審理法院: 韶山市人民法院
案 號: (2015)韶刑初字第29號
案件類型: 刑事
案 由: 開設(shè)賭場罪
裁判日期: 2015-12-02
審理經(jīng)過
經(jīng)湘潭市中級人民法院2014年12月22日指定管轄,湖南省韶山市人民檢察院以韶檢公訴刑訴(2015)22號起訴書指控被告人劉某、郭某某、張某、黃某某犯開設(shè)賭場罪于2015年6月8日向本院提起公訴。本院受理后,依法組成由審判員宋紅擔(dān)任審判長,代理審判員劉衛(wèi)平、人民陪審員沈芳瑜參加的合議庭,于2015年7月22日公開開庭進(jìn)行了審理。代理書記員羅玉娟擔(dān)任記錄。湖南省韶山市人民檢察院指派代理檢察員楊瑩潔出庭支持公訴,被告人黃某某及其辯護(hù)人洪志強(qiáng)、蔡彬,被告人郭某某、劉某、張某到庭參加訴訟。2015年8月21日該案經(jīng)湘潭市中級人民法院批準(zhǔn)延長審限三個月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
湖南省韶山市人民檢察院指控:
被告人黃某某自2011年上半年從李某紅處以每月1000元的租金獲得賭博網(wǎng)站代理賬號,自己做莊,發(fā)展了會員蔣某子在該賭博網(wǎng)站上投注賭博。其中,2013年5月,被告人黃某某的代理賬號下有效投注額共計611538元。
被告人郭某某自2012年11月起從王某處先后獲得賭博網(wǎng)站的代理賬號,與王某二八分成做莊,發(fā)展了會員李某等人在該賭博網(wǎng)站上投注賭博。2012年11月至2013年5月期間,被告人郭某某的代理賬號下有效投注額共計1592743元。
被告人劉某自2012年11月起從王某處獲得賭博網(wǎng)站的代理賬號,與王某六四分成做莊,發(fā)展了會員李某等人在該賭博網(wǎng)站上投注賭博。2012年11月至2013年5月,被告人劉某的代理賬號下有效投注額共計1998587元。
被告人張某幫助闕某、趙某某發(fā)展會員王某等人在該賭博網(wǎng)站上進(jìn)行投注賭博,從中賺取有效投注額的1%作為提成。2012年12月至2013年5月期間,闕某、趙某某、張某共同使用的代理賬號下有效投注額總計1405748元。
案發(fā)后,被告人黃某某、劉某主動向公安機(jī)關(guān)投案。
本院認(rèn)為
該院認(rèn)為,被告人黃某某、郭某某、劉某、張某利用互聯(lián)網(wǎng)開設(shè)賭場,應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場罪追究其刑事責(zé)任。在共同開設(shè)賭場犯罪中,被告人張某起次要作用,系從犯。特提起公訴,請依法判處。
被告人黃某某辯解稱:蔣某子系其朋友,他們兩個人只是利用賭球網(wǎng)站進(jìn)行對賭,沒有發(fā)展會員,也不是其自己做莊。
被告人黃某某的辯護(hù)人洪志強(qiáng)、蔡彬的辯護(hù)意見是:被告人黃某某的行為只是一般的賭博行為,不構(gòu)成開設(shè)賭場罪,原因如下:1、開設(shè)賭場罪成立與否,必須符合聚眾賭博的要求,如聚眾賭博都不構(gòu)成,則開設(shè)賭場罪也當(dāng)然不成立。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定,聚眾賭博應(yīng)當(dāng)組織三人以上。上海市高級人民法院、上海市人民檢察院《關(guān)于本市辦理賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第三條第二項(xiàng)規(guī)定,以營利為目的,在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站,或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,接受投注三人以上的,才構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人黃某某僅與蔣某子一人賭球,不構(gòu)成開設(shè)賭場罪。2、被告人黃某某僅以每月1000元租用賭博網(wǎng)站賬戶,沒有為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,也沒有參與賭博網(wǎng)站的分成。為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理,代理接受他人投注的行為應(yīng)當(dāng)由賭博網(wǎng)站承擔(dān),但被告人黃某某接受蔣某子的投注,接受投注的結(jié)果是由其本人承擔(dān),非賭博網(wǎng)站。3、本案起訴程序違法,被告人黃某某違法情節(jié)顯著輕微,依法不應(yīng)當(dāng)提起公訴,更不應(yīng)當(dāng)以“另案處理”的方式提起公訴。
被告人郭某某辯解稱:起訴書指控的數(shù)額過高,實(shí)際投注金額只有10萬元左右,王某給其賬號的時候里面就已有數(shù)字,電腦記載的數(shù)據(jù)不準(zhǔn)確。
被告人劉某、張某對起訴書指控的事實(shí)無異議。
經(jīng)審理查明:2009年以來,杜某(另案處理)利用其在香港租用的服務(wù)器,搭建三個克隆的“皇冠”賭博網(wǎng)站平臺,登錄網(wǎng)址分別為www.az3388.com,www.ry2288.com,www.hg3448.com,主要以足球、籃球等各種比賽的賭博為主要內(nèi)容,并根據(jù)境外賭博網(wǎng)站的相應(yīng)數(shù)據(jù)即時更新。賭博網(wǎng)站的層級從上至下依次為大股東、股東、總代理、代理、會員。為謀取非法利益,杜某將www.hg3448.com賭博平臺整體租賃給李某紅(另案處理)使用,李某紅再創(chuàng)建不同級別和額度的代理賬號出租給他人使用;李某赫(另案處理)通過網(wǎng)絡(luò)租用一個大股東賬號后,從中創(chuàng)設(shè)一個總代理賬號給王某(另案處理)使用,王某再創(chuàng)建不同額度的代理賬號給他人使用;闕某(另案處理)、趙某某(另案處理)通過網(wǎng)絡(luò)租用一個代理賬號后,五五分成坐莊并發(fā)展會員參賭。
被告人劉某自2012年11月起從王某處先后獲得賭博網(wǎng)站的代理賬號za0669、za1669,與王某六四分成做莊,發(fā)展了會員李某等人在該賭博網(wǎng)站上投注賭博。2012年11月至2013年5月,被告人劉某的代理賬號下有效投注額共計1998575元。
被告人郭某某自2012年11月起從王某處先后獲得賭博網(wǎng)站的代理賬號za0138、za1138,與王某二八分成坐莊,發(fā)展了會員李某等人在該賭博網(wǎng)站上投注賭博。2012年11月至2013年4月期間,被告人郭某某的代理賬號下有效投注額共計1414808元。
被告人張某明知闕某與趙某某五五分成坐莊擔(dān)任賭博網(wǎng)站代理,仍然幫助闕某、趙某某發(fā)展會員王某等人在該賭博網(wǎng)站上進(jìn)行投注賭博,并協(xié)助二人與參賭人員對賬結(jié)算,從中賺取有效投注額的1%作為提成。2012年12月至2013年5月期間,闕某、趙某某、張某共同使用的代理賬號下有效投注額總計1405748元。
被告人黃某某自2011年上半年起從李某紅處以每月1000元的租金獲得賭博網(wǎng)站代理賬號wdv777,自己坐莊,發(fā)展了會員蔣某子,先后分配會員賬號ggg777、kkk168、hh888給蔣某子在該賭博網(wǎng)站上投注賭博。其中,2013年5月,被告人黃某某的代理賬號下有效投注額共計611538元。
被告人郭某某主動為公安機(jī)關(guān)順利偵破曾某販賣毒品一案提供了線索和幫助,曾某因犯販賣毒品罪于2007年11月5日被湘潭市岳塘區(qū)人民法院判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣二千元。案發(fā)后,被告人黃某某、劉某主動到公安機(jī)關(guān)投案。
上述事實(shí),有以下公訴機(jī)關(guān)出示并經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)證實(shí):
1、遠(yuǎn)程勘驗(yàn)電子數(shù)據(jù)
(1)根據(jù)杜某開設(shè)的三個克隆皇冠賭博網(wǎng)站的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)數(shù)據(jù)分析整理的關(guān)于杜某上述三個網(wǎng)站的數(shù)據(jù)說明以及人員層級結(jié)構(gòu)圖。
(2)被告人劉某代理賬號投注情況的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)錄像電子截屏,證實(shí)2012年11月至2013年5月期間,被告人劉某賬號下的有效投注額為1998575元。
(3)被告人郭某某代理賬號投注情況的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)錄像電子截屏,證實(shí)2012年11月至2013年4月期間,被告人郭某某賬號下的有效投注額為1414808元。
(4)根據(jù)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)整理的被告人郭某某、劉某賬號下投注情況匯總表。
(5)闕某、趙某某、張某共同代理賬號下投注情況的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)錄像電子截圖,證實(shí)2012年12月至2013年5月期間,闕某、趙某某、張某共同代理賬號下有效投注額為1405748元。
(6)被告人黃某某使用的代理賬號投注情況的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)錄像電子截屏,證實(shí)2013年5月,被告人黃某某賬號下的有效投注額為611538元。
(7)被告人張某發(fā)展的下線參賭人員王某參與網(wǎng)絡(luò)賭博投注情況的錄像電子截圖。
(8)被告人劉某發(fā)展的下線參賭人員李某參與網(wǎng)絡(luò)賭博投注情況的錄像電子截圖。
(9)被告人郭某某發(fā)展的下線參賭人員李某參與網(wǎng)絡(luò)賭博投注情況的錄像電子截圖。
2、被告人供述及同案犯供述
(1)被告人劉某的供述,證實(shí)其通過丁某認(rèn)識王某后從王某處要了一個za0669賬號,后來更換為za1669,信用額度均為1萬元,與王某六四分成,并發(fā)展了李某等下線參賭人員,與王某每周現(xiàn)金結(jié)算。
(2)被告人郭某某的供述,證實(shí)2012年6月開始與王某商定為其擔(dān)任代理并發(fā)展下線參賭人員,代理賬號尾數(shù)為138,開始時收取投注額0.75%的水錢,從11月份開始與王某二八分成共同坐莊,并發(fā)展李某等下線參賭人員。
(3)被告人張某的供述,證實(shí)其受闕某的邀請為其擔(dān)任代理并發(fā)展下線參賭人員王某等人,其本人不占成,只抽取投注額1%作為利潤,并負(fù)責(zé)與下線參賭人員進(jìn)行結(jié)算,同時與闕某進(jìn)行對賬,有時與趙某某進(jìn)行對賬。
(4)被告人黃某某的供述,證實(shí)其從網(wǎng)上租賃了hg3448賭博網(wǎng)站上的登3賬號,其開設(shè)了三個會員賬號,分別為ggg777、kkk168、hh888,都是與其朋友蔣某子用來賭球,一個星期結(jié)算一次,均通過銀行轉(zhuǎn)賬。
(5)同案犯王某的供述,證實(shí)其2012年從網(wǎng)上租了一個皇冠網(wǎng)絡(luò)賭球平臺,總代理賬號為za1167,每月支付1500元租金,自己坐莊并發(fā)展二級代理開設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭球,發(fā)展了陳某、丁某、彭某、郭某某、劉某等代理,劉某的代理賬號為za1669,其本人占四成,劉某占六成;郭某某的代理賬號為za0138,其本人占八成,郭某某占二成。
(6)同案犯闕某的供述,證實(shí)其通過網(wǎng)絡(luò)廣告租用兩個登3賬號,費(fèi)用為300元/月,其中一個賬號與趙某某五五分成,由張某發(fā)展下線參賭人員,并負(fù)責(zé)與下線對賬,從中抽取1%水錢,闕某、趙某某不直接與下線聯(lián)系。另一個賬號是自己使用。
(7)同案犯趙某某的供述,證實(shí)2012年11月起與闕某共同擔(dān)任網(wǎng)絡(luò)賭球的代理,五五分成,具體參賭的會員由張某掌握。
3、證人證言
(1)證人李某的證言,證實(shí)2012年11月份左右,其電話聯(lián)系電廠宿舍附近的一名男子要了個會員賬號czaldk88進(jìn)行賭球,雙方每個星期一結(jié)算,合計輸了2000多元。
(2)證人蔣某子的證言,證實(shí)2011年上半年的時候,其向黃某某要了個會員賬號kkk168用于賭球,偶爾也使用賬號ggg777,其投注的輸贏都是和黃某某通過銀行轉(zhuǎn)賬單獨(dú)結(jié)算,實(shí)際上就是黃某某發(fā)展其作為下線賭博。
(3)證人李某的證言,證實(shí)2012年9月份左右,其主動向劉某要了個會員賬號用于賭球,之前是cza01100,后來變更為cza14441,并約定每周一結(jié)算,一般都是現(xiàn)金結(jié)算,合計輸了三萬多元。
(4)證人王某的證言,證實(shí)2012年11月份左右,其通過張某要了三個會員賬號,分別是bw88001、bw88002、bw88003進(jìn)行賭球,并約定每周一結(jié)算上一周的輸贏數(shù)額,有現(xiàn)金結(jié)算和銀行轉(zhuǎn)賬,合計贏利四、五萬元左右。
4、搜查、辨認(rèn)筆錄
(1)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)工作記錄,證實(shí)對hg3448境外賭博網(wǎng)站平臺的登錄賬戶za167進(jìn)行遠(yuǎn)程電子數(shù)據(jù)勘驗(yàn)檢查的情況,王某賬戶下的有效投注數(shù)額以及代理賬號情況。
(2)現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄,證實(shí)在王某住所扣押電腦等相關(guān)物證、封存固定電子證據(jù)的情況。
(3)辨認(rèn)筆錄,黃某某辨認(rèn)出蔣某子系其發(fā)展的下線。
5、書證
(1)戶籍資料,證實(shí)四被告人犯罪時均已年滿十八周歲,應(yīng)負(fù)完全刑事責(zé)任。
(2)扣押清單、發(fā)還清單,證實(shí)從被告人王某、郭某某、黃某某處扣押相關(guān)物品,以及發(fā)還與案件無關(guān)物品的情況。
(3)銀行賬戶明細(xì),證實(shí)黃某某利用其本人、王紅林的賬戶與蔣某子有頻繁的現(xiàn)金往來。
(4)提取手機(jī)信息照片,證實(shí)被告人黃某某、張某與下線參賭人員的聯(lián)系情況以及提供銀行賬戶進(jìn)行結(jié)算的情況。
(5)抓獲經(jīng)過,證實(shí)被告人郭某某、張某系被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案,被告人黃某某、劉某系自動向公安機(jī)關(guān)投案。
(6)情況說明、判決書,湘潭市公安局岳塘分局下攝司派出所于2014年6月20日出具證明,證實(shí)被告人郭某某主動為公安機(jī)關(guān)順利偵破曾某販賣毒品一案提供了線索和幫助,曾某因犯販賣毒品罪被湘潭市岳塘區(qū)人民法院判處有期徒刑三年,并處罰金人民幣二千元。
(7)湘鄉(xiāng)市人民檢察院(2014)226號起訴書,證實(shí)同案犯杜某、王某等人已另案起訴至湘鄉(xiāng)市人民法院。
本院認(rèn)為,被告人劉某、郭某某、張某、黃某某為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受他人投注,其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪,且情節(jié)嚴(yán)重。在開設(shè)賭場共同犯罪中,被告人劉某、郭某某、張某、黃某某起次要作用,系從犯,依法減輕處罰。被告人劉某、黃某某犯罪以后自動向公安機(jī)關(guān)投案,如實(shí)供述自己的罪行,是自首,依法從輕處罰。被告人郭某某、張某歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí),依法從輕處罰。被告人郭某某積極主動為公安機(jī)關(guān)提供線索,使公安機(jī)關(guān)順利偵破曾虎販賣毒品案,是立功,依法從輕處罰。被告人黃某某的辯護(hù)人提出被告人黃某某僅以每月1000元租得一個賬號,未與上線利潤分成,不是賭博網(wǎng)站的代理,并且只發(fā)展了蔣某子一個會員,不應(yīng)認(rèn)定為開設(shè)賭場罪的辯護(hù)意見,本院認(rèn)為,上海市高級人民法院、上海市人民檢察院《關(guān)于本市辦理賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》僅適用于上海市本市的案件,根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第一條第一款第三項(xiàng)、第三條第五款的規(guī)定,為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的,是刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場”行為;有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在賭博網(wǎng)站上的賬號設(shè)置有下級賬號的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為賭博網(wǎng)站的代理。被告人黃某某明知是賭博網(wǎng)站,仍從李某紅處以1000元每月的租金獲得登3賬號,開設(shè)會員賬號幫助賭博網(wǎng)站發(fā)展會員,是賭博網(wǎng)站的代理,并接受會員投注,與會員進(jìn)行結(jié)算,其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪,其是否與上線利潤分成、是否抽水,不影響其罪名的成立,對辯護(hù)人的辯護(hù)意見本院不予采納。綜合考慮被告人劉某、郭某某、黃某某的認(rèn)罪、悔罪態(tài)度,根據(jù)其現(xiàn)實(shí)表現(xiàn),對其適用緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。據(jù)此,依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款,第二十五條第一款,第二十七條,第六十七條第一款、第三款,第六十八條,第四十五條,第四十七條,第五十二條,第五十三條第一款,第七十二條第一款、第三款,第七十三條第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第一條第一款第三項(xiàng)、第二款第二項(xiàng),第三條第五款的規(guī)定,判決如下:
裁判結(jié)果
被告人劉某犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑七個月,緩刑一年,并處罰金人民幣八萬元(緩刑考驗(yàn)期限,從判決確定之日起計算;罰金已繳納三萬元,余額限本判決生效后十日內(nèi)繳納);
被告人郭某某犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑七個月,緩刑一年,并處罰金人民幣八萬元(緩刑考驗(yàn)期限,從判決確定之日起計算;罰金已繳納六萬元,余額限本判決生效后十日內(nèi)繳納);
被告人張某犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑八個月,并處罰金人民幣八萬元(刑期從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日;罰金已繳納二千五百元,余額限本判決生效后十日內(nèi)繳納);
被告人黃某某犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑六個月,緩刑十個月,并處罰金人民幣六萬元(緩刑考驗(yàn)期限,從判決確定之日起計算;罰金已繳納四萬元,余額限本判決生效后十日內(nèi)繳納)。
如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或直接向湖南省湘潭市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)提交上訴狀正本一份,副本三份。
審判人員
審判長宋紅
代理審判員劉衛(wèi)平
人民陪審員沈芳瑜
裁判日期
二〇一五年十二月二日
書記員
代理書記員羅玉娟