審理法院：湖南省高級(jí)人民法院
案號(hào)：（2016）湘刑再5號(hào)
案件類型：刑事
案由：徇私枉法罪
裁判日期：2017-03-13
審理經(jīng)過
湖南省株洲市石峰區(qū)人民檢察院指控原審被告人劉力犯徇私枉法罪、挪用公款罪、受賄罪一案，湖南省株洲市石峰區(qū)人民法院于2013年5月6日作出（2012）株石法刑初字第200號(hào)刑事判決，認(rèn)定劉力犯挪用公款罪，判處有期徒刑四年；犯受賄罪，判處有期徒刑一年；合并執(zhí)行有期徒刑四年。劉力不服，提出上訴。株洲市中級(jí)人民法院于2013年9月27日作出（2013）株中法刑二終字第43號(hào)刑事判決，認(rèn)定上訴人劉力犯挪用公款罪，判處有期徒刑三年；犯受賄罪，判處有期徒刑一年；合并執(zhí)行有期徒刑三年。劉力仍不服，向株洲市中級(jí)人民法院提出申訴。株洲市中級(jí)人民法院于2014年12月14日作出（2014）株中法刑申字第6號(hào)駁回申訴通知書，駁回了劉力的申訴。劉力還不服，向本院提出申訴。本院于2016年8月17日作出（2015）湘高法刑監(jiān)字第47號(hào)再審決定書，決定本案由本院提審。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
湖南省株洲市石峰區(qū)人民法院一審查明：
（一）挪用公款
2008年至2010年，被告人劉力在擔(dān)任炎陵縣公安局局長(zhǎng)期間，利用職務(wù)之便，先后5次挪用公款共計(jì)31萬元進(jìn)行營利活動(dòng)、或超過三個(gè)月未還、或用于非法活動(dòng)。具體如下：
1、2008年7月，炎陵縣公安局決定出資20萬元購買一臺(tái)警用囚車。在此期間，個(gè)體戶汪某找被告人劉力借款18萬元用于做生意，承諾只用一個(gè)月并給劉力2萬元好處費(fèi)。同年7月11日，劉力安排炎陵縣公安局財(cái)務(wù)人員將擬用于購買囚車的公款20萬元打入其中國建設(shè)銀行私人賬戶，并于同月13日借給汪某18萬元。同年8月8日，汪某還給劉力18萬元及好處費(fèi)2萬元。
2、2009年8月，被告人劉力決定將中央轉(zhuǎn)移支付，由湖南省公安廳統(tǒng)一配置下發(fā)給炎陵縣公安局的114臺(tái)電腦中的73臺(tái)電腦，以每臺(tái)3200元的價(jià)格賣給長(zhǎng)沙朵朵文具有限公司，并擅自決定將電腦款共計(jì)23.36萬元存入其司機(jī)孟某1在炎陵縣農(nóng)村商業(yè)銀行的個(gè)人賬戶上。
（1）2009年12月28日，被告人劉力要孟某1從該賬戶電腦款中挪用2萬元打到劉力的朋友錢某的賬戶中，用于給錢某的父親購買墓地。
（2）2010年1月23日，被告人劉力在長(zhǎng)沙要孟某1從電腦款中取出1萬元給自己用于打牌。
（3）2010年2月12日，被告人劉力又要孟某1從電腦款中取出1萬元給自己用于打牌。
（4）2010年4月15日，被告人劉力從電腦款中挪用9萬元，用于自己在炎陵鑫鼎礦業(yè)有限公司開采金礦投資，占該公司負(fù)責(zé)人樂某股份的2%。
另查明，被告人劉力于2012年7月5日安排司機(jī)孟騰波將150000元存入其農(nóng)村信用社祥?？ń谎琢昕h公安局紀(jì)律檢查委員會(huì)。劉力與汪某在案發(fā)前存在借貸關(guān)系。劉力于2006年11月17日向株洲市石峰區(qū)人民法院提起民事訴訟，要求汪某歸還借款380000元，并申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，石峰區(qū)人民法院于2006年11月24日裁定查封汪某所有的位于株洲市天元區(qū)珠江南路珠江花園別墅一棟。
上述事實(shí)有下列經(jīng)過庭審舉證質(zhì)證并且查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、被告人劉力的供述和辯解，證實(shí)劉力2008年7月13日挪用炎陵縣公安局購置囚車款18萬元借貸給汪某，汪某于2008年8月8日還給劉力18萬元及報(bào)酬2萬元共計(jì)20萬元；劉力與汪某在發(fā)生此次借貸關(guān)系前，仍存在其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系，劉力多次辯解提出汪某多還的2萬元系歸還之前所欠債務(wù)，并非“好處費(fèi)”；劉力利用擔(dān)任炎陵縣公安局局長(zhǎng)的職務(wù)之便，將炎陵縣公安局處置73臺(tái)電腦所得款項(xiàng)，存入司機(jī)孟某1賬戶上并先后四次從中挪用13萬元，或超過三個(gè)月未還、或用于賭博非法活動(dòng)、或用于營利活動(dòng)。
2、證人汪某的證言，證實(shí)在2008年7月13日以做生意為由向劉力借款18萬元，并于同年8月8日歸還劉力20萬元，其中2萬元為報(bào)酬。汪某的證言還證實(shí)，多返還的2萬元與之前的債權(quán)債務(wù)無任何關(guān)系。
3、證人孟某1的證言，證實(shí)在2009年8月劉力指示將單位賣電腦的公款23.36萬元存入他的個(gè)人賬戶，他按劉力的指示先后四次從中取出13萬元供劉力私用。
4、證人羅某的證言，證實(shí)劉力決定將處置電腦款23.36萬元存入孟某1個(gè)人賬戶。
5、證人張某的證言，證實(shí)劉力擅自決定處置由湖南省公安廳統(tǒng)一配發(fā)的73臺(tái)電腦賣給長(zhǎng)沙朵朵文具有限公司。
6、證人譚某、黃某的證言，證實(shí)長(zhǎng)沙朵朵文具有限公司收購炎陵縣公安局電腦共計(jì)73臺(tái)，支付款項(xiàng)23.36萬元，直接轉(zhuǎn)入孟某1個(gè)人賬戶。
7、證人樂某的證言，證實(shí)在2010年4月15日劉力個(gè)人入股9萬元投資其經(jīng)營的金礦。
8、證人錢某的證言，證實(shí)在2009年12月向劉力借款2萬元的經(jīng)過。
9、炎陵縣公安局財(cái)務(wù)明細(xì)賬、銀行轉(zhuǎn)賬憑條，證實(shí)炎陵縣公安局購置囚車的20萬元公款被轉(zhuǎn)至劉力私人賬戶后，從劉力私人賬戶又轉(zhuǎn)賬18萬元至汪某賬戶。
10、炎陵農(nóng)村商業(yè)銀行流水交易賬單，證實(shí)炎陵縣公安局電腦處置款23.36萬元存入孟某1炎陵農(nóng)村商業(yè)銀行個(gè)人賬戶，存款前該賬戶余額為504元。
11、司法鑒定報(bào)告書鑒定結(jié)論，證實(shí)劉力在擔(dān)任炎陵縣公安局局長(zhǎng)期間，利用職務(wù)之便，先后5次挪用31萬元公款或超過三個(gè)月未還、或用于賭博非法活動(dòng)、或進(jìn)行營利活動(dòng)。
12、2008年度公安部門裝備補(bǔ)助?？罘峙涿骷?xì)、驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，證實(shí)湖南省公安廳統(tǒng)一配置下發(fā)114臺(tái)電腦給炎陵縣公安局。
13、炎陵縣公安局財(cái)務(wù)管理制度，證實(shí)炎陵縣公安局關(guān)于財(cái)務(wù)制度的具體規(guī)定。
14、（2006）株石法民一初字第499號(hào)民事調(diào)解書、（2006）株石法民一初字第499號(hào)民事裁定書、起訴狀，證實(shí)案發(fā)前劉力與汪某存在債權(quán)債務(wù)糾紛的事實(shí)。
（二）受賄
2009年至2011年，被告人劉力利用職務(wù)之便，收受炎陵縣三河源碎石場(chǎng)老板楊某賄賂款2萬元，用于個(gè)人賭博。具體如下：
1、2009年底，被告人劉力在炎陵縣酃峰賓館打電話要楊某送錢給他打牌。楊某當(dāng)時(shí)不在炎陵，就安排自己的侄子陳某送了1萬元錢給劉力，劉力收下用于當(dāng)晚賭博。
2、2010年初，被告人劉力約楊某在長(zhǎng)沙財(cái)信大酒店打牌時(shí)，要楊某給他1萬元。楊某當(dāng)場(chǎng)給了劉力1萬元現(xiàn)金，劉力收下用于當(dāng)晚賭博。
另查明，被告人劉力在被株洲市紀(jì)委監(jiān)察局紀(jì)檢監(jiān)察二室“雙規(guī)”期間，如實(shí)交代了以上自己違紀(jì)違法問題。
上述事實(shí)有下列經(jīng)過庭審舉證質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、被告人劉力的供述和辯解，證實(shí)劉力在擔(dān)任炎陵縣公安局局長(zhǎng)期間，利用職務(wù)便利為楊某謀取利益，幫助楊某經(jīng)營的碎石場(chǎng)使用的炸藥由安順公司保管、運(yùn)輸、施工改為橫茶吉鐵路項(xiàng)目部直供，省下約30%的管理費(fèi)和人工費(fèi)，并幫助楊某免除其在炎陵縣境內(nèi)兩次駕駛違章處罰。劉力在多次供述中對(duì)收受楊某財(cái)物共計(jì)2萬元用于賭博的事實(shí)均供認(rèn)不諱，但在部分供述及庭審中提出收受楊某2萬元是借款，并非受賄。
2、證人楊某的證言，證實(shí)劉力在擔(dān)任炎陵縣公安局局長(zhǎng)期間，利用職務(wù)之便為他謀取了利益。因劉力向他索賄，他于2009年和2010年初先后二次送給劉力共計(jì)2萬元供其賭博，他與劉力之間不存在借貸關(guān)系。
3、證人陳某的證言，證實(shí)2009年底的一天，他在楊某的安排下送給劉力1萬元，該筆款項(xiàng)后列入公司財(cái)務(wù)支出。
4、楊某公司賬目表，證實(shí)楊某安排陳某送給劉力1萬元的賬目記入碎石場(chǎng)支出。
5、中共株洲市紀(jì)律檢查委員會(huì)關(guān)于查處劉力案件的有關(guān)情況說明，證實(shí)劉力在被株洲市紀(jì)委監(jiān)察局紀(jì)檢監(jiān)察二室“雙規(guī)”期間，交代了自己的違紀(jì)違法問題。
6、中共炎陵縣公安局紀(jì)律檢查委員會(huì)暫予保管物品登記表、辦案說明、存款憑證，證實(shí)劉力于2012年7月5日安排司機(jī)孟騰波將15萬元存入其農(nóng)村信用社祥?？ê髮⒃摽ń谎琢昕h公安局紀(jì)律檢查委員會(huì)。
7、干部履歷表、職務(wù)任命文件，證明劉力的國家工作人員身份，案發(fā)前擔(dān)任湖南省炎陵縣人民政府縣長(zhǎng)助理、黨組成員兼炎陵縣公安局黨委書記、局長(zhǎng)。
一審法院認(rèn)為
一審法院認(rèn)為，被告人劉力身為國家工作人員，利用職務(wù)之便多次挪用公款，或進(jìn)行營利活動(dòng)、或超過三個(gè)月未還、或進(jìn)行非法活動(dòng)，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。被告人劉力身為國家工作人員利用職務(wù)之便，非法收受他人財(cái)務(wù)，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。株洲市石峰區(qū)人民檢察院指控被告人劉力犯挪用公款罪、受賄罪的罪名成立。案發(fā)前，被告人劉力積極歸還被挪用的公款，依法可以從輕處罰。被告人劉力在被“雙規(guī)期間”能如實(shí)交代紀(jì)檢監(jiān)察部門尚未掌握的挪用公款及受賄的具體犯罪事實(shí)，應(yīng)以自首論處，依法可以減輕處罰。對(duì)于株洲市石峰區(qū)人民檢察院指控被告人劉力犯徇私枉法罪，因炎陵縣公安局已對(duì)精誠鎢業(yè)有限責(zé)任公司相關(guān)人員涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票進(jìn)行立案調(diào)查，且一直未撤案，被告人劉力無故意包庇、徇私之意，故株洲市石峰區(qū)人民檢察院指控被告人劉力犯徇私枉法罪的罪名不成立。對(duì)被告人劉力及其辯護(hù)人提出被告人劉力不構(gòu)成徇私枉法罪的辯解辯護(hù)意見，經(jīng)查與事實(shí)法律相符，予以采納。對(duì)被告人劉力及其辯護(hù)人以被告人劉力利用職務(wù)之便，挪用炎陵縣公安局購置囚車款18萬元借給汪某，并非營利行為，多收受的2萬元系汪某歸還先前所欠劉力債務(wù)的辯解辯護(hù)意見，經(jīng)查雖被告人劉力與汪某之間在案發(fā)前存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但被告人劉力與汪某發(fā)生此次借貸關(guān)系存在2萬元的報(bào)酬約定，并實(shí)際收取該2萬元，且雙方之間并未有對(duì)該2萬元用以沖抵原借貸的約定，故對(duì)該辯解辯護(hù)意見不予采納。對(duì)被告人劉力及其辯護(hù)人提出被告人劉力先后二次收受楊某財(cái)物共計(jì)2萬元系借貸關(guān)系，并非受賄的辯解辯護(hù)意見，經(jīng)查被告人劉力在擔(dān)任炎陵縣公安局局長(zhǎng)期間利用職務(wù)便利為楊某謀取利益，且楊某證言證實(shí)2萬元系賄款，與被告人劉力無借貸關(guān)系，被告人劉力對(duì)該兩筆款項(xiàng)也未表達(dá)歸還意思或?qū)嶋H歸還。故對(duì)該2萬元系借貸關(guān)系的辯解辯護(hù)意見不予采納。對(duì)于株洲市石峰區(qū)人民檢察院對(duì)被告人劉力收受炎陵縣公安局治安大隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)唐松柏賄賂款2萬元的指控，因指控被告人劉力收受該筆具體金額證據(jù)不充分，現(xiàn)有證據(jù)無法形成完整的證據(jù)鏈，故對(duì)株洲市石峰區(qū)人民檢察院指控被告人劉力該項(xiàng)受賄行為不予支持。據(jù)此，判決：一、被告人劉力犯挪用公款罪，判處有期徒刑四年；犯受賄罪，判處有期徒刑一年；決定合并執(zhí)行有期徒刑四年；二、對(duì)被告人劉力犯罪所得款人民幣2萬元及非法所得款2萬元予以追繳，上繳國庫；對(duì)被告人劉力挪用的公款13萬元予以退還炎陵縣公安局。
二審法院查明
湖南省株洲市中級(jí)人民法院二審查明：上訴人劉力利用職務(wù)之便，多次挪用公款13萬元，或進(jìn)行營利活動(dòng)、或超過三個(gè)月未歸還、或進(jìn)行非法活動(dòng)；利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物2萬元，為他人謀取利益的事實(shí)和證據(jù)與一審相同。
該院另查明：一、2008年7月份，汪某以需要資金周轉(zhuǎn)為由找上訴人劉力借款20萬元，劉力表示只能借18萬元。2008年7月11日，劉力安排炎陵縣公安局財(cái)務(wù)人員將購買警用囚車的?？?0萬元打入其建設(shè)銀行個(gè)人賬戶，并于7月13日將其中18萬元借給汪某。汪某于同年8月8日還給劉力20萬元。2008年前，汪某陸續(xù)向劉力借款共計(jì)42萬元，2008年11月歸還了10萬元。至案發(fā)止，汪某仍欠劉力11萬元。
上述事實(shí)有下列經(jīng)過庭審舉證質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、證人汪某二審出庭作證的證言，證明2008年7月，其以需資金周轉(zhuǎn)為由向劉力借款18萬元，沒有談好處費(fèi)的問題。劉力打款給她后，她幫哥哥汪新強(qiáng)歸還了賭債，后還了20萬元給劉力，多還的2萬元是還以前的欠款。
2、財(cái)務(wù)明細(xì)賬、記賬憑證，證明炎陵縣公安局將20萬元匯至劉力個(gè)人賬戶，后其中18萬元被轉(zhuǎn)賬至汪某賬戶。
3、上訴人劉力二審當(dāng)庭辯稱，2008年7月，汪某向他借款18萬元，他將局里一筆購買囚車的20萬元轉(zhuǎn)入自己個(gè)人賬戶，后轉(zhuǎn)了18萬元給汪某。不到一個(gè)月，汪某償還了20萬元，多還的2萬元是歸還原來的欠款，他不清楚汪某借款的目的和用途。
二、上訴人劉力在湘潭縣看守所羈押期間，揭發(fā)同監(jiān)犯劉某平盜竊4輛摩托車的犯罪事實(shí)，經(jīng)公安機(jī)關(guān)立案并對(duì)劉某平盜竊1輛摩托車的犯罪事實(shí)查證屬實(shí)。
上述事實(shí)有下列經(jīng)過庭審舉證質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、同監(jiān)犯劉某平的供述，證明2011年11月至2012年3月，其伙同他人盜竊4輛摩托車的犯罪事實(shí)。
2、詢問筆錄，證明上訴人劉力揭發(fā)同監(jiān)犯劉某平盜竊4輛摩托車的犯罪事實(shí)。
3、證人郭某的證言，證明2011年11月，其1輛摩托車被盜的事實(shí)。
4、受案登記表、立案決定書、證明公安機(jī)關(guān)立案并對(duì)劉某平盜竊1輛摩托車的犯罪事實(shí)查證屬實(shí)。
二審法院認(rèn)為
二審法院認(rèn)為，上訴人劉力身為國家工作人員，利用職務(wù)之便多次挪用公款，或進(jìn)行營利活動(dòng)、或超過三個(gè)月未還、或進(jìn)行非法活動(dòng)，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。劉力身為國家工作人員利用職務(wù)之便，非法收受他人財(cái)務(wù)，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。劉力及其辯護(hù)人對(duì)原審法院認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)有異議，上訴及辯護(hù)提出“1、不構(gòu)成挪用公款罪；2、不構(gòu)成受賄罪；3、有立功情節(jié)”等理由，經(jīng)查，2008年7月份，汪某以需要資金周轉(zhuǎn)為由找上訴人劉力借款20萬元，劉力借給汪某公款18萬元，汪某于同年8月8日還給劉力20萬元?，F(xiàn)沒有證據(jù)證明汪某借款的目的和用途，以及劉力明知汪某借款是用于營利活動(dòng)或者非法活動(dòng)，且該款在一個(gè)月之內(nèi)歸還，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條（三）項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)劉力的行為不應(yīng)認(rèn)定為挪用公款犯罪。2009年12月至2010年4月，上訴人劉力分四次要孟某1從電腦款中共計(jì)拿出13萬元給其用于打牌、入股和借給他人使用，現(xiàn)有證據(jù)能夠證明劉力明知孟某1是從電腦款中支取資金給其使用，其行為是利用職務(wù)上的便利，多次挪用公款13萬元，其行為構(gòu)成挪用公款罪。上訴人劉力以借款為名，收受楊某2次共計(jì)2萬元的賄賂款用于打牌，沒有退還的意思，且利用職務(wù)便利為楊某謀取利益，故劉力的行為還構(gòu)成受賄罪。上訴人劉力在湘潭縣看守所羈押期間，揭發(fā)同監(jiān)犯劉某平盜竊摩托車的犯罪事實(shí)，經(jīng)公安機(jī)關(guān)查證屬實(shí)，有立功表現(xiàn)。上訴人劉力及其辯護(hù)人辯稱的“借用的18萬元不是挪用公款及有立功情節(jié)的”的理由成立，其他上訴理由和辯護(hù)意見均不能成立。上訴人劉力有自首、立功情節(jié)，可以從輕處罰。據(jù)此，判決：一、維持湖南省株洲市石峰區(qū)人民法院（2012）株石法刑初字第200號(hào)刑事判決（一）項(xiàng)對(duì)上訴人劉力的定罪部分；二、撤銷湖南省株洲市石峰區(qū)人民法院（2012）株石法刑初字第200號(hào)刑事判決（一）項(xiàng)對(duì)上訴人劉力的量刑部分和（二）項(xiàng)的判決部分；三、上訴人劉力犯挪用公款罪，判處有期徒刑三年，犯受賄罪，判處有期徒刑一年，決定合并執(zhí)行有期徒刑三年；四、對(duì)上訴人劉力犯罪所得款人民幣2萬元予以追繳，上繳國庫；對(duì)上訴人劉力挪用的公款13萬元予以退還炎陵縣公安局。
原審上訴人劉力不服，向本院提出申訴：1、原判認(rèn)定劉力收受楊某2萬元構(gòu)成受賄罪與客觀事實(shí)不符。一是炎陵縣檢察院起訴指控楊榮涉嫌行賄罪和炎陵縣法院2014年11月13日對(duì)楊某所犯行賄罪的刑事判決中，都沒有楊某向劉力行賄2萬元的事實(shí)；二是證人陳某證明其中1萬元是他經(jīng)手的借款。陳某是楊某的外甥，他在偵查機(jī)關(guān)的詢問筆錄中清楚地證明，楊某打電話說劉力要借1萬元打牌，要他拿1萬元錢送到酃峰賓館去。陳某在該詢問筆錄中還特意將辦案人員錯(cuò)寫的“送”字改正為“借”字；三是楊榮在株洲市檢察院找他核實(shí)案件事實(shí)時(shí)清楚地證明，2009年底和2010年初，劉力先后2次向他各借款1萬元用于打牌。其中2010年這次是在長(zhǎng)沙財(cái)信大酒店打牌，向楊某借1萬元；四是楊某所在公司的經(jīng)辦財(cái)務(wù)人員邵澧出具書面證明證實(shí)，2010年初，楊某從她手中拿去1萬元借給劉力，她在賬單上作了“劉力”的注記。2、原判認(rèn)定劉力挪用公款13萬元與客觀事實(shí)不符。一是由孟某1代管本單位電腦款不是劉力個(gè)人所指定，而是局黨委的集體決定；二是劉力2009年至2010年先后四次向孟某1借款共13萬元完全是私人之間的借款，劉力不知道孟某1動(dòng)用了代為單位保管的電腦款；三是孟某1代管本單位電腦款期間，其工資收入、家庭收入、農(nóng)場(chǎng)收入和平時(shí)報(bào)賬等款都是同一張銀行卡；四是劉力知道孟某1動(dòng)用了單位電腦款后，及時(shí)對(duì)其進(jìn)行了批評(píng)，當(dāng)即責(zé)令其歸還了所動(dòng)用的公款。
本院查明
本院再審另查明：2009年8月，劉力主持召開炎陵縣公安局黨委會(huì)討論決定將中央轉(zhuǎn)移支付，由湖南省公安廳統(tǒng)一配置下發(fā)給炎陵縣公安局的114臺(tái)電腦中的73臺(tái)電腦予以出賣，后該73臺(tái)電腦被劉力以每臺(tái)3200元的價(jià)格賣給長(zhǎng)沙朵朵文具有限公司。
除上述另查明的事實(shí)外，本院再審查明的事實(shí)和證據(jù)與原二審查明的事實(shí)和證據(jù)一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原審上訴人劉力身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪。原審上訴人劉力身為國家工作人員，利用職務(wù)之便多次挪用公款，或進(jìn)行營利活動(dòng)、或超過三個(gè)月未還、或進(jìn)行非法活動(dòng)，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。關(guān)于原審上訴人劉力提出其先后四次要孟某1拿給他13萬元使用系私人之間的借款，其不知道孟某1動(dòng)用了代為單位保管的電腦款，因而其不構(gòu)成挪用公款罪的申訴理由和意見。經(jīng)查，首先，劉力在偵查期間所作的三次供述及親筆供詞《我的認(rèn)識(shí)》中均對(duì)其明知自己從孟某1處拿的錢是孟某1保管的公款的事實(shí)供認(rèn)不諱，與孟某1在偵查期間所作證言能夠相互印證，足以認(rèn)定。偵查機(jī)關(guān)提供的音像資料證明，訊問劉力的過程合法，劉力的供述自然、穩(wěn)定。證人孟某1雖在二審?fù)徶蟹Q劉力每次都是向其私人借款，但不能對(duì)其前后證言的改變作出合理解釋，且偵查機(jī)關(guān)是在孟某1家中對(duì)其進(jìn)行詢問，當(dāng)可排除非法取證嫌疑。故，原二審對(duì)證人孟某1當(dāng)庭所作的證言不予采信正確。據(jù)此，對(duì)劉力申訴提出其不構(gòu)成挪用公款罪的理由和意見，本院不予采納。關(guān)于原審上訴人劉力提出收受楊某2萬元系私人借款，其不構(gòu)成受賄罪的申訴理由和意見。經(jīng)查，劉力在與楊某個(gè)人及家庭平時(shí)并無交往、也沒有其他經(jīng)濟(jì)往來的情況下收受楊某2萬元用于打牌，雙方?jīng)]有書面借款手續(xù)，也沒有約定借款期限，且劉力在收受該2萬元前后確也利用職務(wù)便利，為楊某謀取了利益。對(duì)于以上事實(shí)，劉力一直供認(rèn)不諱，且能與楊某的證言相印證。根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第三條第六項(xiàng)規(guī)定，對(duì)劉力的行為亦可認(rèn)定為受賄。楊某的行賄行為是否被追究法律責(zé)任，不影響對(duì)劉力犯受賄罪的認(rèn)定。故，原審上訴人劉力提出其不構(gòu)成受賄罪的申訴理由和意見不能成立，本院不予采納。
綜上所述，原二審認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》第二百四十五條、第三百八十九條第一款之規(guī)定，裁定如下：
再審裁判結(jié)果
駁回申訴，維持湖南省株洲市中級(jí)人民法院（2013）株中法刑二終字第43號(hào)刑事判決。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長(zhǎng)任蓄芳
代理審判員王帥
代理審判員龔金真
裁判日期
二〇一七年三月十三日
書記員
書記員陳祎哲
