審理法院： 常德市鼎城區(qū)人民法院
案 號： （2015）常鼎刑初字第256號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-10-27
審理經(jīng)過
常德市鼎城區(qū)人民檢察院以常鼎檢刑檢刑訴（2015）248號起訴書指控被告人楊某某、鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某犯開設(shè)賭場罪，于2015年9月16日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用簡易程序，組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。常德市鼎城區(qū)人民檢察院指派檢察員鄧志芬出庭支持公訴。被告人楊某某、鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某及被告人劉某的辯護(hù)人李仁霞到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
常德市鼎城區(qū)人民檢察院指控：2015年6月3日至6月9日，被告人楊某某、鄧某兩人多次組織在常德市鼎城區(qū)草坪鎮(zhèn)、錢家坪鄉(xiāng)、滄山鄉(xiāng)、桃源縣等周邊開設(shè)“攤牌九”流動賭場聚眾賭博7次，“牌九”正方2000元起檔，上不封頂，下注100元至200元，按每次下注無論哪方贏上千元后抽水5%，旁邊“搭蝦子”的贏錢千元后也按5%抽水，正方滿檔后抽5%從中抽頭獲利。抽頭的錢分成6份，被告人楊某某和鄧某各1份，坐正方的每人1份。被告人丁某某、唐某為賭場抽水人員。在開設(shè)賭場賭博活動中，被告人楊某某參與7次，分得水錢69000元，已退100000元；被告人鄧某參與7次，分得水錢48000元，已退60000元；被告人吳某某參與賭博7次，分得水錢58700元，已退93550元；被告人劉某參與賭博5次，分得水錢39000元，已退47000元；被告人丁某某參與抽水7次，從中吃紅獲利50600元，已退50600元；被告人唐某參與抽水7次，從中吃紅獲利30000元，已退30000元。具體犯罪事實如下：
1.2015年6月3日，被告人楊某某、鄧某邀集被告人吳某某、丁某某、唐某及“敏姐”（在逃）等人，在鼎城區(qū)草坪鎮(zhèn)稻羅嶺村3組張冬梅家中“攤牌九”。被告人楊某某從中分水錢13000元，被告人鄧某、吳某某各分得水錢17000元，被告人丁某某從中抽水獲利5700元，被告人唐某從中抽水獲利6700元；
2.2015年6月4日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、丁某某、唐某及“敏姐”（在逃）等人，在鼎城區(qū)錢家坪鄉(xiāng)雷家坪村3組王某家中“攤牌九”，被告人楊某某、鄧某、吳某某均從中分水錢12000元。被告人丁某某從中抽水獲利8500元，被告人唐某從中抽水獲利5000元；
3.2015年6月5日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、丁某某、唐某及“敏姐”、黃某某（均在逃）等人，在鼎城區(qū)黃土店鎮(zhèn)被告人鄧某自己家中“攤牌九”，被告人楊某某從中分水錢10000元，被告人鄧某因組織、選址獲利2000元，被告人劉某從中分水錢17000元，被告人丁某某從中抽水獲利8000元，被告人唐某從中抽水獲利4800元；
4.2015年6月6日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、黃某某（在逃）等人，在桃源縣桃花源鎮(zhèn)鄭家驛一農(nóng)戶家中“攤牌九”，被告人楊某某從中分水錢14500元，被告人鄧某因組織、選址獲利2000元，被告人吳某某從中分水錢17000元，被告人劉某從中分水錢10000元，被告人丁某某從中抽水獲利8600元，被告人唐某抽水獲利3500元；
5.2015年6月7日，被告人楊某某、鄧某邀集被告人吳某某、劉某及鄧某甲（另案處理）等人，在鼎城區(qū)黃土店鎮(zhèn)被告人鄧某家中“攤牌九”，被告人楊某某分得水錢9000元，被告人鄧某分得水錢11000元，被告人吳某某分得水錢17000元，被告人劉某分得水錢10000元，被告人丁某某從中抽水獲利5000元，被告人唐某從中抽水獲利3800元；
6.2015年6月8日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、黃某某（在逃）等人，在鼎城區(qū)滄山鄉(xiāng)一農(nóng)戶家中“攤牌九”，被告人楊某某分得水錢10500元，被告人鄧某因組織、選址獲利2000元，被告人吳某某分得水錢12700元，被告人劉某從中分水錢12000元，被告人丁某某從中抽水獲利6000元，被告人唐某從中抽水獲利3200元；
7.2015年6月9日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某及黃某某（在逃）、曾某某（另案處理）、鄧某甲等人，在鼎城區(qū)草坪鎮(zhèn)稻羅嶺村3組張冬梅家中“攤牌九”，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場查獲，查獲時當(dāng)天共計抽水人民幣59250元。被告人丁某某從中獲利8800元，被告人唐某從中抽水獲利3000元。
案發(fā)后，被告人楊某某主動到公安機(jī)關(guān)投案，如實供述自己的犯罪事實；被告人鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某到案后如實供述了自己的犯罪事實。
本院查明
本案在審理中查明：被告人鄧某參與開設(shè)賭場7次，分得水錢46000元；被告人吳某某在2015年6月7日沒有獲利；被告人劉某在2015年6月5日分水錢7000元，而不是17000元；案發(fā)時從被告人吳某某處收繳賭資現(xiàn)金34850元；案發(fā)后，被告人吳某某退繳贓款人民幣5萬元。公訴機(jī)關(guān)指控的其他內(nèi)容屬實。
對于本院查明的事實，上列六被告人在開庭審理過程中亦無異議，并有同案人曾某某、鄧某甲的供述與辯解，證人李某甲、張某某、喻某某、文某某、覃某某、楊某甲、吳某、李某乙、梁某某、陶某某、程某某等人的證言，常德市鼎城區(qū)公安局刑警大隊辦案民警制作的辨認(rèn)筆錄，案發(fā)現(xiàn)場和收繳物品照片，常德市鼎城區(qū)公安局出具的扣押決定書、扣押物品、文件清單、收繳物品清單，《湖南省非稅收入一般繳款書》，本院（2014）常鼎刑初字第00382號刑事判決書、湖南省桃源縣人民法院（2014）桃刑初字第202號刑事判決書，常德市鼎城區(qū)公安局出具的公安行政處罰決定書、公安行政處罰告知筆錄，被告人及證人的身份證明等證據(jù)予以證明，足以認(rèn)定。
被告人劉某辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：本案中，被告人劉某的行為無論從主觀故意還是客觀行為上，均不構(gòu)成開設(shè)賭場罪；被告人劉某在本案中也不構(gòu)成共同犯罪；對于本案其他參賭人員，偵查機(jī)關(guān)有的定罪論處，有的不予追究，處罰不一致；案發(fā)后，被告人劉某悔罪態(tài)度好，自愿認(rèn)罪，積極繳納非法所得，建議對被告人劉某判決無罪或者免予刑事處罰。
本院認(rèn)為
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人楊某某、鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某的行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪；在共同犯罪中，被告人楊某某、鄧某起主要作用，均系主犯；被告人吳某某、劉某、丁某某、唐某起次要作用，均系從犯；案發(fā)后，被告人楊某某有自首情節(jié)，被告人鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某均如實供述犯罪事實；被告人鄧某、丁某某在緩刑考驗期限內(nèi)犯罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰；案發(fā)后，上述六被告人均全部退贓；建議對被告人楊某某判處四至六個月拘役，并處罰金，對被告人鄧某撤銷緩刑，數(shù)罪并罰，判處四個月拘役至六個月有期徒刑，并處罰金；對被告人丁某某撤銷緩刑，數(shù)罪并罰，判處七個月至九個月有期徒刑，并處罰金，對被告人吳某某、劉某、唐某判處四個月以下拘役，并處罰金。
本院認(rèn)為：被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、劉某、唐某破壞社會管理秩序，開設(shè)賭場，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機(jī)關(guān)指控上述六被告人犯罪的罪名成立，提交的證據(jù)合法有效，適用法律意見正確，量刑建議適當(dāng)，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人鄧某、楊某某起主要作用，均系主犯；被告人丁某某、吳某某、劉某、唐某起次要作用，均系從犯，依法應(yīng)當(dāng)予以從輕或減輕處罰；案發(fā)后，被告人楊某某主動向公安機(jī)關(guān)投案，如實供述犯罪事實，系自首，依法可予以從輕或減輕處罰；被告人丁某某、鄧某、吳某某、唐某、劉某到案后均如實供述自己的犯罪事實，依法可予以從輕處罰；案發(fā)后，上述六被告人均退繳涉案贓款，可酌情予以從輕處罰；被告人丁進(jìn)喜、鄧某在緩刑考驗期限內(nèi)犯罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。對于被告人劉某辯護(hù)人辯稱的被告人劉某擁有高收人及高質(zhì)量的家庭生活，為了打發(fā)無聊的時間被人蒙騙邀到賭局中，且每天都是輸錢，其主觀上不具備開設(shè)賭場罪的犯罪構(gòu)成要件之辯護(hù)觀點(diǎn)，本院在審理過程中查明，被告人在本案中，參與了分紅，主觀上具備了盈利的目的，被告人劉某辯護(hù)人的該辯護(hù)觀點(diǎn)與本案事實不符，本院不予以采納；對于被告人劉某辯護(hù)人辯稱的被告人劉某不是開設(shè)賭場罪的組織者，客觀上沒有實施開設(shè)賭場罪或賭博罪的行為，本案中也不構(gòu)成共同犯罪之辯護(hù)觀點(diǎn)，本案在審理過程查明，雖然被告人劉某在本案中沒有起組織作用，但其在本案中的作用是坐正方吸引他人參賭，并且參與了分紅，客觀上實施了犯罪行為，故對被告人劉某辯護(hù)人的該辯護(hù)觀點(diǎn)，本院不予以采納；對于被告人劉某辯護(hù)人辯稱的本案中，偵查機(jī)關(guān)對同案參賭人員定性不一，處罰不一之辯護(hù)觀點(diǎn)，不屬本案處理的范圍，本院不予以采納。綜合本案被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、唐某、劉某的量刑情節(jié)，本院決定對上述被告人予以從輕處罰并對被告人楊某某、吳某某、唐某、劉某適用緩刑；對被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、唐某、劉某的非法所得，依法予以沒收。綜上，對被告人丁某某適用《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十七條第一款、第四十二條、第四十四條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第六十四條，對被告人鄧某適用《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第三款、第六十九條、第七十七條第一款、第四十二條、第四十四條、第五十二條、第六十四條，對被告人楊某某適用《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第一款、第四十二條、第五十二條、第七十二條第一、三款、第七十三條第一、三款、第六十四條，對被告人吳某某、唐某、劉某適用《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第四十二條、第五十二條、第七十二條第一、三款、第七十三條第一、三款、第六十四條之規(guī)定，分別判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷湖南省桃源縣人民法院（2014）桃刑初字第202號刑事判決中對被告人丁某某犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑七個月，緩刑一年的緩刑部分；撤銷本院（2014）常鼎刑初字第00382號刑事判決中對被告人鄧某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役四個月，緩刑八個月，并處罰金人民幣一萬元的緩刑部分；
二、被告人丁某某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣一萬五千元，與原判犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑七個月并罰，合并執(zhí)行有期徒刑七個月，并處罰金人民幣一萬五千元；
（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期為十五日，即自2015年9月18日起至2016年4月2日止；并處的罰金，限本判決生效后三個月內(nèi)，通過本院上繳國庫）
三、被告人鄧某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役五個月，并處罰金人民幣二萬元，與原判犯開設(shè)賭場罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣一萬元并罰，合并執(zhí)行拘役五個月十五日，并處罰金人民幣三萬元（已繳納一萬元）；
（拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期為三十八日，即自2015年9月18日起至2016年1月24日止；并處的罰金，限本判決生效后三個月內(nèi)，通過本院上繳國庫）
四、被告人楊某某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役五個月，緩刑十個月，并處罰金人民幣三萬五千元（已繳納）；
五、被告人吳某某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役四個月，緩刑八個月，并處罰金人民幣一萬八千元（已繳納五千元）；
六、被告人唐某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役四個月，緩刑八個月，并處罰金人民幣一萬元（已繳納）；
七、被告人劉某犯開設(shè)賭場罪，判處拘役三個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣一萬元（已繳納）；
（被告人楊某某、吳某某、劉某、唐某的緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）
八、對被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、劉某、唐某的非法所得，依法予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖南省常德市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本七份。
審判人員
審判長賀春梅
審判員劉蓉
人民陪審員李建紅
裁判日期
二〇一五年十月二十七日
書記員
代理書記員莊伏云
