審理法院： 莆田市荔城區(qū)人民法院
案 號(hào)： （2015）荔刑初字第76號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-03-31
審理經(jīng)過
莆田市荔城區(qū)人民檢察院以荔檢公刑訴（2014）1340號(hào)起訴書指控被告人陳某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2014年10月13日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，于2014年11月19日作出（2014）荔刑初字第628號(hào)刑事判決，被告人陳某某提出上訴。福建省莆田市中級(jí)人民法院于2015年1月12日作出（2015）莆刑終字第7號(hào)刑事裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。莆田市荔城區(qū)人民檢察院指派代理檢察員吳舟出庭支持公訴，被告人陳某某及其辯護(hù)人陳真夫到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
莆田市荔城區(qū)人民檢察院指控：2012年9月起，被告人陳某某伙同同案人黃某某（已判刑）在莆田市荔城區(qū)黃石鎮(zhèn)東井街菜市場(chǎng)二樓開設(shè)東南娛樂城，并在該店內(nèi)添置“漁樂千金”、“屠龍刀”、“鯊魚海洋”等可供多人賭博的賭博游戲機(jī)14臺(tái)開設(shè)賭場(chǎng)，招攬不特定的顧客在該娛樂城內(nèi)進(jìn)行游戲機(jī)賭博。期間，被告人陳某某伙同同案人黃某某雇傭同案人朱某某、朱某甲、黃某某、林某某、吳某某、葉某某（均已判刑）等人參與日常管理。2012年12月25日至2013年2月7日，東南娛樂城共非法營(yíng)利人民幣198110元。2014年3月17日，被告人陳某某協(xié)助公安機(jī)關(guān)在莆田市城廂區(qū)華天酒店對(duì)面一茶館內(nèi)抓獲涉嫌尋釁滋事的犯罪嫌疑人何某某。指控上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提供了相應(yīng)的證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人陳某某伙同同案人以營(yíng)利為目的，利用游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，供不特定的人員進(jìn)行賭博，非法獲利人民幣198110元，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款，應(yīng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人揭發(fā)他人犯罪行為，具有立功表現(xiàn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十八條的規(guī)定，可以從輕處罰。被告人在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第七十七條、第六十九條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，予以并罰。
一審答辯情況
被告人陳某某辯解，2012年9月份，其與同案犯黃某某在莆田市荔城區(qū)黃石鎮(zhèn)東井街菜市場(chǎng)二樓開設(shè)東南娛樂城，剛開始是經(jīng)營(yíng)桌球、大眾舞廳等，因沒有生意，兩人都想退股，經(jīng)過和同案犯黃某某商量才于2012年12月底、2013年1月底（農(nóng)歷2012年11月份、12月17日）分兩批次從廣東購(gòu)進(jìn)賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)。
辯護(hù)人認(rèn)為，1.認(rèn)定被告人陳某某于2012年9月起與同案犯黃某某開設(shè)賭場(chǎng)，證據(jù)不足，應(yīng)認(rèn)定被告人開設(shè)賭場(chǎng)的時(shí)間是2012年12月底（農(nóng)歷2012年11月份）；2.被告人陳某某具有投案自首情節(jié)及立功表現(xiàn)。
本院查明
經(jīng)審理查明：2012年9月份，被告人陳某某伙同同案犯黃某某（已判刑）在莆田市荔城區(qū)黃石鎮(zhèn)東井街菜市場(chǎng)二樓開設(shè)東南娛樂城，并添置“漁樂千金”、“屠龍刀”、“鯊魚海洋”等可供多人賭博的賭博游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，招攬不特定的顧客在該娛樂城內(nèi)進(jìn)行游戲機(jī)賭博。期間，被告人陳某某伙同同案犯黃某某雇傭同案犯朱某某、朱某甲、黃某某、林某某、吳某某、葉某某（均已判刑）等人參與日常管理。在2012年12月25日至2013年2月7日期間，東南娛樂城共非法營(yíng)利人民幣198110元。
2013年3月18日21時(shí)許，莆田市公安局荔城分局在該娛樂城內(nèi)抓獲賭博人員曾某某、朱某甲等十五人（均已作行政處罰），當(dāng)場(chǎng)扣押可供八人賭博的“撲克牌”“屠龍刀”“鯊魚海洋”“變種鯊魚”的賭博機(jī)各2臺(tái)、“獅王2011”賭博機(jī)1臺(tái)；可供六人賭博的“一網(wǎng)打盡”賭博機(jī)2臺(tái)、“漁樂千金”“萬(wàn)能鯊魚”“海洋之星”的賭博機(jī)各1臺(tái)，共計(jì)賭博機(jī)14臺(tái)。
另查明：（1）被告人陳某某曾因犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2011年7月6日被羈押，同月15日被刑事拘留，同年10月13日被深圳市寶安區(qū)人民法院判處有期徒刑七個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元（緩刑考驗(yàn)期間：自2011年10月31日起，至2012年10月30日止），并于同月20日被取保候?qū)?；?）被告人陳某某于2013年12月18日主動(dòng)向莆田市公安局荔城分局投案，并如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。被告人陳某某當(dāng)日被取保候?qū)?，之后擅自離開莆田前往深圳護(hù)理住院的妻子，期間公安機(jī)關(guān)通知到案，被告人以住院妻子無(wú)人護(hù)理為由未到案，2014年8月11日公安機(jī)關(guān)根據(jù)被告人陳某某告知的地址，在深圳人民醫(yī)院把被告人抓獲歸案；（3）2014年3月17日，被告人陳某某協(xié)助公安機(jī)關(guān)在莆田市城廂區(qū)華天酒店對(duì)面一茶館內(nèi)抓獲涉嫌尋釁滋事的犯罪嫌疑人何某某；（4）被告人陳某某歸案后向莆田市公安局荔城分局退交違法所得款人民幣99055元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
一、證明本案案發(fā)及現(xiàn)場(chǎng)情況的證據(jù)
1.現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查筆錄，證明黃石派出所民警接群眾舉報(bào)在黃石鎮(zhèn)水南村市場(chǎng)東南娛樂城樓中存在利用賭博機(jī)賭博的違法事實(shí)，黃石派出所民警出警到現(xiàn)場(chǎng)對(duì)東南娛樂城進(jìn)行檢查當(dāng)場(chǎng)查獲游戲賭博機(jī)14臺(tái)，并對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的營(yíng)業(yè)賬目進(jìn)行扣押，并抓獲涉嫌賭博人員40余人；
2.證據(jù)保全決定書、證據(jù)保全清單，證明扣押賭博機(jī)14臺(tái)，賬單38張、賬本3本等物品；
3.現(xiàn)場(chǎng)照片，證明東南娛樂城現(xiàn)場(chǎng)情況及賭博機(jī)等物品情況；
4.莆田市公安局黃石派出所《關(guān)于“東南娛樂城”十四臺(tái)賭博機(jī)認(rèn)定意見》，證明2013年3月18日從東南娛樂城扣押的十四臺(tái)游戲設(shè)施設(shè)備均認(rèn)定為賭博機(jī)。
二、證明被告人身份、前科、立功及同案犯處刑情況的證據(jù)
1.辨認(rèn)筆錄，證明同案人朱某某、朱某甲、朱某辨認(rèn)出老板是被告人陳某某；
2.戶籍證明，證明被告人陳某某出生、年齡等身份情況；
3.（2011）深寶法刑初字第4260號(hào)《刑事判決書》、執(zhí)行通知書、緩刑罪犯告知書、取保候?qū)彌Q定書、釋放證明書，證明被告人陳某某曾因犯開設(shè)賭場(chǎng)罪于2011年10月13日被深圳市寶安區(qū)人民法院判處有期徒刑七個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；緩刑考驗(yàn)期自2011年10月31日起，至2012年10月30日止；
4.到案經(jīng)過及工作說明，證明2013年12月18日被告人陳某某到黃石派出所投案并被依法取保候?qū)?，被告人陳某某在取保期間通過電話聯(lián)系經(jīng)辦民警稱其妻子生病需要去深圳做手術(shù)，因?yàn)榧依餂]有人照顧其妻子，其要前往深圳去照顧其妻子。后民警多次通過電話通知陳某某來(lái)所接受調(diào)查，陳某某均以其妻子在深圳住院為由，未到所接受調(diào)查，在民警將陳某某上網(wǎng)追逃期間，陳某某告知民警其在深圳人民醫(yī)院照顧生病的妻子，后民警通過陳某某提供的地址前往深圳人民醫(yī)院將其抓獲；2014年3月17日被告人陳某某舉報(bào)在逃人員何某某在城廂區(qū)華天酒店對(duì)面無(wú)名茶館內(nèi)，荔城分局民警將其抓獲后移送城廂區(qū)鳳凰山派出所；
5.行政罰款收據(jù)，證明被告人歸案后退出違法所得款人民幣99055元；
6.莆田市公安局城廂分局立案決定書、拘留證、取保候?qū)彌Q定書，證明何某某因涉嫌尋釁滋事于2012年5月8日被決定拘留，2014年3月18日被抓獲，4月4日變更為取保候?qū)彛?/p>
7.（2013）荔刑初字第493號(hào)《刑事判決書》，證實(shí)同案犯黃某某等人的判決情況。
三、證明被告人開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間及開設(shè)賭場(chǎng)情況的證據(jù)
1.（公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)扣押到的）服務(wù)員繳款單，證明東南娛樂城于2012年12月25日至2013年2月7日營(yíng)利的情況。
2．證人證言
（1）證人林某甲證言，證明2013年3月18日娛樂城內(nèi)有三十臺(tái)左右賭博機(jī)的事實(shí)。
（2）證人陳某證言，證明其在東南娛樂場(chǎng)內(nèi)當(dāng)服務(wù)員，其不清楚有幾臺(tái)賭博機(jī)，應(yīng)該有二三十臺(tái)，該家娛樂場(chǎng)是2011年8月開業(yè)的事實(shí)。
（3）證人李某證言，證明其于3月18日起在東南娛樂城上班。
（4）證人朱某證言，證明2012年12月份開始在東南歡樂城上班當(dāng)服務(wù)員。
（5）證人林某乙、曾某某、朱某甲、牟某某、吳某某、翁某某、方某某、鄭某某、林某丙、朱某乙、蔡某某、吳某甲、張某、陳某某、朱某丙證言，證明2013年3月18日到東南娛樂城玩游戲賭博機(jī)被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)抓獲的事實(shí)。
3.被告人及同案犯供述和辯解
（1）被告人陳某某在偵查階段的供述，證明2012年9月，其和黃某某在黃石鎮(zhèn)水南村市場(chǎng)樓上開設(shè)“東南娛樂城”游戲機(jī)店，因?yàn)闆]什么生意，黃某某要退股，其也想退股，后來(lái)經(jīng)過商量，于2013年1月底才各出三十萬(wàn)元在廣東進(jìn)一批游戲賭博機(jī)回來(lái)。游戲機(jī)店內(nèi)有三十幾部電子游戲機(jī)，其中十四臺(tái)左右是游戲賭博機(jī)。被告人當(dāng)庭供述，其于2012年12月底、2013年1月底（農(nóng)歷2012年11月份、12月17日即莆田人俗稱尾牙的第二天）分兩批次從廣東購(gòu)進(jìn)賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，對(duì)其他事實(shí)沒有異議。
（2）同案犯黃某某的供述，證明其和陳某某是2012年7月份在深圳認(rèn)識(shí)，到了2012年7月15日左右，陳某某和其商量一起來(lái)莆田黃石鎮(zhèn)開游戲機(jī)廳，其來(lái)莆田看市場(chǎng)還可以，兩人就一起去深圳買機(jī)器，兩人各出資人民幣三十萬(wàn)元，并約定本錢各出一半，營(yíng)利分紅也是各分一半。2012年9月份的時(shí)候東南娛樂城的游戲機(jī)廳就開始營(yíng)業(yè)了，總共有三十多臺(tái)電子游戲機(jī)，其中有十四臺(tái)左右是游戲賭博機(jī)。
（3）同案犯朱某某的供述，證明2012年12月份其應(yīng)聘到荔城區(qū)黃石鎮(zhèn)東南娛樂城里面上班，剛開始上班的時(shí)候其就是負(fù)責(zé)給電子賭博機(jī)上分和給現(xiàn)場(chǎng)顧客提供飲料服務(wù)的。其不知道游戲機(jī)店是什么時(shí)候開始營(yíng)業(yè)，2012年12月份去上班的時(shí)候，那個(gè)店看起來(lái)就像經(jīng)營(yíng)了一段時(shí)間。另供述，娛樂城從2012年9月份就開始營(yíng)業(yè)，剛開業(yè)就有游戲機(jī)賭博機(jī)。
（4）同案犯朱某甲的供述，證明其是東南歡樂城里吧臺(tái)的收銀員，從2012年11月份的時(shí)候開始在上班的，上班時(shí)就有游戲賭博機(jī)了。
（5）同案犯吳某某2013年3月19日的供述，證明東南娛樂城里有三十多臺(tái)電子游戲機(jī)，十五臺(tái)左右是游戲賭博機(jī)。其去年過年之前過來(lái)的，做了有差不多3個(gè)月時(shí)間了，不知道該娛樂城開業(yè)至今有多長(zhǎng)時(shí)間。
（6）同案人黃某某、葉某某、林某某的供述，證明其是2012年11月份開始在“東南娛樂城”當(dāng)保安人員。這個(gè)動(dòng)漫城兩個(gè)老板，有三十多臺(tái)電子游戲機(jī)，十五臺(tái)左右是游戲賭博機(jī)。
被告人陳某某提出“其于2012年12月底才與同案犯黃某某利用賭博游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)”的辯解和辯護(hù)人提出“認(rèn)定被告人陳某某于2012年9月起伙同同案犯黃某某利用賭博游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，證據(jù)不足”的辯護(hù)意見。經(jīng)查，同案犯黃某某供述2012年9月份起其和被告人陳某某在黃石鎮(zhèn)水南村市場(chǎng)樓上利用賭博游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，同案犯朱某某予以證實(shí)；同案犯朱某甲、黃某某、葉某某、林某某的供述，均證明該東南娛樂城在2012年11月份時(shí)就已經(jīng)存在利用賭博游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)。同案犯黃某某、朱某某、朱某甲、黃某某、葉某某、林某某與開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間的認(rèn)定無(wú)利害關(guān)系，對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間的供述更為客觀，依法予以采信。故被告人陳某某的辯解及其辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見與查明的事實(shí)不符，不能成立，均不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人陳某某伙同同案犯以營(yíng)利為目的，利用游戲機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)，供不特定的人員進(jìn)行賭博，非法獲利人民幣198110元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。莆田市荔城區(qū)人民檢察院指控被告人陳某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪成立。被告人犯罪后能主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)，依法應(yīng)認(rèn)定為自首。被告人歸案后能協(xié)助公案機(jī)關(guān)抓獲涉嫌其他案件犯罪人1人，具有立功表現(xiàn)，且歸案后能退清違法所得款，依法可予以減輕處罰。辯護(hù)人認(rèn)為被告人有自首情節(jié)，建議對(duì)被告人減輕處罰的辯護(hù)意見成立，予以采納；被告人陳某某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑（因犯前罪已被羈押的3個(gè)月16天予以折抵），對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行刑罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第六十八條、六十四條、第七十七條第一款、第六十九條及最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問題的意見》、的規(guī)定，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論研究決定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷廣東省深圳市寶安區(qū)人民法院（2011）深寶法刑初字第4260號(hào)《刑事判決書》判決主文第三項(xiàng)被告人陳某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑七個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元的緩刑部分；
二、被告人陳某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)八千元，與原犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣二千元并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一四年八月十一日起至二○一六年四月二十四日止；罰金限從判決發(fā)生法律效力的第二日起十日內(nèi)繳納。）
三、被告人陳某某退交在莆田市公安局荔城分局的違法所得款人民幣九萬(wàn)九千零五十五元，予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福建省莆田市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)王荔暉
代理審判員林雪野
人民陪審員郭益嫻
裁判日期
二〇一五年三月三十一日
書記員
書記員翁美麗
