(diào)查。案發(fā)后，公安民警依法扣押趙某某的白色iPhone8手機、紅色堅果手機各1部以及所有人為趙某某的農(nóng)業(yè)銀行卡1張。
原審云南省保山市隆陽區(qū)人民法院根據(jù)上述事實和庭審核實的證據(jù)，認為被告人趙某某以營利為目的，利用手機在網(wǎng)絡(luò)上組建“閑聊”群并代理“保山麻將”賭博軟件，在一段時間內(nèi)持續(xù)組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動，違法所得數(shù)額為271308.5元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。趙某某經(jīng)公安機關(guān)電話通知后主動到案，到案后如實供述犯罪事實，屬自首，依法可從輕或減輕處罰。鑒于趙某某自愿認罪認罰，依法可從寬處理。綜上，可對趙某某減輕處罰。原審法院依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，依法認定被告人趙某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五萬元；扣押被告人趙某某的白色iPhone8手機、紅色堅果手機各1部依法予以沒收；扣押的農(nóng)業(yè)銀行卡1張由扣押機關(guān)發(fā)還被告人趙某某；趙某某的違法所得人民幣271308.5元繼續(xù)予以追繳后依法予以沒收。
其辯護人辯稱趙某某具有認罪、悔罪表現(xiàn)；具有自首情節(jié)；無任何違法犯罪前科；其父母、子女需要照料，丈夫體弱多病，要求二審法院對趙某某適用緩刑。
經(jīng)審理查明，2019年1月至12月期間，上訴人趙某某通過手機注冊成為棋牌游戲“保山麻將”APP代理，獲取該游戲APP俱樂部管理權(quán)限后，在“閑聊”軟件中注冊了兩個賬號，并創(chuàng)建群名為開心娛樂A17925的“閑聊”賭博群，之后組織多人加入該賭博群，并通過“保山麻將”游戲軟件購買虛擬鉆石創(chuàng)建房間以打麻將的方式進行賭博，賭博積分核算為10元人民幣一分，參賭人員將積分戰(zhàn)績圖發(fā)到“閑聊”賭博群里，用收發(fā)紅包的方式進行賭資結(jié)算。趙某某通過為參賭人員提供虛擬賭博房間進行賭博，從中收取5元、6元、7元、8元不等的房費非法獲利。房費由參賭人員中的大贏家支付，如果有兩個大贏家，房費就由兩個大贏家各支付一半。經(jīng)統(tǒng)計，趙某某組織的賭博群參賭人員達100人，累計違法所得達271308.5元。
2020年4月13日14時30分許，經(jīng)公安民警電話通知，上訴人趙某某主動到案接受調(diào)查。案發(fā)后，公安民警依法扣押趙某某的白色iPhone8手機、紅色堅果手機各1部以及所有人為趙某某的農(nóng)業(yè)銀行卡1張。
上述事實，有一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證并經(jīng)本院確認的下列證據(jù)證實：公安機關(guān)的受案登記表、立案決定書、抓獲經(jīng)過、扣押決定書、扣押筆錄、扣押物品清單、電子證據(jù)檢驗筆錄、銀行交易明細清單、閑聊群信息表和紅包支付表、行政處罰決定書和證人鄭某、姬某、張某1、施某1、夏某、段某1、趙某1、王某1、李某1、黃某、劉某1、王某2、李某2、楊某1、段某2、段某3、楊某2、孔某、馬某、趙某2、李某3、施某2、朱某1、楊某3、李某4、王某3、段某4、楊某4、段某5、李某5、閃麗平、楊某5、楊某6、車智陳、楊某7、朱某2、阮某、張某2、楊某8、李某6、汪某、李某7、劉某2的證言、被告人趙某某的戶口證明和確認照片等。
以上證據(jù)經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證、認證，來源合法、內(nèi)容客觀、真實，本院予以確認。二審期間，上訴人趙某某無證據(jù)向法院提交。
本院認為，上訴人趙某某以營利為目的，利用手機在網(wǎng)絡(luò)上組建“閑聊”群并代理“保山麻將”賭博軟件，在一段時間內(nèi)持續(xù)組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動，違法所得數(shù)額為271308.5元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。趙某某經(jīng)公安機關(guān)電話通知后主動到案，到案后如實供述犯罪事實，屬自首，依法可從輕或減輕處罰。《中華人民共和國刑法》第七十二條規(guī)定：對被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。經(jīng)查，上訴人趙某某在一審時曾簽署過“認罪認罰具結(jié)書”，原審法院委托保山市隆陽區(qū)司法局對其進行社區(qū)矯正評估，隆陽區(qū)司法局認為其適合社區(qū)矯正，故趙某某及其辯護人提出對其適用緩刑的請求，本院予以支持。
綜上，原審判決定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，適用法律正確、審判程序合法，根據(jù)上訴人趙某某的犯罪事實、情節(jié)、社會危害程度，可以對其宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條（一）、（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持云南省保山市隆陽區(qū)人民法院（2020）云0502刑初825號刑事判決第二項，即扣押被告人趙某某的白色iPhone8手機、紅色堅果手機各1部依法予以沒收；扣押的農(nóng)業(yè)銀行卡1張由扣押機關(guān)發(fā)還被告人趙某某；趙某某的違法所得人民幣271308.5元繼續(xù)予以追繳后依法予以沒收。（違法所得已交納）。
二、撤銷云南省保山市隆陽區(qū)人民法院（2020）云0502刑初825號刑事判決第一項，即被告人趙某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五萬元。
三、上訴人趙某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，緩刑三年，并處罰金人民幣五萬元。
（緩刑考驗期限，從本判決確定之日起計算；罰金已繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 林發(fā)文
審判員 段加福
審判員 趙愛超
二〇二一年二月二日
書記員 楊立麗
