審理法院：清遠(yuǎn)市清新區(qū)人民法院
案號：（2018）粵1803刑初290號
案件類型：刑事
案由：徇私枉法罪
裁判日期：2019-03-15
審理經(jīng)過
清遠(yuǎn)市清新區(qū)人民檢察院以清新檢訴刑訴[2018]272號起訴書、清新檢訴刑補(bǔ)訴[2019]1號補(bǔ)充起訴決定書指控被告人湯某某犯徇私枉法罪、受賄罪、行賄罪，被告人何某某犯行賄罪，于2018年8月3日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。清遠(yuǎn)市清新區(qū)人民檢察院指派檢察員鐘衛(wèi)國出庭支持公訴，被告人湯某某及其辯護(hù)人黃衛(wèi)國，被告人何某某及其辯護(hù)人劉東華均到庭參加訴訟。本案審理過程中，清遠(yuǎn)市清新區(qū)人民檢察院以需要補(bǔ)充證據(jù)為由，于2018年10月25日、2019年2月15日兩次向本院提出延期審理，后申請恢復(fù)審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
清遠(yuǎn)市清新區(qū)人民檢察院指控，2017年至2018年間，被告人湯某某利用在清遠(yuǎn)市公安局東城派出所工作職務(wù)上的便利，為湯某1等人在清遠(yuǎn)市清城區(qū)洲心街辦下去開設(shè)賭場提供保護(hù)，非法收受相關(guān)人員給予賄賂人民幣11.5萬元。
2017年6月16日凌晨，清遠(yuǎn)市公安局東城派出所轄區(qū)東城海逸路X-CLUDA酒吧門口發(fā)生一起故意傷害案，被害人王某1、陳某1被他人毆打受傷，涉案五名嫌疑人逃離現(xiàn)場。案發(fā)后，法醫(yī)初檢意見王某1的損傷程度已構(gòu)成輕傷，東城派出所對該案依法立案偵查。時任東城派出所民警的被告人湯某某受被告人何某某所托，利用職務(wù)之便，了解、打聽案件的辦理情況，并找到東城派出所副所長黃某5（另案處理）商量，讓嫌疑人張某1、黃某1來“投案自首”,并在案件材料中隱匿其他三名嫌疑人真實姓名，使嫌疑人張某1、黃某1“符合”取保候?qū)彽臈l件。為順利辦理取保候?qū)彛瑴衬惩ㄟ^湯某2找到清城區(qū)公安分局法制室主任黃某4（另案處理）幫忙審批，得到首肯后安排嫌疑人張某1、黃某1到東城派出所“投案自首”，并順利辦理取保候?qū)徥掷m(xù)，致涉案另三名嫌疑人到本案案發(fā)后仍未受到追訴。期間，何某某送給湯某某人民幣16.5萬元及中華香煙兩條、名仕洋酒一支，湯某某送給黃某52萬元，通過湯某2送給黃某47萬元。
湯某某身為司法工作人員徇私枉法，對明知是有罪的人故意包庇不使他受到追訴，利用職務(wù)上的便利，收受他人財物，為謀取不正當(dāng)利益行賄他人，分別構(gòu)成了徇私枉法罪、受賄罪、行賄罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰；被告人何某某為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員行賄，已構(gòu)成行賄罪。要求依照《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第一款、第四款、第三百八十五條、第三百八十九條判處。
被告人湯某某對于公訴機(jī)關(guān)指控其受賄的罪名和事實無異議；對于指控其徇私枉法的罪名無意見，但是對事實提出如下辯解，故意傷害案件不是我偵辦的，征求了黃某5的同意，他默許之后我才替換只有兩個人名字的諒解書。其中我自己只拿了3.5萬元，2萬送給了黃某5，11萬通過湯某2送給了黃某4，我之所以退贓7萬，有2萬是從我的個人合法財產(chǎn)里面拿出來的。他們收受賄款是我檢舉出來的，我認(rèn)為我有立功表現(xiàn)；對于指控其行賄的事實無意見，但是提出其并非為了個人利益，不認(rèn)為符合行賄罪的構(gòu)成要件。
一審答辯情況
被告人湯某某的辯護(hù)人當(dāng)庭提出如下辯護(hù)意見，按照重罪吸收輕罪的法理，被告人湯某某僅構(gòu)成受賄罪和介紹賄賂罪，而不是三個罪名。其在犯罪過程中是從犯、有自首、立功情節(jié)，故意傷害案的五名犯罪嫌疑人已經(jīng)受到追訴并被判刑。
被告人何某某對公訴機(jī)關(guān)指控其行賄的罪名和事實無異議。
被告人何某某的辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見，被告人何某某構(gòu)成介紹賄賂罪而不是行賄罪，其只是起到牽線搭橋的作用，代為傳遞財物，傳達(dá)雙方的意圖，未參與取保候?qū)徍娃k理諒解的事宜。其是初犯，有自首情節(jié)，建議判處緩刑。
本院查明
經(jīng)審理查明。
一、被告人湯某某受賄的事實
2017年12月至2018年2月間，被告人湯某某利用其在清遠(yuǎn)市公安局東城派出所擔(dān)任民警工作職務(wù)上的便利，為梁錦志、梁勇健、湯梓新、鄧治鵬、雷某及湯某1（均已判刑）等人在清遠(yuǎn)市清城區(qū)洲心街道雷屋村、舊圩三街與四街交匯處等地開設(shè)的賭場以通風(fēng)報信形式提供保護(hù)，非法收受通過何某（已判刑）給予賄賂人民幣11.5萬元。
上述事實，被告人湯某某在開庭審理過程中亦無異議，并有書證移送湯某某涉嫌犯罪線索的函、清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局刑事偵查大隊情況說明、清遠(yuǎn)市清城區(qū)人民法院（2018）粵1802刑初704號刑事判決書，證人何某、雷某、湯某1、阮某、鄭某、何某某的證言，何某與湯某某的微信交易記錄等證據(jù)證實，足以認(rèn)定。
二、被告人湯某某伙同他人徇私枉法、被告人何某某介紹賄賂的事實
2017年6月16日3時許，葉某1、張某1、黃某1、盧某2、梁某2五人（均已判刑）酒后在清遠(yuǎn)市清城區(qū)酒吧門口，因車輛讓道問題與被害人陳某2、王某2發(fā)生口角糾紛，隨后葉某1、張某1、黃某1、盧某2、梁某2從黃某1的汽車尾箱拿出木棍，分別持木棍對被害人陳某2和王某2進(jìn)行毆打，并對陳某2的汽車進(jìn)行打砸，打傷兩人后駕車逃離現(xiàn)場。同日，被害人陳某2報案，2017年6月23日，清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局法醫(yī)張華對被害人王某2作出輕傷一級的初檢意見。2017年6月29日，清遠(yuǎn)市公安局東城派出所依法立案偵查。
案發(fā)后，罪犯黃某1的父親黃某2找到自己的侄子黃某3托人解決此事，隨后黃某3找到自己的朋友被告人何某某，被告人何某某又找到自己的朋友本案被告人湯某某幫忙。被告人湯某某利用其東城派出所民警的職務(wù)便利，了解、打聽案件的辦理情況，并找到東城派出所副所長黃某5（另案處理）以及民警楊某商量并達(dá)成合意，在取得被害人諒解的前提下，讓張某1、黃某1來頂包“投案自首”,并在案件材料中隱匿其他三名罪犯真實姓名，使張某1、黃某1“符合”取保候?qū)彽臈l件。
隨后被告人湯某某向何某某轉(zhuǎn)達(dá)了需要被害人諒解的條件后，在被告人何某某以及黃某3、梁某1（黃某2的朋友）積極撮合下，2017年6月29日，罪犯葉某1、張某1、黃某1、盧某2、梁某2的父親葉某2、張某2、黃某2、盧某1、梁某3共籌資138萬元，通過張某2（80萬）、何某某（58萬）的銀行賬戶轉(zhuǎn)賬給被害人陳某2。同日，被害人陳某2、王某2出具和解書、諒解書、收條，和解書、諒解書均寫有五名罪犯的姓名和身份證號碼。
為順利辦理取保候?qū)?，被告人湯某某又通過自己的叔叔湯某2找到清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局法制室主任黃某4（另案處理）幫忙審批，得到首肯后湯某某通過何某某安排罪犯張某1、黃某1于2017年7月14日到東城派出所“投案自首”，并由楊某以及其他民警分別為兩人制作了“自首筆錄”，由湯某某、楊某二人為兩名罪犯的保證人做了詢問筆錄，同日，罪犯張某1、黃某1順利辦理了取保候?qū)彙?017年8月1日，其他參辦民警將五名罪犯身份信息錄入廣東省警務(wù)綜合應(yīng)用平臺。2017年9月份，清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局法制室審核該案，楊某發(fā)現(xiàn)卷宗中被害人王某2的母親陳某5的詢問筆錄等材料出現(xiàn)五名罪犯的名字與取保候?qū)彽牟牧喜⒉灰恢拢ㄆ渌锓妇腔?，故叫湯某某處理。隨后被告人湯某某又通過何某某找到被害方制作了只有張某1、黃某1名字的和解書、諒解書，被告人湯某某本人又在濤名字）上冒簽陳某5簽名和指模后歸檔。上述新材料均未提及其他三名罪犯姓名。
期間，黃某2通過被告人何某某送給湯某某人民幣16.5萬元及中華香煙兩條、名仕洋酒一支，被告人湯某某又轉(zhuǎn)送給黃某52萬元，通過湯某2（其本人收取1萬元）轉(zhuǎn)送給黃某47萬元。
2017年12月21日，清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局將“張某1、黃某1故意傷害案件”移送清遠(yuǎn)市公安局光明派出所主辦，東城派出所協(xié)辦。2018年5月24日，清遠(yuǎn)市清城區(qū)公安司法鑒定中心對被害人王某2作出重傷二級的鑒定意見。2019年1月19日，清遠(yuǎn)市清城區(qū)人民法院對罪犯葉某1、張某1、黃某1、盧明烈、梁某2作出處理。
另查明，2018年2月6日清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局紀(jì)委將被告人湯某某涉嫌收受何某等人賭場保護(hù)費(fèi)10.5萬元的線索移送清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委。2018年2月9日，清遠(yuǎn)市公安局清城區(qū)分局將被告人湯某某帶至清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委。2018年3月7日，清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委決定對被告人湯某某以涉嫌濫用職權(quán)、受賄、充當(dāng)保護(hù)傘問題立案審（調(diào)）查。2018年3月8日，其主動向紀(jì)委、監(jiān)委的同志反映，王某2被故意傷害案件其抽取了替換了和解書、諒解書，并提供了存放的地點（停車場位置、車鑰匙、放置車輛），清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委的同志在光明派出所干警的配合下提取了5份關(guān)鍵書證，分別為1、2017年6月29日和解書一份，甲方為王某2、陳某2，乙方為葉某1、張某1、黃某1、盧某2、梁某2；2、2017年6月29日諒解書一份，被害人陳某2、王某2對五名罪犯的諒解；3、2017年7月2日諒解書一份，甲方為王某2、陳某2，乙方為張某1、黃某1；4、2017年7月2日諒解書一份，被害人陳某2、王某2對張某1、黃某1的諒解；5、2017年7月2日收條一份，陳某2、王某2收到張某2、何某某的138萬元。2018年3月12日的自我交代材料、2018年3月22日訊問筆錄，被告人湯某某主動交代了收受何某某賄賂約十四五萬后行賄黃某52萬、黃某410萬的事實。2018年3月19日，清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委決定對被告人何某某以涉嫌行賄問題立案審（調(diào)）查。2018年3月28日，清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委對被告人何某某采取留置措置（2018年3月10日，何某某因涉嫌結(jié)伙湯某3、梁勇健開設(shè)賭場被刑事拘留）。2018年6月19日，被告人湯某某退贓人民幣7萬元。2019年3月15日，被告人湯某某退贓人民幣11萬元。
上述事實，被告人湯某某、何某某在開庭審理過程中亦無異議，并有書證戶籍證明、工作經(jīng)歷證明、立案決定書、留置決定書、到案經(jīng)過、和解書、諒解書、賠償款收條、張某1、黃某1呈請取保候?qū)張蟾鏁?、呈請破案報告書、王?初檢意見和鑒定意見、湯某某冒用“陳柳群”簽名的詢問筆錄、廣東省暫扣、凍結(jié)財物收據(jù)、王某2被故意傷害案件監(jiān)控視頻截圖辨認(rèn)、清遠(yuǎn)市清城區(qū)人民法院（2018）粵1802刑初523號刑事判決書，證人黃某3、黃某2、梁某1、楊某、張某1、黃某1、王某2、陳某2、陳某3、湯某2、黃某4、黃某5、張某3、賴某、黃某2、梁某3、張某2、盧某1、梁某2、葉某1的證言，視聽資料等證據(jù)證實，足以認(rèn)定。
對于公訴機(jī)關(guān)指控被告人湯某某第二單犯罪事實的法律定性問題，本院綜合評判如下：王某2被故意傷害案在有傷情初檢結(jié)論、監(jiān)控視頻辨認(rèn)、刑事和解的情況下，五名罪犯的身份信息已經(jīng)完全鎖定且均已經(jīng)構(gòu)成故意傷害罪。被告人湯某某等人為使罪犯張某1、黃某1符合取保候?qū)彽臈l件，在已經(jīng)鎖定了全部罪犯的身份信息的前提下，仍然采取偽造、毀滅證據(jù)等方式，隱匿了其他三名罪犯的身份情況；在權(quán)錢交易的誘使下并上下協(xié)調(diào)好關(guān)系之后，被告湯某某才聯(lián)系罪犯張某1、黃某1前往派出所制作所謂的“自首筆錄”，并違規(guī)辦理取保候?qū)彛瑢γ髦凶锏娜斯室獍硬皇顾茏吩V。該案在更換了承辦單位之后才得以順利偵辦，五名罪犯于案發(fā)一年六個月之后才得到法律的制裁。被告人湯某某的行為符合徇私枉法罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成徇私枉法罪。其伙同他人在徇私枉法過程中尚某在受賄、行賄、介紹賄賂等賄賂犯罪的行為。一般來講，徇私枉法罪中的徇私包括徇私情、徇私利兩種情形。徇私利是指為謀求不合法或不正當(dāng)?shù)母鞣N物質(zhì)和非物質(zhì)的利益或地位而違背職責(zé)，改變職權(quán)的行為。而賄賂犯罪屬于交易型的犯罪，以為他人或者為自己謀利行為作為交易的籌碼，因此謀利行為既是賄賂犯罪成立的條件，又是徇私枉法罪的客觀行為，可以認(rèn)為一行為觸犯了數(shù)個罪名，發(fā)生了數(shù)罪名的競合，在無法律明文規(guī)定的情況下而直接按照想象競合犯的法理直接擇一重罪處罰。因此，被告人湯某某的行為既滿足徇私枉法罪的構(gòu)成要件，也滿足受賄罪、行賄罪、介紹賄賂罪的構(gòu)成要件的前提下，根據(jù)數(shù)罪名相應(yīng)的量刑幅度，以更重的徇私枉法罪處斷即可。故本院對公訴機(jī)關(guān)指控其犯徇私枉法罪、行賄罪的公訴意見以及辯護(hù)人提出其構(gòu)成介紹賄賂罪和行賄罪的辯護(hù)意見均不予采納。
對于公訴機(jī)關(guān)指控被告人何某某構(gòu)成行賄罪的公訴意見和其辯護(hù)人提出僅構(gòu)成介紹賄賂罪的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人何某某既是行賄人黃某3的朋友，又是受賄人湯某某的朋友，其負(fù)責(zé)聯(lián)系行賄和受賄方，起到牽線搭橋的作用。在無證據(jù)證明其本人有大量侵占賄款的情況下，其行為更符合介紹賄賂罪的構(gòu)成要件，故本院對其辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見予以采納，對公訴機(jī)關(guān)的公訴意見不予采納。
對于被告人湯某某提出自己在公訴機(jī)關(guān)指控第二單犯罪事實僅拿了3.5萬賄賂款的辯解，經(jīng)查，根據(jù)被告人湯某某、何某某的供述，證人黃某2、黃某3、黃某5、黃某4、湯某2的證言，足以認(rèn)定黃某2通過被告人何某某送給湯某某人民幣16.5萬元及中華香煙兩條、名仕洋酒一支，被告人湯某某又轉(zhuǎn)送給黃某52萬元，通過湯某2（其本人收取1萬元）轉(zhuǎn)送給黃某47萬元的事實，被告人湯某某自己共計截取賄款6.5萬元，故被告人湯某某的辯解依據(jù)不足，本院不予采納。
對于被告人湯某某是否有自首、立功情節(jié)，本院評判如下：根據(jù)查明事實顯示，清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委于2018年3月7日對被告人湯某某立案審（調(diào)）查之前僅掌握了其非法收受何某等人賭場保護(hù)費(fèi)10.5萬元的線索，被告人湯某某被留置后主動交代了王某2被故意傷害案中錢權(quán)交易、徇私枉法的事實。其被動歸案后主動交代的徇私枉法罪的事實與紀(jì)委、監(jiān)委已經(jīng)掌握的受賄罪的罪行屬于不同種罪行，故可以視為自首。其主動揭發(fā)行賄的對象，屬于行賄犯罪必須如實供述的關(guān)鍵事實，不屬于立功。其行賄行為因觸犯更重的罪行徇私枉法罪而不予適用，其主動交代的行賄對象的行為可作為自首情節(jié)一并評價。故本院對其辯護(hù)人要求認(rèn)定其有自首的辯護(hù)意見予以采納，對其辯護(hù)人和其本人要求認(rèn)定其有立功的辯護(hù)意見、辯解不予采納。
對于被告人湯某某的辯護(hù)人提出其系從犯的辯護(hù)意見，經(jīng)查，湯某某徇私枉法案，其上下串聯(lián)，既受賄、又行賄，同時還參與“自首筆錄”的制作、刑事諒解書、和解書、被害人詢問筆錄的替換，其在該案起到關(guān)鍵作用，不是從犯。故本院對其辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見不予采納。
對于被告人何某某是否具有自首情節(jié)，本院評判如下：根據(jù)查明事實顯示，2018年3月7日，清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委決定對被告人湯某某以涉嫌濫用職權(quán)、受賄、充當(dāng)保護(hù)傘問題立案審（調(diào)）查。2018年3月12日的自我交代材料、2018年3月22日訊問筆錄，被告人湯某某主動交代了收受何某某賄賂約十四五萬后行賄黃某52萬、黃某410萬的事實。2018年3月19日，清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委決定對被告人何某某以涉嫌行賄問題立案審（調(diào)）查。故清城區(qū)紀(jì)委、監(jiān)委決定對被告人何某某立案審（調(diào)）查前已經(jīng)掌握了其行賄的線索，其被留置后如實供述紀(jì)委、監(jiān)委已經(jīng)掌握的罪行的，不是自首，而是坦白。故本院對其辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人湯某某身為國家機(jī)關(guān)工作人員利用其職權(quán)或地位形成的便利條件，收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成受賄罪；被告人湯某某同時身為司法工作人員，利用其職務(wù)之便，收受他人財物，介紹賄賂、為謀取不正當(dāng)利益行賄他人，對明知是有罪的人故意包庇不使其受追訴，其一行為同時觸犯多種罪名，應(yīng)擇一重罪對其定罪處罰。對比數(shù)罪相應(yīng)量刑幅度最高法定刑，故對該起指控犯罪事實應(yīng)以處刑相對較重的徇私枉法罪追究被告人湯某某的刑事責(zé)任。結(jié)合前犯受賄罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。被告人何某某向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成介紹賄賂罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人湯某某、何某某的事實清楚，但指控二被告人行賄罪定性不當(dāng)，應(yīng)予以糾正。
被告人湯某某在徇私枉法案件中有自首情節(jié)，在受賄案中有坦白情節(jié)，主動退繳贓款、繳納罰金，依法均可予以從輕處罰。被告人何某某歸案后坦白認(rèn)罪，主動繳納罰金，依法可予以從輕處罰。綜合全案量刑平衡，本案不適宜判處緩刑，故對被告人何某某的辯護(hù)人要求適用緩刑的辯護(hù)意見不予采納。
依照《中華人民共和國刑法》第三百九十九條第一、四款、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（一）項、第三款、第三百九十二條第一款、第六十九條、第六十七條第一、三款、第六十四條、第四十七條；《中華人民共和國監(jiān)察法》第二十二條、第四十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款、第十九條第一款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人湯某某犯徇私枉法罪，判處有期徒刑二年；犯受賄罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金11萬元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年十個月，并處罰金11萬元。
（其刑期從判決生效之日起計算。判決執(zhí)行以前先行留置、羈押的，留置、羈押一日折抵刑期一日，即從2018年3月8日起至2021年1月7日止。）
被告人何某某犯介紹賄賂罪，判處有期徒刑一年，并處罰金10萬元。
（其刑期從判決生效之日起計算。判決執(zhí)行以前先行留置、羈押的，留置、羈押一日折抵刑期一日，即從2018年3月28日起至2019年3月27日止。）
三、被告人湯某某退回贓款18萬元，予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可自收到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向廣東省清遠(yuǎn)市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀正本一份，副本五份。
審判人員
審判長胡燃
審判員侯召星
人民陪審員鐘靈敏
裁判日期
二〇一九年三月十五日
書記員
書記員楊倩茜
