審理法院： 南充市高坪區(qū)人民法院
案 號： （2015）高坪刑初字第97號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-04-28
審理經(jīng)過
南充市高坪區(qū)人民檢察院以南高檢公訴刑訴（2015）80號起訴書指控被告人張某、鐘某某、曾帆犯開設(shè)賭場罪、容留他人吸毒罪，指控被告人鐘某某犯信用卡詐騙罪于2015年3月26日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2015年4月15日公開開庭審理了本案。南充市高坪區(qū)人民檢察院指派檢察員宋智勇出庭支持公訴，被告人張某及其辯護(hù)人蒙紹貴、被告人鐘某某、曾帆到庭參加了訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
高坪區(qū)人民檢察院指控：被告人張某、鐘某某于2014年6月25日租用南充市高坪區(qū)東觀鎮(zhèn)新發(fā)街3單元602號住房用于擺放具有賭博功能的游戲機(jī)開設(shè)賭場，供人賭博，二人先與潘某共同經(jīng)營，后潘某退出，張某又邀約被告人曾帆以帶人來打游戲的方式入伙分成，至2014年8月21日凌晨被公安機(jī)關(guān)查獲，賭場共營業(yè)一個多月時間，當(dāng)場查獲六座捕魚機(jī)兩臺，翻牌機(jī)三臺。同時查明，賭場一直容留參賭人員在賭場內(nèi)吸食毒品。
本院查明
同時查明：被告人鐘某某于2012年9月18日在交通銀行股份有限公司南充分行申辦太平洋信用卡一張，卡號為6222535195386689，于2012年10月7日首次使用，同年11月27日最后一次使用，先后共14次消費和取現(xiàn)，從無一次還款，共計惡意透支人民幣14700元（以下幣種均指人民幣），經(jīng)銀行多次催收，至今未歸還。
本院認(rèn)為
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某、鐘某某、曾帆的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條、第三百五十四條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場罪、容留他人吸毒罪追究刑事責(zé)任并數(shù)罪并罰。鐘某某的行為還觸犯《中華人民共和國刑法》第一百九十六條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以信用卡詐騙罪追究其刑事責(zé)任并數(shù)罪并罰。被告人張某在緩刑考驗期限內(nèi)又犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑數(shù)罪并罰。曾帆刑滿釋放五年內(nèi)又犯罪，屬累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。并以被告人的供述、證人證言、相關(guān)書證、物證等證據(jù)支持上列指控，訴請依法判處。
被告人張某對指控事實和罪名不持異議，但辯稱系由潘某提議開設(shè)賭場，并當(dāng)庭檢舉潘某一直在經(jīng)營另一家賭場。
被告人鐘某某對指控事實和罪名不持異議，但辯稱其沒有非法占有信用卡資金的故意，確系無力償還。
被告人曾帆對指控的基本事實不持異議，辯稱為其行為構(gòu)成賭博罪而非開設(shè)賭場罪，其沒有容留他人吸毒的行為。
經(jīng)審理查明：
被告人張某、鐘某某于2014年6月25日租用南充市高坪區(qū)東觀鎮(zhèn)新發(fā)街3單元602號住房用于擺放具有賭博功能的游戲機(jī)開設(shè)賭場，供人賭博，二人先與潘某（另案處理）共同經(jīng)營，張某除支付1000元房租外，還出資購買賭博機(jī)、監(jiān)控設(shè)備占50%股份，鐘某某支付3000元房租、潘某出賭場底金各占25%股份，潘某叫來張某平負(fù)責(zé)給賭博機(jī)上分，賭場利潤由張某按股份比例進(jìn)行分配。同年8月初，因張某與潘某產(chǎn)生矛盾，潘某退出，張某平也不再負(fù)責(zé)上分。張某和鐘某某又邀約被告人曾帆以帶人來參賭的方式入股，頂替潘某占25%的股份，曾帆還叫來潘某春負(fù)責(zé)上分。至2014年8月21日凌晨被公安機(jī)關(guān)查獲，曾帆共參與經(jīng)營四次，帶人參賭三次，獲利1000元。賭場前后共營業(yè)一個多月時間，張某共獲利6000元，鐘某某共獲利3000元。當(dāng)場查獲六座捕魚機(jī)兩臺，翻牌機(jī)三臺。同時查明，賭場內(nèi)一直有參賭人員在吸食毒品，張某、鐘某某、曾帆對此知情均未予阻止。查獲當(dāng)晚，曾帆也與在賭場內(nèi)與參賭人員一道吸食毒品。
還查明，被告人張某因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2013年8月24日被刑事拘留，同年9月29日被取保候?qū)?，并?014年7月15日被高坪區(qū)人民法院判處有期徒刑二年六個月，緩刑四年。被告人曾帆因犯搶劫罪、故意傷害罪、盜竊罪、尋釁滋事罪、故意毀壞公私財物罪于1999年7月6日被南充市中級人民法院判處有期徒刑二十年，并處罰金1000元。犯罪時，曾帆未滿十八周歲。曾帆于2010年11月21日刑滿釋放。
上述事實有經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的三被告人的供述，證人張某濤、聶某、彭某某、范某某、潘某春、張某平、劉某某、陳某某、吳某某等人的證言，尿液檢查報告、行政處罰決定書、辨認(rèn)筆錄、房屋租賃合同、戶籍證明、現(xiàn)場勘查筆錄、現(xiàn)場照片、到案經(jīng)過說明、曾帆刑事判決書、曾帆刑滿釋放證明書、張某刑事判決書等證據(jù)證實，足以認(rèn)定。
另查明：被告人鐘某某于2012年9月18日在交通銀行股份有限公司南充分行申辦太平洋信用卡一張，卡號為6222535195386689，于2012年10月7日首次使用，同年11月27日最后一次使用，先后共14次消費和取現(xiàn)，從無一次還款，共計惡意透支14700元，經(jīng)銀行多次催收，至今未歸還。
上述事實有經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證、認(rèn)證的交通銀行報案材料、被告人鐘某某的供述、申辦信用卡資料、交易明細(xì)、催款記錄等證據(jù)證實，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人張某、鐘某某、曾帆為非法獲利，開設(shè)賭場，并容留他人在賭場中吸食毒品，其行為已構(gòu)成開始賭場罪和容留他人吸毒罪。公訴機(jī)關(guān)指控三被告人犯開設(shè)賭場罪、容留他人吸毒罪的事實清楚、證據(jù)確實充分，罪名成立。被告人鐘某某惡意透支信用卡，其行為已構(gòu)成信用卡詐騙罪，公訴機(jī)關(guān)指控被告人鐘某某犯信用卡詐騙罪的事實清楚、證據(jù)確實充分，罪名成立。三被告人在一審宣判前犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。三被告人雖未主動投案，但一審宣判前如實供述主要犯罪事實，可以從輕處罰。被告人張某在緩刑考驗期內(nèi)又故意犯罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。被告人鐘某某、曾帆在共同犯罪中所起作用較小，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。因被告人曾帆犯前罪時尚未年滿十八周歲，因此不構(gòu)成累犯，本院對起訴書關(guān)于曾帆屬于累犯的指控不予認(rèn)定。
關(guān)于被告人張某提出的系潘某提議開設(shè)賭場的辯解，本院已建議偵查機(jī)關(guān)對同案人潘某立案偵查，南充市公安局高坪區(qū)分局已于2015年4月23日對潘某開設(shè)賭場案立案偵查。關(guān)于張某提出的潘某一直在經(jīng)營另一家賭場的檢舉意見，公安機(jī)關(guān)回函稱無法查證屬實，故本院對其立功檢舉不予認(rèn)定。
關(guān)于被告人鐘某某提出其不構(gòu)成信用卡詐騙罪辯解意見，本院認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)反映，鐘某某在2012年9月18日在交通銀行股份有限公司南充分行申辦一張信用卡后，在2012年10月7日至同年11月27日先后14次消費和取現(xiàn)共計14700元，期間無一次還款。2013年2月起，銀行方多次電話催收，鐘某某以不接聽、言電話打錯、不知曉等理由回復(fù)。同年10月22日后，鐘某某更換電話號碼，并未通知銀行方，其所留其他聯(lián)系方式也無法接通。本息至今未歸還。因此，根據(jù)2009年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條之規(guī)定，其行為已構(gòu)成信用卡詐騙罪。對其辯解不予采納。
關(guān)于被告人曾帆提出其行為構(gòu)成賭博罪不構(gòu)成開設(shè)賭場罪和容留他人吸毒罪的辯解意見，經(jīng)查，曾帆與張某、鐘某某商定以帶人參賭的方式頂替潘某占25%股份，并按所占股份分配利潤，鐘某某還證實不管曾帆有沒有帶人來打游戲捕魚，都要參與分配利潤，證人潘某春、聶榮也證實曾帆也是賭場的老板。因此，三被告人具有開設(shè)賭場的共同故意，屬于共同犯罪。作為賭場經(jīng)營者，查獲當(dāng)晚曾帆還幫忙打電話買來毒品與其他參賭人員一道吸食，其行為也構(gòu)成容留他人吸毒罪。對其辯解，本院不予采納。
據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第三百五十四條、第一百九十六條、第七十七條第一款、第六十九條、第六十七條第三款、第六十四條、第五十二條、第五十三條、第二十七條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷本院（2014）高坪刑初字第107號刑事判決書中對被告人張某的緩刑宣告，執(zhí)行有期徒刑二年六個月。被告人張某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金10000元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑一年，并處罰金10000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金20000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2018年7月14日止；所判處的罰金限本判決生效后十日內(nèi)向本院繳納，上交國庫。）
二、被告人鐘某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金5000元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金5000元；犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年，并處罰金20000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金30000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2016年8月20日止；所判處的罰金限本判決生效后十日內(nèi)向本院繳納，上交國庫。）
三、被告人曾帆犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金2000元；犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金2000元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年，并處罰金4000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2015年8月20日止；所判處的罰金限本判決生效后十日內(nèi)向本院繳納，上交國庫。）
四、追繳被告人張某違法所得6000元、鐘某某違法所得3000元、曾帆違法所得1000元；責(zé)令鐘某某退賠交通銀行股份有限公司南充分行14700元。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向四川省南充市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長趙國勤
人民陪審員楊斌
人民陪審員蔣國勝
裁判日期
二〇一五年四月二十八日
書記員
書記員唐燕
